Решение от 18 сентября 2018 г. по делу № А40-152691/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А40-152691/17-115-1990
г. Москва
19 сентября 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 26.07.2018

Решение в полном объеме изготовлено 19.09.2018

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Л.А. Шевелёвой,

при ведении протокола помощником судьи В.А. Седовым,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Публичного акционерного общества «ИНТЕР РАО ЕЭС», зарегистрированного 01.11.2002 с присвоенным идентификационным номером налогоплательщика: 2320109650 и расположенного по адресу: ФИО1 ул., д. 27, стр. 2, <...>

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4, зарегистрированной 22.12.2004 г. с присвоенным идентификационным номером налогоплательщика: 7707321795 и расположенного по адресу: 3-я Мытищинская ул., д. 16А, <...>

третьи лица: Акционерное общество «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» и Акционерное общество «Центр финансовых расчетов» и МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6

о признании частично недействительным Решения № 03-1-2/1/21 от 12.12.2016

при участии:

от заявителя: ФИО2 (дов. б/н от 28.11.2017), ФИО3 (дов. б/н от 28.11.2017);

от заинтересованного лица: ФИО4 (дов. № 04-13/15790 от 29.11.2017), ФИО5 (дов. № 04-13/07162 от 07.06.2018);

от АО «ЦФР»: ФИО6 (дов. № 45 от 11.01.2018);

от АО «АТС»: ФИО7 (дов. № 01-07/17-122 от 29.12.2017);

от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6: ФИО8 (дов. № 06-24/00055ВП от 10.01.2018).

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «ИНТЕР РАО ЕЭС» (далее также заявитель, общество, налогоплательщик, ПАО «ИНТЕР РАО») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованием к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4 (далее также налоговый орган, инспекция и заинтересованное лицо) о признании недействительным Решения № 03-1-2/1/21 от 12.12.2016 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части выводов по пункту 2.5 указанного решения и в части соответствующих доначислений сумм налога на прибыль в размере 59 905 791 р., а также соответствующих сумм штрафа и пеней по данному пункту решения.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленное требование по доводам заявления в суд и письменных объяснений.

Заинтересованное лицо возразило против удовлетворения заявленного требования по мотивам отзыва и пояснений к нему.

Третьи лица: АО «ЦФР» и АО «АТС» в своих выступлениях поддержали заявителя, а МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6 поддержала заинтересованное лицо.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об удовлетворении заявленного требования по следующим основаниям.

Так, из материалов дела видно, что заинтересованным лицом проведена выездная налоговая проверка заявителя за период с 01.01.2012 по 31.12.2014. Результаты проверки оформлены Актом от 24.08.2016 г. № 03-1-28/27.

По результатам рассмотрения Акта проверки, материалов проверки и возражений налогоплательщика, налоговым органом было принято решение № 03-1-28/2/317 от 14.10.2016 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

По итогам проведенных налоговым органом дополнительных мероприятий налогового контроля, а также рассмотрения материалов проверки, полученных инспекцией в ходе указанных мероприятий, дополнений налогоплательщика к возражениям на Акт проверки, инспекцией в порядке статьи 101 НК РФ принято спорное решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 03-1-28/1/21 от 12.12.2016.

Налогоплательщик обжаловал решение инспекции в административном порядке в вышестоящем налоговом органе. Решение обжаловалось по выводам приведенными в пункте 2.5 решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 03-1-28/1/21 от 12.12.2016 (по пункту 2.1.5. Акта выездной налоговой проверки № 03-1-28/27 от 24.08.2016 (стр. 49-56).

По итогам рассмотрения апелляционной жалобы ФНС России приняла решение № СА-4-9/9353@ от 18.05.2017 об оставлении решения без изменения, апелляционной жалобы - без удовлетворения.

Не согласившись с позицией налогового органа, налогоплательщик обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ненормативного акта недействительным.

Суд пришёл к выводу об удовлетворении заявленного требования по следующим обстоятельствам.

Так, по мнению налогового органа, общество в нарушение статей 252 и 254 НК РФ в 2012—2014 годах необоснованно учитывало в целях налогообложения прибыли в составе расходов, уменьшающих доходы от реализации, потери электроэнергии и мощности как необоснованные и документально неподтвержденные, что, по мнению инспекции, привело к занижению налоговой базы всего на сумму 300 385 909 рублей и неуплате налога на прибыль за 2012, 2013 и 2014 года в размере 60 077 182 рубля.

Налоговый орган в обоснование своей позиции указывает следующее.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы. и (или) документами. косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика, подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы (пункт 2 статьи 252 НК РФ).

В силу статьи 253 НК РФ расходы, связанные с производством и (или) реализацией подразделяются на материальные расходы, расходы на оплату труда, суммы начисленной амортизации и прочие расходы.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 7 статьи 254 НК РФ к материальным расходам для целей налогообложения приравниваются технологические потери при производстве и (или) транспортировке. Технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья.

Нагрузочные потери, учтенные в равновесных ценах являются техническими (технологическими) потерями, зависящими от электротехнических режимов.

Количество и стоимость потерь для целей налогообложения прибыли должно быть обосновано и документально подтверждено в соответствии с требованиями статьи 252 НК РФ.

Покупатель не может самостоятельно обосновать объем технологических потерь при транспортировке электроэнергии, расчет объема и стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, относится к исключительной компетенции коммерческого оператора оптового рынка (АО «АТС»).

АО «АТС» не рассчитывает какие-либо потери мощности, так как законодательством в сфере электроэнергетики на АО «АТС» не возложено каких-либо обязательств по расчету объемов и стоимости потерь мощности на оптовом рынке электроэнергии и мощности.

Документы, предусмотренные законодательством в сфере электроэнергетики по расчету и стоимости потерь мощности на ОРЭМ, подтверждающие компетентность налогоплательщика по расчету объемов и стоимости потерь мощности, налогоплательщиком не представлены.

Кроме того, никаких иных документов, подтверждающих правомерность учета потерь мощности в расходах, налогоплательщиком не представлено.

Документальным подтверждением объема и стоимости технологических (нагрузочных потерь) электроэнергии являются «Отчеты о стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию» и «Отчеты о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке (отчеты АТС)».

У налогоплательщика не имелось оснований учитывать в целях налогообложения прибыли потери электроэнергии и мощности по разработанной методике, сверх той стоимости, которую учитывает АО «АТС».

Налогоплательщик имел право в целях налогообложения прибыли учитывать технологические (нагрузочные) потери электроэнергии на основании отчетов о стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию.

В части учета затрат Общества на приобретение мощности, как особого вида товара, в составе принимаемых для целей начогообложения прибыли расходов начогоплательщика:

1.         Методика распределения стоимости всего приобретенного объема мощности по секторам ОРЭМ, в том числе на объем нагрузочных потерь, разработана

налогоплательщиком самостоятельно и не согласованна ни с одним компетентным органом государственной власти, в том числе с коммерческим оператором рынка.

2.         В отчетах коммерческого оператора не указана доля мощности, приходящаяся на объем нагрузочных потерь электроэнергии в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях.

