Решение от 26 марта 2024 г. по делу № А21-15493/2023

Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru



Р Е Ш Е Н И Е

г. Калининград

Дело №

А21-15493/2023

“26”

марта

2024 года


«25» марта 2024 года оглашена резолютивная часть решения

«26» марта 2024 года изготовлен полный текст решения


Арбитражный суд Калининградской области в составе:

Судьи Ершовой Ю.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Макрозвук» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к УФАС по Калининградской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным решения № 039/06/33-797/2023 от 12.10.2023,

третьи лица: ГБУ «Центр по обслуживанию учреждений культуры и реализации культурных программ» (ИНН <***>), ГКУ КО «Центр обеспечения организации и проведения торгов» (ИНН <***>), ООО «Первая музыкальная компания» (ИНН <***>),


при участии:

от Общества: ФИО2 по доверенности от 24.10.2022 (участвует он-лайн),

от УФАС по Калининградской области: ФИО3 по доверенности от 11.09.2023,

от ГБУ «Центр по обслуживанию учреждений культуры и реализации культурных программ»: ФИО4 по доверенности от 01.12.2023,

от ГКУ КО «Центр обеспечения организации и проведения торгов»: ФИО5 по доверенности от 09.01.2024,

от ООО «Первая музыкальная компания»: явился, извещен,



установил:

общество с ограниченной ответственностью «Макрозвук» (далее – ООО «Макрозвук», Общество, Заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – Управление, УФАС) о признании незаконным и отмене решения от 12.10.2023 № 039/06/33-797/2023.

В ходе рассмотрения спора Заявитель поддержал заявленные требования в полном объеме. Управление требования не признало по изложенным в отзыве основаниям.

ГБУ «Центр по обслуживанию учреждений культуры и реализации культурных программ» и ГКУ КО «Центр обеспечения организации и проведения торгов» поддержали позицию Управления.

Дело рассмотрено в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие надлежащим образом извещенного ООО «Первая музыкальная компания».

Заслушав пояснения сторон и явившихся третьих лиц, исследовав материалы дела и дав им оценку в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, 26.09.2023 Государственное казенное учреждение Калининградской области «Центр обеспечения организации и проведения торгов» (Уполномоченное учреждение) разместило на официальном сайте РФ для размещения информации о размещении заказов (www.zakupki.gov.ru) извещение 0335200014923002877 о проведении электронного аукциона на поставку комплекта аппаратуры для записи и воспроизведения звука, в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе).

Согласно извещению: Заказчик - Государственное бюджетное учреждение «Центр по обслуживанию учреждений культуры и реализации культурных программ».

Объект закупки - Поставка комплекта аппаратуры для записи и воспроизведения звука. Начальная (максимальная) цена контракта - 19 345 366,42 рублей.

Дата и время подведения итогов электронного аукциона - 10.10.2023 18:50.

Наименование электронной площадки в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» - АО «Сбербанк-АСТ».

06.10.2023 в Единой информационной системе закупок (далее - ЕИС) размещен протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 06.10.2023 №ИЭА1. Победителем торгов признано ООО «Первая музыкальная компания».

ООО «Макрозвук» обратилось в Управление с жалобой на действия Заказчика; в жалобе Заявитель указал, что, по его мнению, по позиции №2 описания объекта закупки «Усилитель мощности» под установленные Заказчиком характеристики товара нельзя предложить ни одну из имеющихся моделей оборудования, то есть закупаемый товар не существует; описание товара Заказчиком по позиции №3 объекта закупки «Низкопрофильный сценический монитор» выполнено не в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг (далее - КТРУ).

Решением комиссии Управления от 12.10.2023 № 039/06/33-797/2023 (далее – Решение) жалоба Заявителя признана необоснованной.

ООО «Макрозвук» полагает, что оспариваемое Решение УФАС принято в нарушение положений действующего законодательства, а выводы комиссии УФАС нарушают законные интересы Заявителя, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Управление полагает действия Заказчика закупки обоснованными, не противоречащими положениям законодательства о контрактной системе.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, принявшего оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регламентируются Законом о контрактной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 8 Закона о контрактной системе запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Как следует из пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1, части 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Документация о закупке в соответствии с требованиями должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Из буквального толкования вышеуказанной нормы следует, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам данного Закона, при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, чтобы, с одной стороны, обеспечить приобретение товара именно с такими характеристиками, которые им необходимы, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки должно содержать наименование объекта закупки, информацию (при наличии), предусмотренную правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 настоящего Федерального закона.

Предметом контроля соблюдения статьи 33 Закона о контрактной системе является соблюдение субъектами контроля требований к содержанию описания объекта закупки.

Действия Заказчика могут быть признаны нарушением статьи 33 Закона о контрактной системе только в том случае, если в описании объекта закупки отсутствует информация, предусмотренная указанной статьёй; при этом Закон о контрактной системе не содержит указания на то, что нарушением может являться описание объекта закупки, соответствующее товару только одного конкретного производителя.