3.         Из ответов/письменных пояснений коммерческого оператора, подготовленных на основании требований налогового органа, следует, что коммерческий оператор не располагает сведениями о наличии у налогоплательщика права самостоятельно рассчитывать объемы потерь мощности.

4.         Налогоплательщиком не представлены налоговому органу документы, подтверждающие оплату приобретенной налогоплательщиком потерь мощности.

5.         Положения статьи 254 НК РФ предусматривают отнесение налогоплательщиком на затраты только расходов на покупку электроэнергии в объеме, составляющем потери электроэнергии. Отнесение мощности к технологическим потерям при производстве/транспортировке товара, положениями данной статьи не предусмотрено.

6.         Из полученного налоговым органом ответа АО «АТС» на поручение № 4373 от 09.1Е2016 года следует, что в отношении мощности как особого вида товара, торговля которым осуществляется на оптовом рынке электроэнергии и мощности. АО «АТС» не рассчитывает какие-либо потери данного товара.

Кроме того, законодательством в сфере энергетики на АО «АТС» не возложено каких-либо обязательств по расчету объемов и стоимости потерь мощности на оптовом рынке. АО «АТС» также не располагает информацией о том, на кого и в соответствии с какими нормативными документами возложена такая обязанность.

7.         Кроме того, учитывая, что налогоплательщиком не представлены документы, подтверждающие оплату за мощность, невозможно определить сумму, приходящуюся на объем потерь электроэнергии.

В части учета затрат Общества на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь, возникающих в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов налогоплательщика:

1.         В целях определения показателей объемов и стоимости нагрузочных потерь электроэнергии в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, налогоплательщик использовал не данные коммерческого оператора, а собственную разработанную методику.

2.         Основанием для учета затрат в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов выступали бухгалтерские справки, а не какие - либо первичные документы. Первичные документы, подтверждающие размер затрат налогоплательщика и указанные выше показатели (объем и стоимость электроэнергии, составляющей ее потери в сетях), Обществом не представлены.

3.         Документальным подтверждением объема и стоимости нагрузочных потерь налогоплательщика в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, являются отчеты коммерческого оператора ОРЭМ.

4.         Налогоплательщик не имел права учитывать свои затраты на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов сверх той стоимости, которая указана в отчетах коммерческого оператора. Налогоплательщик не имел права использовать собственную методику определения объемов и цены нагрузочных потерь, принимаемых для целей налогообложения прибыли.

5. Покупатель не может самостоятельно обосновать объем технологических потерь при транспортировке электроэнергии, поскольку электроэнергия передается по единой энергетической системе и не имеет признаков персонализации, то есть в рамках единой энергетической системы невозможно определить, электроэнергия от какого поставщика к какому покупателю физически поступила. Определить объемы проданной и купленной электроэнергии можно только расчетным путем. Таким образом, документальным подтверждением объема и стоимости технологических (нагрузочных потерь) электроэнергии являются «Отчеты о стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию» и «Отчеты о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке (отчеты АТС)» (страница 5 и 14 отзыва налогового органа).

6.         Таким образом покупатель электроэнергии не может самостоятельно определить величину нагрузочных потерь электроэнергии, приходящуюся на объем покупки в секторе свободной торговли. Расчет потерь определяет АО «АТС» и сообщает покупателю в Отчете о результатах расчета объемов и стоимости (страница 6 отзыва налогового органа).

7.         Исходя из буквального толкования в их взаимосвязи пункта 61 Правил оптового рынка, пункта 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, и пункта 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861. следует, что величина потерь, учтенная в ценах на электрическую энергию, то есть нагрузочные потери, оплачивается участниками оптового рынка (энергоснабжающими (энергосбытовыми) организациями) и не оплачивается сетевыми организациями; стоимость нагрузочных потерь вне зависимости о того, в каких сетях они возникли (ФСК, РСК или прочих сетях), оплачивается на оптовом рынке покупателями электрической энергии в составе иен покупки электрической энергии на оптовом рынке, сетевыми организациями оплачиваются все иные фактические потери, возникшие в их сетях, за исключением нагрузочных потерь, стоимость которых учтена в равновесных ценах на оптовом рынке (страница 13 отзыва налогового органа).

8.         Объемы нагрузочных потерь в сетях ФСК, указанные в отчете ОАО «АТС» о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на ОР полностью соответствуют объемам нагрузочных потерь в сетях ФСК. указанным в отчетах о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах. В результате анализа актов об оказании услуг по передаче электрической энергии по ЕНЭС, расхождений в стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию и исключенных из стоимости услуг по передаче электрической энергии, настоящей проверкой не установлено (страница 15 и 16 отзыва налогового органа).

В части учета для целей налогообложения затрат Общества на приобретение электроэнергии на РСВ в объемах, составляющих потери, приходящиеся на разницу в приборах учета коммерческого оператора и таможенного органа в составе расходов, принимаемых для целей налогообложения прибыли).

1.         Налогоплательщиком не представлены налоговому органу претензии и/или иски, ранее предъявленные ОАО «ФСК ЕЭС» в связи с фактами различных показаний приборов учета и приборов коммерческого оператора.

2.         Данные в представленных налогоплательщиком документах: таможенные декларации и первичных документы в отношении экспортируемой электроэнергии, данные приборов учета коммерческого оператора и таможенного органа соответствуют (соотносятся) в части объема друг другу, что свидетельствует об отсутствии потерь электроэнергии.

3.         Методика расчета налогоплательщиком потерь электроэнергии не согласована с участниками оптового рынка.

4.         По требованию налогового органа от 31.10.2016 года № 2176, ПАО «ФСК» представлены данные о перетоках электроэнергии по межгосударственным линиям электропередачи (МГЛЭП) и поставки по контрактам ПАО «Интер РАО» за январь 2012 года - декабрь 2014 года.

В результате анализа актов приема-передачи электроэнергии, деклараций на товары (ГТД). представленных налогоплательщиком и информации о перетоках электроэнергии по МГЛЭП и поставках по контрактам ПАО «Интер РАО», представленной ПАО «ФСК», установлено, что данные о количестве принятой электроэнергии из сетей электроэнергетических систем иностранных государств и количестве переданной электроэнергии из сети ФСК в сети электроэнергетических систем иностранных государств, представленной ПАО «ФСК» полностью соответствуют данным актов приема-передачи электрической энергии и данным деклараций на товары (ГТД).

Таким образом, дополнительные потери на таможне отсутствуют (документально не подтверждены).

Между тем, доводы заинтересованного лица подлежат отклонению, с принятием возражений заявителя ввиду следующего.

В части учета затрат Общества на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь, возникающих в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов налогоплательщика установлено следующее.

Приведенные налоговым органом доводы и сделанные на их основании выводы, противоречивы, не основаны на фактических обстоятельствах и документах, представленных налогоплательщиком в ходе выездной налоговой проверки, а также в рамках возражений и дополнительных мероприятий налогового контроля, в обоснование учтенных затрат, учитываемых в составе расходов уменьшающих доходы налогоплательщика для целей формирования налогооблагаемой прибыли. Доводы инспекции также не соответствуют отраслевым нормативным правовым актам, а действия налогоплательщика полностью соответствуют данным нормативным правовым документам в силу следующего.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 252 НК РФ в целях главы 25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Согласно пункту 2 статьи 253 НК РФ расходы, связанные с производством и (или) реализацией, подразделяются на: материальные расходы; расходы на оплату труда: суммы начисленной амортизации: прочие расходы.

В силу подпункта 3 пункта 7 статьи 254 НК РФ к материальным расходам для целей налогообложения приравниваются технологические потери при производстве и (или) транспортировке. При этом, технологическими потерями признаются потери при производстве и (или) транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья.

Следует отметить, что положения данной статьи не устанавливают ограничений относительно возможности учета фактических потерь и не ставят в зависимость такой учет от места возникновения таких потерь. Важен лишь факт несения налогоплательщиком затрат, в том числе их размер, на объем электроэнергии составляющих размер потерь.

Передаче электроэнергии по линиям электропередач сопутствуют потери, что представляет собой отраслевую специфику и определено в отраслевых законодательных актах, приведенных ниже по тексту настоящего заявления. Кроме того, единовременность производства и передачи электроэнергии, а также ее потребления на рынках электроэнергии и мощности, предопределяет и специфику ее учета внешним независимым коммерческим оператором - юридическим лицом, специальный исключительный статус которого определен федеральным законодательством и отраслевыми подзаконными актами.

Согласно пункту 1 статьи 31 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в состав субъектов оптового рынка входят участники обращения электрической энергии и (или) мощности - поставщики электрической энергии (генерирующие компании) и покупатели электрической энергии (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии, гарантирующие поставщики), получившие статус субъектов оптового рынка в порядке, установленном указанным Федеральным законом, совет рынка, коммерческий оператор и иные организации, обеспечивающие в соответствии с правилами оптового рынка и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка функционирование коммерческой инфраструктуры оптового рынка, организации, обеспечивающие функционирование технологической инфраструктуры оптового рынка (организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, системный оператор).

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике, на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка (далее, кратко — Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172).

В соответствии с положениями Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172 «Об утверждении Правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности» (далее по тексту -Правил, Правилами рынка), а именно, разделов 6 и 7 Правил, торговля электроэнергией и мощностью осуществляется на основе регулируемых и свободных цен посредством таких основных рыночных механизмов, как покупка и продажа электроэнергии и мощности посредством регулируемых договоров (РД) и свободных договоров (СДД), куда также включен механизм приобретения электроэнергии посредством конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед (РСВ).

Одновременно с указанным механизмом рынка электроэнергии и мощности, на основании пункта 61 указанных Правил, в случае если при формировании тарифа на услуги по передаче электрической энергии были учтены в полном объеме нормативные технологические потери

(включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в единой национальной (общероссийской) электрической сети, стоимость услуг по передаче формируется за вычетом стоимости электрической энергии в объемах потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, рассчитанной организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка по иенам, равным средневзвешенным величинам из значений равновесных иен, определенных по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, в соответствующих субъектах Российской Федерации в ценовой зоне за расчетный период.

Организация коммерческой инфраструктуры рассчитывает объем и стоимость потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, и уведомляет субъектов оптового рынка об объемах и стоимости указанных потерь в порядке, установленном договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, в сроки, достаточные для обеспечения расчетов по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии с учетом указанной стоимости потерь электрической энергии, включенных в равновесные цены на электрическую энергию в текущем месяце.

При этом, равновесные иены на электрическую энергию коммерческим оператором определяются в целях исключительно реализации субъектом оптового рынка права на уменьшение стоимости услуг по передаче электроэнергии на стоимость данных нагрузочных потерь, рассчитанную исходя из определенной равновесной цены единицы товара, при соблюдении условий, определенных указанным выше пунктом 61 Правит.

Налоговым органом ошибочно не принят размер фактических затрат налогоплательщика, приходящийся на объем потерь электроэнергии в сетях ОАО «ФСК ЕЭС», который был приобретен налогоплательщиком по договорам с ОАО «ЦФР» в составе общего объема реализуемой электроэнергии на внутреннем рынке и на экспорт.


Налоговый орган необоснованно для целей налогообложения признает не фактическую цену электроэнергии купленной на РСВ (далее также цена РСВ) в объемах нагрузочных потерь, а равновесную цену электроэнергии, отраженную в отчетах коммерческого оператора (к примеру, т. 14,, л.д. 142-153).

Правилами оптового рынка определена обязанность участников по несению затрат на оплату в полном объеме по цене РСВ электроэнергии в размере нагрузочных потерь, возникающих в связи с передачей электроэнергии по линиям электропередач.

Электроэнергия на РСВ приобретается налогоплательщиком по цене РСВ, а не по равновесной цене электроэнергии, отраженной в отчетах коммерческого оператора. Фактические затраты налогоплательщика - именно цена РСВ, по которой приобретается электроэнергия по договору купли-продажи, заключенному с ЦФР.

Указанным отраслевым законодательством определен субъект, уполномоченный рассчитывать объем и стоимость таких потерь, а также порядок расчета и определения таких потерь на основании договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и приложений к нему, в том числе состав отчетной (первичной) документации, отражающей данные об объемах и стоимости указанных потерь. В силу действия пункта 5 Правил оптового рынка отношения по купле-продаже электроэнергии (мощности) на оптовом рынке электроэнергии регулируются также договором о присоединении, неотъемлемыми частями которого являются его приложения в виде Регламентов.

Так. на основании пункта 86 Правил оптового рынка процедура расчета равновесных цен на электрическую энергию и планового почасового производства и потребления электрической энергии также устанавливается в договоре о присоединении.

В соответствии с условиями договора о присоединении плановые нагрузочные потери электроэнергии в электрических сетях, представленных в расчетной модели, учитываются в равновесных ценах электроэнергии на оптовом рынке и оплачиваются покупателями электрической энергии и мощности.

Порядок расчета стоимости и предоставления коммерческим оператором участникам оптового рынка информации о нагрузочных потерях, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, указан в Регламенте финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющегося Приложением N 16 к договору о присоединении. В силу пункта 8.5.3. указанного документа, не позднее 4-го числа месяца, следующего за расчетным, коммерческий оператор предоставляет участникам оптового рынка информацию по форме приложения 7 к указанному Регламенту об объеме, цене и стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, которая предоставляется для расчета стоимости услуг по передаче в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, подписанную уполномоченным лицом коммерческого оператора. Указанная информация направляется коммерческим оператором всем участникам оптового рынка в отношении групп точек поставки электроэнергии (далее по тексту - ГТП).

Приложение 7 к упомянутому Регламенту представляет собой форму первичного документа - Отчета о стоимости нагрузочных потерь (т. 14, л.д. 142-153).

Существование указанного первичного документа и формирование в нем отчетных и учетных данных определены специальным отраслевым законодательством, источники которого приведены выше в настоящих пояснениях.

В тоже время Правила оптового рынка не исключают наличие иных потерь, помимо потерь в сетях ОАО «ФСК ЕЭС», имеют место потери в прочих сетях, в том числе в сетях территориальных компаний, объем которых определяется в отчетах о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, составляемых коммерческим оператором.