Предметом Аукциона является поставка комплекта аппаратуры для воспроизведения звука:

товар № 1 - Акустическая система, 14 штук,

товар № 2 - Усилитель мощности, 6 штук,

товар № 3 - Низкопрофильный сценический монитор, 1 штука.

При описании объекта закупки Заказчик применил:

- по позиции 1 «Акустическая система» код позиции КТРУ 26.40.31.19000000010 «Акустическая система» и осуществил её описание в соответствии с КТРУ;

- по позиции 2 «Усилитель мощности» код ОКПД2 26.40.31.190 «Аппаратура для воспроизведения звука прочая», описание объекта закупки по данной позиции осуществлено в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

- по позиции 3 «Низкопрофильный сценический монитор» код ОКПД2 26.40.31.190 «Аппаратура для воспроизведения звука прочая», описание объекта закупки по данной позиции также осуществлено в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Частью 6 статьи 23 Закона о контрактной системе установлено, что порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации. Указанные правила установлены постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 № 145 (далее — Правила).

Пунктом 4 Правил установлено, что заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами «б»-«г» и «е»-«з» пункта 10 Правил с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

а) наименование товара, работы, услуги;

б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы,оказываемой услуги (при наличии);

в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции). В силу подпункта а) пункта 5 Правил заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением случая осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в пункты 22, 23 и 29 перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств-членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, предусмотренного приложением к постановлению Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства», при условии установления в соответствии с указанным постановлением запрета на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, а также осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 № 878 «О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16.09.2016 № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее — Постановление № 878), при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств.

Согласно пункту 7 Правил в случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе.

Пунктом 2 Постановления № 878 утвержден перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее — Перечень).

Закупаемый Заказчиком товар с кодом ОКПД2 26.40.31.190 входит в вышеуказанный Перечень, в связи с чем Заказчиком в извещении об осуществлении закупки установлено ограничение допуска радиоэлектронной продукции в соответствии с Постановлением № 878.

Так как в КТРУ на момент публикации извещения отсутствовала позиция «низкопрофильный сценический монитор», Заказчиком осуществлялось описание данного товара на основании статьи 33 № 44-ФЗ, в соответствии с которой в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки.

Данный товар является специализированной аппаратурой и предназначен в том числе для записи звука, что не может осуществить акустическая система (музыкальная колонка), основной функцией которой является воспроизведение звука.

Позиции КТРУ 26.40.31.190-00000011 и 26.40.31.190-00000012, на которые Заявитель ссылается в заявлении, обязательны к применению с 30.12.2022 и действовали на момент публикации извещения о закупке (26.09.2023).

Данные позиции КТРУ не содержат информации о виде акустической системы как «низкопрофильный сценический монитор».

Также вышеуказанные позиции содержат две обязательные характеристики: способ размещения (встраиваемая, напольная, настенная, настольная, подвесная, полочная, установка на стойку) и тип (активная и пассивная).

При описании позиции «низкопрофильный сценический монитор» Заказчиком не был указан способ размещения и тип данного товара, что позволяет сделать вывод о том, что на момент публикации извещения о закупки данный товар нельзя было отнести к позиции КТРУ 26.40.31.19000000011 и 26.40.31.190-00000012.

В позиции КТРУ 26.40.31.190-00000010, 26.40.31.190-00000011, 26.40.31.19000000012 были внесены изменения 28.09.2023 (версия № 6), которые подлежат обязательному применению с 28.10.2023, в том числе добавлены такие характеристики как: вид — со значением характеристики (монитор студийный, монитор сценический, портативная, точечный источник, элемент линейного массива); импеданс. На момент размещения извещения об осуществлении закупки 26.09.2023 указанные характеристики, присутствующие в описании объекта закупки, в позициях КТРУ 26.40.31.190-00000010, 26.40.31.190-00000011, 26.40.31.190-00000012, отсутствовали.

Поскольку характеристики по указанным позициям подлежали применению с 28.10.2023, а Аукцион проводился с 26.09.2023 и срок проведения не превышал 1 месяц (срок окончания подачи заявок 04.10.2023, дата подведения итогов 06.10.2023), Заказчик был вправе не применять характеристики, которые на дату проведения закупки не носили облигаторный характер, в связи с чем его действия не могут рассматриваться как нарушение Правил или Закона о контрактной системе.

Если бы Заказчик разместил извещение о проведение закупки сценического монитора с 28.10.2023, то он бы в обязательном порядке должен был бы использовать позицию КТРУ 26.40.31.190-00000011 или 26.40.31.190-00000012 в то время как обжалуемое извещение опубликовано 26.09.2023.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак в следующих случаях:

а)сопровождение такого указания словами «или эквивалент»;

б)несовместимость товаров, на которых размещаются другие товарные знаки,и необходимость обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами,используемыми заказчиком;

в)осуществление закупки запасных частей и расходных материалов кмашинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с техническойдокументацией на указанные машины и оборудование;

г)осуществление закупки медицинских изделий, специализированныхпродуктов лечебного питания, необходимых для назначения пациенту помедицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненнымпоказаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии. Перечень указанных медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации.