Следует отметить, что в силу положений статьи 313 НК РФ подтверждением данных налогового учета являются первичные учетные документы (включая справку бухгалтера).

Представленные налогоплательщиком налоговому органу в рамках выездной налоговой проверки Отчеты о стоимости нагрузочных потерь, Отчеты о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, в том числе в неценовой зоне (т. 13, л.д. 67-150; т. 14 , л.д. 1-141, т. 15, л.д. 1-116), справки бухгалтера (т. 31, л.д. 47-82). первичные документы в рамках которых осуществлялась покупка электроэнергии на РСВ и мощности, а также продажа электроэнергии, в совокупности формируют первичные документы, составляющие полное документальное подтверждение затрат налогоплательщика.

При этом, налоговый орган в решении не ставит под сомнение компетентность коммерческого оператора в вопросе расчетов объемов и стоимости потерь, а также достоверность указанных Отчетов о стоимости нагрузочных потерь в части объема электроэнергии, составляющей нагрузочные потери.

Особо следует отметить, что Отчет о стоимости нагрузочных потерь содержит информацию об объемах и стоимости потерь в разрезе групп точек поставки конкретного налогоплательщика, которыми в силу пункта 2 Правил оптового рынка является одна или несколько точек в электрической сети (точек поставки), относящихся к одному узлу расчетной модели и (или) к единому технологически неделимому энергетическому объекту, в отношении которого участником оптового рынка осуществляется купля-продажа электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке. При этом, независимо от используемого налогоплательщиком механизма торговли электроэнергией и/или мощности, торговля данными видами товаров осуществляется с использованием одних и тех же зарегистрированных за налогоплательщиком групп точек поставки. Коммерческим оператором учет общего количества поставленной и потребленной конкретным налогоплательщиком электроэнергии на оптовом рынке ведется в разрезе конкретных групп точек поставки зарегистрированных за конкретным субъектом оптового рынка (налогоплательщиком).

Следует отметить, что согласно представленному Приложению № 3 к Положению об учетной политике ОАО «Интер РАО», а именно разделу 6 «Схема разнесения объемов стоимости потерь, оплаченных ОАО «Интер РАО», как участником оптового рынка», суммарный объем учитываемых в налоговом учете нагрузочных потерь определяется по данным Отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке. Пункт 3.6.8. Учетной политики определяет, что в целях учета, стоимость нагрузочных потерь определяется в соответствии с указанной в Приложении № 3 к Положению об учетной политике ОАО «Интер РАО» Методикой по секторам рынка. При этом, указанная учетная политика налогоплательщика основана на положениях главы 25 НК РФ и учитывает только фактические расходы и не приводит к фактам завышенного учета затрат у Общества.

ОАО «Интер РАО», как отмечено выше, в проверяемый период учитывало в составе затрат, принимаемых на расходы, уменьшаемые доходы налогоплательщика для целей налогообложения прибыли количественный объем потерь определяемый специализированной организацией - коммерческим оператором в Отчете о стоимости нагрузочных потерь и в Отчете о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке по фактической стоимости приобретения (цена РСВ). Данный факт подтверждается первичными документами, которыми сопровождается покупка электроэнергии на РСВ.

Таким образом, представленными налогоплательщиком налоговому органу в рамках выездной налоговой проверки Отчетами о стоимости нагрузочных потерь. Отчетами о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, первичными документами на покупку и продажу электроэнергии и мощности, справками бухгалтера, а также положениями Учетной политики и пояснениями налогоплательщика, не подтверждается вывод налогового органа, сделанный в обжалуемом решении, о необходимости учета объемов нагрузочных потерь по равновесной, а не фактической цене РСВ для целей налогообложения прибыли.

Налогоплательщиком обоснованно осуществлялся учет затрат в размере стоимости потерь на основании приведенных выше положений отраслевого законодательства, а также Договора о присоединении и регламентов рынка. Размер понесенных затрат также подкреплен надлежащими документами, состав которых определен законодательством, что также указывает на несостоятельность доводов проверяющих о документальной неподтвержденности учитываемых ОАО «Интер РАО» понесенных затрат в размере стоимости фактических потерь, то есть потерь в сетях ОАО «ФСК ЕЭС», а также в прочих сетях.

Кроме того, налогоплательщиком в порядке положений Соглашения о расширенном информационном взаимодействии (горизонтальном мониторинге) был направлен запрос № ИН/ПА/341 от 17.06.2013, отражающий позицию общества по рассматриваемому в настоящих возражениях вопросу. Также был направлен запрос № ИН/ПА/124 от 15.02.2013 в адрес налогового органа по аналогичному вопросу в ответ на которые налоговым органом представлено письмо Минфина России № 03-03-10/34845 от 26.08.2013. Минфин России в указанном письме делает акцент на том, что положения статьи 254 НК РФ не содержат каких-либо ограничений по размеру затрат. Технологические потери конкретного производственного процесса определяются организациями исходя из принципа обоснованности и отраслевой специфики, а также условиями хозяйственной деятельности.

Из материалов дела видно, что налогоплательщиком учитываются для целей налогообложения фактический размер затрат на приобретение электроэнергии, составляющей размер потерь товара в сетях.

При этом, часть объема фактических потерь в виде потерь в сетях ОАО «ФСК ЕЭС» и прочих сетях подтверждается Отчетами о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке и Отчетами о стоимости нагрузочных потерь (т. 13, л.д. 67-150, т. 14 , л.д. 1-141, т. 15, л.д. 1-116). При этом указанными документами подтверждается исключительно количественный объем потерь, а не его стоимость. Фактическая стоимость объема потерь (цена РСВ), как указано было выше, подтверждается первичными документами на покупку данной электроэнергии у ЦФР по договорам купли-продажи электрической энергии от 06.09.2006 № 0004-RSV-U-KP-14 и № 0156-RSV-E-KP-14 в двух ценовых зонах (действовали до 30.06.2014, а с 30.06.2014, договор от 30.06.2014 № 0148-RSV-U-KP-14). а именно, помесячными актами приема -передачи электроэнергии по каждому из двух договоров, обеспечивающих налогоплательщику покупку им электроэнергии в двух ценовых зонах посредствам механизма «покупка на РСВ» (Приложение 8 к Заявлению (т. 15, л.д. 111-121, т. 15, л.д. 141-151, т. 15, л.д. 125-137, т. 16, л.д. 16-26, 1-11, т. 16, л.д. 15, 44-110). При этом, следует отметить, что каждый из перечисленных выше договоров регулирует отношения покупки Обществом электроэнергии в двух разных ценовых зонах. Таким образом, при установлении фактической стоимости нагрузочных потерь и соответствующих затрат налогоплательщика на их приобретение, следует исходить из ценовой зоны их возникновения согласно данным Отчетов о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке и Отчетов о стоимости нагрузочных потерь и содержания первичных документов в виде помесячных актов приема - передачи электроэнергии, отражающих фактическую цену электроэнергии на РСВ двух разных ценовых зон. оформленных с ОАО «ЦФР» на основании положений договоров купли-продажи электрической энергии от 06.09.2006 № 0004-RSV-U-KP-14 и № 0156-RSV-E-KP-14, регулирующих отношения покупки налогоплательщиком электроэнергии, в том числе в объеме нагрузочных потерь в двух разных ценовых зонах (т. 16, л. 1-11. т. 16, л.д. 16-26).

Таким образом, учет затрат в размере фактической стоимости потерь электроэнергии для целей налогового учета обоснован и документально подтвержден.

Суд также учитывает, что в рамках мероприятий дополнительного налогового контроля, налоговым органом были направлены запросы в АО «АТС» № 4120 от 26.10.2016 и № 4373 от 09.11.2016, в которых налоговый орган просит предоставить пояснения по следующим вопросам:

На кого и в соответствии с какими нормативными документами (постановлениями, приказами и т.д.) возложена обязанность по расчету для налогоплательщика объема и стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, оплаченных участником оптового рынка (в том числе нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах), в прочих сетях и какими документами подтверждаются объем и стоимость вышеуказанных потерь?

Имеет ли право налогоплательщик самостоятельно, по разработанной самим налогоплательщиком методике, рассчитывать объемы и стоимость нагрузочных потерь?

На основании каких нормативно-правовых актов рассчитывается доля мощности, приходящаяся на потери электрической энергии в сетях, и на кого возложена обязанность производить вышеуказанные расчеты?

Имеет ли налогоплательщик право самостоятельно рассчитывать долю мощности, которая приходится на потери электрической энергии в сетях, и какими документами (нормативно-правовыми актами) это подтверждается?

Учитываются ли в объемах и стоимости приобретенной налогоплательщиком электрической энергии и мощности на оптовом рынке (в том числе на РСВ. БР и т.п.) объем и стоимость нагрузочных потерь электроэнергии и мощности, в том числе нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах?

В каком объеме и по какой стоимости до налогоплательщика доводились объемы и стоимость потерь электрической энергии и мощности, приходящиеся на его долю, и в соответствии с какими документами?

В ответ налоговый орган получил следующие ответы АО «АТС» № 01-02/16-30500 от 09.11.2016 и № 01-02/16-32298 от 23.11.2016, в которых указанная организация коммерческой инфраструктуры сообщает следующее:

1. Исходя из действовавшего в интересующий налоговый орган период законодательства Российской Федерации, расчет объемов и стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, относится к исключительной компетенции коммерческого оператора оптового рынка (АО «АТС»).

2.         В соответствии с пунктом 61 Правил оптового рынка АО «АТС» рассчитывает объем и стоимость нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, и уведомляет субъектов оптового рынка об объемах и стоимости указанных потерь в порядке, установленном Договором о присоединении, в сроки, достаточные для обеспечения расчетов по договору оказания услуг по передаче электрической энергии с учетом указанной стоимости потерь электрической энергии, включенных в равновесные цены на электрическую энергию в текущем месяце. Равновесные цены на электрическую энергию определяются на основании ценовых заявок поставщиков и ценовых заявок покупателей электрической энергии соответствующей ценовой зоны с учетом необходимости обеспечения перетоков электрической энергии.

3.         В отношении мощности как особого вида товара, торговля которым осуществляется на оптовом рынке электроэнергии и мощности. АО «АТС» не рассчитывает какие-либо потери данного товара. Также АО «АТС» не определяет доли мощности, приходящиеся на объем потерь электроэнергии.

4.         В пункте 83 Правил оптового рынка, электрической энергии и мощности, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 г. № 1172, определено, что равновесные цены на электрическую - энергию должны отражать влияние системных ограничений и стоимости потерь электрической энергии. зависящих от электроэнергетических режимов.

5.         Распределение бремени оплаты фактических потерь электрической энергии, возникших в процессе ее передачи, установлено в пункте 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике, согласно которому величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

Кроме того, исходя из буквального толкования в их взаимосвязи пункта 61 Правил оптового рынка, пункта 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. № 442, и пункта 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. № 861, следует, что:

величина потерь, учтенная в ценах на электрическую энергию, то есть нагрузочные потери, оплачивается участниками оптового рынка (энергоснабжающими (энергосбытовыми) организациями) и не оплачивается сетевыми организациями;

стоимость нагрузочных потерь вне зависимости о того, в каких сетях они возникли (ФСК, РСК или прочих сетях), оплачивается на оптовом рынке покупателями электрической энергии в составе цен покупки электрической энергии на оптовом рынке;

сетевыми организациями оплачиваются все иные фактические потери, возникшие в их сетях, за исключением нагрузочных потерь, стоимость которых учтена в равновесных ценах на оптовом рынке.

Таким образом, в период 2012-2014 годов в объемах электроэнергии, приобретенных ПАО «Интер РАО» на оптовом рынке посредством механизма РСВ, учитывались объемы нагрузочных потерь электроэнергии.

Из изложенного выше следует, что объемы нагрузочных потерь, приобретенных налогоплательщиком в спорные налоговые периоды в составе всего объема купленной электроэнергии на РСВ и по цене РСВ не компенсируется (не приобретается) сетевой организацией по договору купли продажи электроэнергии. То обстоятельство, что равновесная цена объема потерь электроэнергии в сетях ФСК, РСК и прочих сетях, отраженная в Отчете о стоимости нагрузочных потерь, предоставляемом коммерческим оператором, используется налогоплательщиком и сетевой компанией лишь для целей урегулирования вопроса расчетов по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии, прямо подтверждается вышеупомянутыми ответами АО «АТС» и содержанием пункта 61 Правил оптового рынка, на который как на правовое основание своих выводов ссылается АО «АТС» в своих ответах на запросы налогового органа и налогоплательщик в заявлении и в настоящих пояснениях.

Довод налогоплательщика о том, что объем электроэнергии, составляющий нагрузочные потери приобретается налогоплательщиком в общем объеме электроэнергии на РСВ по соответствующей фактической цене РСВ также подтверждается положениями Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172 «Об утверждении Правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности». Пункты 82 и 83 указанных Правил оптового рынка входят в раздел 7 данных Правил «Правовые основы осуществления торговли электрической энергией по свободным договорам и результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед».

Согласно пункту 82 данных Правил при проведении конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед организация коммерческой инфраструктуры обязана в порядке, определенном договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, включить в плановое почасовое производство и потребление объемы электрической энергии, на которые в ценовых заявках поставщиков указана наиболее низкая цена, и объемы электрической энергии покупателей, на которые в ценовых заявках покупателей указана наиболее высокая цена, с учетом системных ограничений и стоимости потерь при условии, что на электрическую энергию указанных поставщиков (покупателей) существует спрос (предложение).

В силу пункта 83 Правил равновесная цена на электрическую энергию устанавливается для каждого часа планируемых суток и каждого узла расчетной модели с соблюдением следующих условий: равновесные цены на электрическую энергию должны отражать влияние системных ограничений и стоимости потерь электрической энергии, зависящих от электроэнергетических режимов.