Судом отклоняются доводы Общества о том, что под характеристики объекта закупки, установленные Заказчиком по позиции № 2 «Усилитель мощности», нельзя предложить ни одну из имеющихся моделей оборудования, закупаемый товар не существует, а участники закупки вводятся в заблуждение, и ограничивается конкуренция.

Согласно представленным материалам при формировании НМЦК Заказчиком использовались коммерческие предложения от:

- ООО «Марк мьюзик» (исх. № 143 от 08.09.2023) с предложением к поставке: Усилителя мощности ProTone A44D (Страна происхождения — Россия); Акустической системы ProTone T32 (Страна происхождения — Россия); Низкопрофильного сценического монитора LAM-212P (Страна происхождения — Россия);

- ООО «Первая музыкальная компания» (ООО «ПМК») (исх. б/н от 11.09.2023) с предложением к поставке: Усилителя мощности ProTone A44D (Страна происхождения — Россия); Акустической системы ProTone T32 (Страна происхождения — Россия); Низкопрофильного сценического монитора LAM-212P (Страна происхождения — Россия);

- ИП ФИО6 (исх. № 219 от 11.09.2023) с предложением к поставке: Усилителя мощности СЛ Р100S/DSP (Страна происхождения — Россия); Акустической системы RCF TTL 55-A (Страна происхождения — Италия); Низкопрофильного сценического монитора RCF NX 12-SMA (Страна происхождения — Италия).

Из коммерческих предложений следует, что описание объекта рассматриваемой закупки формировалось с учетом возможности поставки товаров разных производителей.

Кроме того, согласно письму от ООО «Акустика», являющегося изготовителем российских акустических систем ProTone, направленному в адрес ООО «ПМК», ООО «Акустика» подтвердило готовность изготовить усилитель мощности ProTone A44D с характеристиками товара, необходимыми Заказчику.

Управлением направлен запрос ООО «Акустика» (исх. № НИ/4652/23 от 09.10.2023) о том, направлялся ли ответ на запрос ООО «ПМК».

ООО «Акустика» подтвердило, что направляло в адрес ООО «ПМК» письмо о возможности производства ProTone A44D (исх. № 91 от 10.10.2023); все технические характеристики, указанные в письме, действительны; ООО «Акустика» готово поставить в адрес ООО «ПМК» усилители мощности ProTone A44D с требуемыми параметрами.

Согласно подпункту «а» пункта 2 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должна содержать предложение участника закупки в отношении объекта закупки с учетом положений части 2 настоящей статьи характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки в соответствии с частью 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, товарный знак (при наличии у товара товарного знака).

Подача заявки на участие в закупке означает согласие участника закупки, подавшего такую заявку, на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), и в соответствии с заявкой такого участника закупки на участие в закупке (часть 5 статьи 43 Закона о контрактной системе).

В заявке на участие ООО «ПМК» задекларировало характеристики товара, который соответствует требованиям технического задания, то есть подтвердило, что готово поставить товар с требуемыми Заказчику характеристиками.

Соглашаясь на поставку товара, соответствующего характеристикам, указанным в описании объекта закупки, участник подтверждает возможность его поставки. Поставка товара, не соответствующего заявленным характеристикам, является основанием для расторжения контракта в одностороннем порядке и направления сведений в реестр недобросовестных поставщиков в силу части 15 статьи 95, статьи 104 Закона о контрактной системе.

ООО «Акустика» в письме (исх. № 91 от 10.10.2023) подтвердило ООО «ПМК» возможность производства ProTone A44D с требуемыми характеристиками и поставку, а также то, что заявленные характеристики соответствуют заявленным ООО «ПМК».

Таким образом, даже в случае, если товар с заявленными характеристиками действительном мог отсутствовать, то производитель подтвердил возможность производства и поставки товара.

Законом о контрактной системе или иными актами не установлена обязанность иметь в наличии товар при участии в закупке; участники закупки на свой риск указывают характеристики товара, который они в случае победы в закупке обязываются поставить.

В рассматриваемом случае объектом закупки является поставка товара, а не его производство, в связи с чем любой потенциальный участник закупки не был лишен возможности закупить и поставить заказчику необходимый ему товар.

Доводы Общества, приводимые в настоящем деле, были предметом оценки в деле № А21-13130/2023, имеющем в силу ч. 2ст. 69 АПК РФ преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Калининградской области от 25.12.2023 по делу № А21-13130/2023 требования Общества признаны необоснованными, доводы, приводимые Обществом как в деле № А21-13130/2023, так и в настоящем деле, несостоятельными.

На основании изложенного суд не находит оснований для признания действий Заказчика в части установления требований к характеристикам товара противоречащими положениям Закона № 44-ФЗ, а следовательно, в удовлетворении заявления Общества следует отказать.

В силу ст. 110 АПК РФ понесенные Обществом расходы по оплате государственной пошлины остаются за Заявителе.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 201 АПК РФ, арбитражный суд



Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать.


Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.


Судья Ю.А. Ершова