Из изложенного следует, что объемы электроэнергии, составляющие нагрузочные потери, приобретаются налогоплательщиком в составе общего объема приобретаемой электроэнергии на РСВ по договору купли-продажи с ЦФР по соответственно фактической цене, рассчитанной для налогоплательщика и уплаченной по указанному договору.

Таким образом, ответы АО «АТС» № 01-02/16-30500 от 09.11.2016 и № 01-02/16-32298 от 23.11.2016, представленные на указанные выше запросы налогового органа, подтверждают правовую позицию налогоплательщика, изложенную в возражениях на акт выездной налоговой проверки № 03-1-28/27 от 24.08.2016, представленных в налоговый орган 30.09.2016 года, а также в апелляционной жалобе налогоплательщика, поданной в ФНС России, в заявлении и в настоящих пояснениях.

Особо следует отметить, что из содержания запросов налогового органа в АО «АТС» № 4120 от 26.10.2016 и № 4373 от 09.11.2016 следует, что налоговым органом не исследовано обстоятельство размера фактических затрат налогоплательщика на РСВ на покупку электроэнергии в части объемов нагрузочных потерь/фактической цены объемов электроэнергии, приобретенной на РСВ и составляющих объемы нагрузочных потерь. При этом, как ранее было отмечено, налоговый орган не оспаривает фактов приобретения налогоплательщиком объемов электроэнергии, составляющих нагрузочные потери в составе общего объема электроэнергии, приобретенного на РСВ для перепродажи.

По эпизоду учета затрат общества на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь, возникающих в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов, доводы налогового органа и сделанные последним на основании этих доводов выводы неправомерны и не состоятельны в силу следующего.

1.         В целях определения показателей объемов и стоимости нагрузочных потерь электроэнергии в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, налогоплательщик не использовал свою собственную разработанную методику. Из возражений и апелляционной жалобы налогоплательщика, их дополнений, и представленных в подтверждение возражений документов, а также аргументов, доводов Общества, приведенных в заявлении, и представленных в составе приложения к заявлению доказательств. Общество использовало отчеты коммерческого оператора для целей установления объемов нагрузочных потерь; для целей установления цены, по которой приобреталась электроэнергия в объемах нагрузочных потерь - первичные документы, отражающие фактическую цену электроэнергии на РСВ за отчетный период времени. Электроэнергия приобреталась по договорам купли-продажи электрической энергии, заключенным с ЦФР в отношении каждой ценовой зоны.

2.         Основанием для учета затрат в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов выступали непосредственно первичные документы по приобретению электроэнергии, бухгалтерские справки лишь отражали сведения, взятые из данных первичных документов и расчетов налогоплательщика. Налоговому органу представлены документы, подтверждающие покупку электроэнергии на РСВ по фактической цене РСВ. При этом, в установленном налоговым законодательством порядке, документы, подтверждающие оплату Обществом приобретенной электроэнергии, налоговым органом не истребовались. Данное обстоятельство налоговым органом под сомнение не ставится.

3.         Отчеты коммерческого оператора на ОРЭМ являются лишь документальным подтверждением факта и объема нагрузочных потерь налогоплательщика в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях, но ни коем образом не подтверждают и не могут подтвердить фактическую цену их приобретения на РСВ, то есть их стоимость на РСВ.

4.         Налогоплательщик не использовал собственную методику определения объемов и цены нагрузочных потерь, принимаемых для целей налогообложения прибыли. Налогоплательщик не имел права учитывать свои затраты на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов по стоимости, которая указана в отчетах коммерческого оператора. Налогоплательщик вправе учитывать затраты на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов по ее фактической стоимости (по цене приобретения на РСВ).

В настоящем случае произошла ситуация при которой с одной стороны, налоговый орган соглашается с тем, что источником информации об объемах нагрузочных потерь выступают как Отчеты о стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию», так и «Отчеты о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке».

Затем, налоговый орган прямо указывает в своем отзыве, а также в спорном решении (стр. 122) на то, что стоимость нагрузочных потерь вне зависимости о того, в каких сетях они возникли (ФСК. РСК или прочих сетях), оплачивается на оптовом рынке покупателями электрической энергии в составе цен покупки электрической энергии на оптовом рынке. Данная формулировка дословно приведена из отзыва и полностью соответствует формулировке решения инспекции.

С другой стороны, налоговый орган фактически не соглашается с доводом налогоплательщика о том, что для целей учета затрат в составе принимаемых при налогообложении прибыли расходов, необходимо учитывать ту самую стоимость нагрузочных потерь вне зависимости о того, в каких сетях они возникли (ФСК, РСК или прочих сетях), оплаченную на оптовом рынке в составе цены покупки электрической энергии на оптовом рынке.

Однако, из материалов дела видно, что налогоплательщик многократно в возражениях на акт проверки, в дополнительных возражениях по итогам дополнительных мероприятий налогового контроля, а также в апелляционной жалобе в ФНС России на решение ссылался на те же самые положения отраслевых нормативных правовых актов и на то, что весь спорный объем нагрузочных потерь, как в сетях ФСК, так и прочих сетях, приобретался в двух ценовых зонах у АО «ЦФР» по договорам купли-продажи электрической энергии от 06.09.2006 № 0004-RSV-U-KP-14 и № 0156-RSV-E-KP-14. Также, налогоплательщик многократно указывал на то, что фактическая цена приобретения обсуждаемого объема электроэнергии отражена в ежемесячных актах приема - передачи электроэнергии составленных в рамках каждого из двух указанных в настоящем абзаце договорах.

Несмотря на все изложенное выше, налоговый орган, для целей налогообложения прибыли признает расходы налогоплательщика только в части равновесной цены объема электроэнергии, приходящегося на нагрузочные потери только в сетях ФСК. При этом, налоговый орган полностью игнорирует данные АО «АТС», приведенные в многочисленных за 3 календарных года Отчетах о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке в части объемов нагрузочных потерь в прочих сетях. Налоговый орган в противоречие своей же позиции, изложенной в своем решении и в отзыве (приведено выше) в полном объеме не признал для целей налогообложения прибыли фактические расходы налогоплательщика на приобретение объема электроэнергии, составляющие нагрузочные потери в прочих сетях, при том, что объем данных потерь прямо отражен в Отчете АО «АТС» о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке.

Вывод налогового органа, приведенный в отзыве на заявление, акте проверки и решении, о том, что в результате анализа актов об оказании ФСК услуг по передаче электрической энергии по ЕНЭС. расхождений в стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию и исключенных из стоимости услуг по передаче электрической энергии, настоящей проверкой не установлено, только подтверждает многократно приведенный во всех процессуальных документах довод налогоплательщика о том, что по смыслу и прямому содержанию пункта 61 Правил оптового рынка, равновесная ценах на электрическую энергию, составляющую объем нагрузочных потерь в сетях ФСК. определяется исключительно для установления размера величины на которую следует уменьшить стоимость услуг по передаче электрической энергии по сетям ФСК. Более того, этот довод налогоплательщика подтверждается тем обстоятельством, что в отношении нагрузочных потерь в прочих сетях, объем которых отражен в Отчете АО «АТС» о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, равновесная цена АО «АТС» не рассчитывается. Данный объем нагрузочных потерь в прочих сетях, как и объем нагрузочных потерь в сетях ФСК. покупается налогоплательщиком у АО «ЦФР» по договорам, указанным выше и ниже по тексту, и по фактической цене на РСВ, отраженной в ежемесячных актах приема передачи электроэнергии.

Налоговым органом необоснованно не приняты доводы налогоплательщика о праве учета затрат на приобретение мощности на ОРЭМ в силу следующего.

Представленные первичные документы и пояснения, включающие в себя нормативно-правовое обоснование позиции налогоплательщика, также указывают на тот факт, что для целей налогообложения прибыли налогоплательщиком никакие потери мощности не учитывались в силу их отсутствия в отрасли в принципе.

Мощность представляет собой специфический вид товара, реализуемый на ОРЭМ по Правилам рынка и в порядке известных договорных механизмов.

В тоже время, например, мощность не реализуется налогоплательщиком в рамках экспортного контракта, согласно которому реализуются объёмы непосредственно электроэнергии определённого качества.

Согласно пункту 42 Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172 «Об утверждении Правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности» в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии на оптовом рынке осуществляется торговля мощностью – особым товаром, продажа которого влечет возникновение у участника оптового рынка обязательства по поддержанию принадлежащего ему на праве собственности ши на ином законном основании генерирующего оборудования в состоянии готовности к выработке электрической энергии, в том числе путем проведения необходимых для этого ремонтов генерирующего оборудования, и возникновение соответствующего указанному обязательству у иных участников оптового рынка права требовать его надлежащего исполнения в соответствии с условиями заключенных договоров купли-продажи (поставки) мощности.

Ранее, то есть до принятия и вступления в силу Постановления Правительства РФ рассмотренного выше, действовали нормы п. 36 Постановления Правительства РФ от 24.10.2003 № 643 «О Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода» согласно которому, в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии на оптовом рынке осуществляется торговля генерирующей мощностью - особым товаром, покупка которого предоставляет участнику оптового рынка право требования обеспечения готовности генерирующего оборудования к выработке электрической энергии установленного качества в количестве, необходимом для удовлетворения потребности в электрической энергии данного участника.

Таким образом, из приведенных выше положений нормативных правовых актов, мощность представляет собой специфический товар, покупка которого предоставляет субъекту, его купившему, право требования поставки электроэнергии определенного качества и в определенном объеме.

Следовательно, мощность, по своему смыслу, представляет определенную характеристику приобретаемой электроэнергии. Также на основании пункта 162 Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172, для продажи электрической энергии хозяйствующим субъектам иностранных государств, в соответствии с законодательством которых мощность не является самостоятельным предметом торговли, участниками оптового рынка, осуществляющими экспортно-импортные операции по поставке электрической энергии, на основании информации, предоставляемой организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, формируется эквивалентная стоимость приобретенной на оптовом рынке единицы электрической энергии с учетом расходов на приобретение мощности.

В силу указанной специфики товара и его обращения на ОРЭМ, требований указанного выше пункта 162 Правил, пунктом 2.5.3.3. Учетной политики для целей бухгалтерского учета Заявителя определено, что для электроэнергии и мощности, приобретенных на ОРЭМ для целей перепродажи, себестоимость единицы реализованного /повара определяется в соответствии с «Методикой распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка» (т. 17, л.д. 68-74 (2014 год), т. 17, л.д. 75-80 (2013 год), т. 17, л.д. 81-87 (2012 год).

Стоимость мощности распределяется к объемам продажи электроэнергии на экспорт следующим образом:

-           определяется цена мощности как отношение общей стоимости мощности, купленной по договорам купли-продажи мощности новых гидроэлектростанций (в том числе гидроаккумулирующих электростанций) (DPMG), по договорам купли-продажи мощности новых атомных электростанций (DPMA). По договорам о предоставлении мощности (новые 2011—2015) (DPMC), по договорам о предоставлении мощности введенных в эксплуатацию генерирующих объектов (действующие) (DPMN), по договорам купли-продажи мощности, производимой с использованием генерирующих объектов, поставляющих мощность в вынужденном режиме (DVR), по договорам купли-продажи мощности, по результатам конкурентных отборов мощности (КОМ), по внебиржевым двусторонним договорам купли-продажи мощности (СДМ и СДМЕ), по договорам, заключенным на Московской энергетической бирже (СДМ), по договорам купли-продажи мощности, заключенным в неценовых зонах ОРЭМ. по договорам о предоставлении мощности квалифицированных генерирующих объектов, функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии (ВИЗ) за исключением стоимости мощности в ГТП собственных генераций компании, к общему объему закупленной электроэнергии в РСВ с учетом потерь, в БРГ по СДД. в неценовых зонах ОРЭМ для целей экспорта, за исключением объемов закупленных в ГТП собственных генераций.

-           определяется общая стоимость мощности, прикрепляемой к каждому экспортному контракту, как произведение цены мощности и объема электроэнергии, проданной по экспортному контракту.

-           определяется состав поставщиков мощности исходя из полученной стоимости мощности по каждому контракту в ГТП для целей экспорта. В случае недостатка поставщиков в какой-либо ГТП экспорта используются субъекты ОРЭМ. поставляющие мощность в других ГТП для целей экспорта.

Стоимость мощности, распределяемая на объемы продажи электроэнергии на внутреннем рынке определяется как сумма стоимостей мощности оставшихся поставщиков мощности не прикрепленных или прикрепленных частично к экспортным контрактам.

Таким образом, доводы налогового органа об учете налогоплательщиком для целей налогообложения затрат на приобретение мощности, составляющих потери мощности, ошибочны, поскольку в рассматриваемом случает речь идет об учете для целей налогообложения затрат на покупку мощности и распределении этих затрат в бухгалтерском учете на себестоимость электроэнергии, в том числе на объемы электроэнергии, составляющие потери.

Следовательно, рассматриваемые затраты на мощность в налоговом учете возможно учитывать, как в порядке подпункта 3 пункта 7 статьи 254 НК РФ, так и в составе прочих расходов (расходов, связанных с производством и реализацией). Другими словами, на основании указанной выше Учетной политики Общества и разработанной на ее основании «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка» сумма затрат на мощность в части, приходящейся на объемы электроэнергии, составляющие нагрузочные потери, учитывается по строке 040 соответствующего раздела декларации по налогу на прибыль. При изменении учетной политики и исключении из учетной практики общества «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка» затраты налогоплательщика на приобретение мощности в том же размере и в том же налоговом периоде были бы учтены по строке 010 соответствующего раздела декларации. Иными словами, размер налоговой обязанности налогоплательщика неизменен, следовательно, и доначисление приведенное в решении налогового органа – безосновательно. Учетная политика Общества и учетная практика налогоплательщика, основанная на положениях «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка» никаким образом не влияют на размер налоговой обязанности общества.

В первом и во втором варианте размер учитываемых затрат, принимаемых для целей налогообложения прибыли, во времени (налоговом периоде) не изменятся, соответственно, порядок учета подобного рода затрат, налоговую обязанность в налоговом периоде не изменяет. Подача уточнённой налоговой декларации не изменит размер налоговой обязанности.

Кроме того, следует отметить, что налоговый орган фактически не оспаривает положения «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка» (т. 17, л.д. 68-74 (2014 год), т. 17, л.д. 75-80 (2013 год), т. 17, л.д. 81-87 (2012 год)). Подтверждается этот довод Общества тем, что налоговый орган соглашается с затратами общества на приобретение мощности, учтенные в себестоимости реализованной на экспорт и внутренний рынок электроэнергии. Указанные затраты были также учтены по строке 010 соответствующего раздела декларации по налогу на прибыль, то есть, согласно Методике, также в себестоимости электроэнергии. Их размер был также определен на основании первичных документов, подтверждающих приобретение Обществом мощности и с использованием правил расчета, закрепленного в положениях «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка». Данное утверждение Общества подтверждается декларациями по налогу на прибыль и налоговыми регистрами, расшифровывающими строку 010, 040 соответствующего раздела налоговой декларации (т. 4, л.д. 21. 44, 65), расчетами распределения стоимости мощности на себестоимость электроэнергии по правилам «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка», представленные в формате A3 и бухгалтерскими справками (т. 4, л.д. 16-91, 92-163; т. 5, л.д. 1-150; т. 6, л.д. 1-151; т. 7, л.д. 1-150; т. 8, л.д. 1-150; т. 9, л.д. 1-29).

Налоговым органом, согласно оспариваемому решению, не признаются обоснованными для целей налогового учета Обществом только часть затрат на мощность, которая согласно «Методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка» приходится на объем приобретенной обществом электроэнергии, составляющей нагрузочные потери, с наличием и объемом которых инспекция не спорит.

Таким образом, по эпизоду учета затрат общества на приобретение мощности, как особого вида товара, в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов налогоплательщика, доводы налогового органа и сделанные последним на основании этих доводов выводы неправомерны и не состоятельны в силу следующего.

1.         Методика распределения стоимости всего приобретенного объема мощности по секторам ОРЭМ, в том числе на объем нагрузочных потерь, разработана налогоплательщиком на основании требований бухгалтерского законодательства и не противоречит ни бухгалтерскому, ни налоговому законодательству. Подобного рода документы, как неотъемлемая часть учетной политики организации, не подлежат согласованию с органом государственной власти, в том числе с коммерческим оператором рынка. Как отмечено выше, подобного рода методика не предоставляет налогоплательщику какие либо преференции, дополнительные выгоды, не установленные налоговым законодательством.

2.         Размер учитываемых затрат, принимаемых для целей налогообложения прибыли, во времени (налоговом периоде) не изменится в зависимости от использования или не использования указанной выше Методики, соответственно, порядок учета подобного рода затрат, налоговую обязанность общества в налоговом периоде не изменяет, а налоговые доначисления инспекции не имеют под собой оснований.

3.         В отчетах коммерческого оператора не указана и не должны быть указана доля мощности, приходящаяся на объем нагрузочных потерь электроэнергии в сетях ФСК ЕЭС, РСК и прочих сетях. Как отмечено ранее, методика налогоплательщика определяет порядок отнесения затрат на мощность на себестоимость электроэнергии, реализуемой налогоплательщиком на рынке. Применение или не применение данной методики не влияет на возможность отнесения заявителем на расходы, принимаемые при налогообложении прибыли общества, затраты на приобретение мощности.

4.         Налогоплательщик не рассчитывает самостоятельно потери мощности, более того, подобного рода действие также не осуществляет какая-либо иная организация — участник ОРЭМ. Потерь мощности, как особого вида товара, не существует.

5.         Налоговому органу представлены документы, подтверждающие покупку мощности. При этом, в установленном налоговым законодательством порядке, документы, подтверждающие оплату Обществом приобретенной электроэнергии и/или мощности, налоговым органом не истребовались. Данное обстоятельство налоговым органом под сомнение не ставится.

6.         Из материалов дела видно, что налогоплательщик не относит приобретенную на ОРЭМ мощность (ее долю) к технологическим потерям при производстве/транспортировке товара. Налогоплательщик лишь относит затраты на приобретение мощности в состав учитываемых при налогообложении прибыли расходов.

7.         Доводы налогового органа об учете налогоплательщиком для целей налогообложения затрат на приобретение мощности, составляющих потери мощности, ошибочны, поскольку в рассматриваемом случает речь идет об учете для целей налогообложения затрат на покупку мощности и распределении этих затрат (стоимости мощности) в бухгалтерском учете на себестоимость электроэнергии, в том числе на объемы электроэнергии, составляющие покупаемые на РСВ потери электроэнергии.

8.         С точки зрения налогового учета, бухгалтерская методика заявителя распределения стоимости мощности на себестоимость электроэнергии, в налоговом учете обеспечивает лишь распределение затрат на мощность по строкам 010 (прямые расходы) и 040 (косвенные расходы) одного и того же раздела одной и той же декларации по налогу на прибыль за один и тот же налоговый период. В отсутствие указанной методики данная сумма затрат на мощность была бы в том же налоговом периоде и в той же налоговой декларации по налогу на прибыль за тот же налоговый период отражена по строке 010 (прямые расходы). Иными словами, действия налогоплательщика, основанные на методике по бухгалтерскому учету, не искажают никаким образом размер налоговой обязанности. Налоговый орган по итогам проверки налогоплательщика в этой части и в нарушение требований налогового законодательства, не установил действительной обязанности налогоплательщика, не оценил последствия для целей налогообложения от применения и не применения указанной бухгалтерской методики.

9.         Довод инспекции об отсутствии платёжных документов, подтверждающих оплату за мощность, противоречив и сомнителен. Все затраты заявителя на приобретение мощности и отраженные по строке декларации 010 (прямые расходы) признаны налоговым органом обоснованными. Спор имеет место в отношении расчетной величины, составляющей те же самые понесенные затраты на мощность, только учтённые заявителем по строке 040. а не по строке 010 налоговой декларации в том же налоговом периоде.

Кроме того, суд отмечает, что налогоплательщиком в проверяемом периоде обоснованно учтены в составе расходов потери электроэнергии – так называемые потери вследствие разницы данных приборов учета коммерческого оператора и таможни. Размер данных потерь подтверждается данными приборов учета коммерческого оператора об объемах электроэнергии, отгруженной по сечению экспорта/импорта. Указанные данные зафиксированы в помесячных отчетах коммерческого оператора, предоставляемые последним налогоплательщику в отношении каждого сечения экспорта/импорта (т. 9, л.д. 36-150, т. 10, л.д. 1-83, т. 10, л.д. 85-150, т. 11, л.д. 1-150; т. 12, л.д. 1-150; т. 13 , л.д. 1-66). Также объемы реализованной на экспорт электроэнергии подтверждаются приборами учета таможенного органа, результаты показания которых отражены в таможенных декларациях, первичными документами (актами приема-передачи электроэнергии по экспортному контракту иностранному покупателю), которыми сопровождается продажа электроэнергии. Следует отметить, что в силу положений экспортных контрактов заявителя, иностранным покупателем оплачивается электроэнергия лишь в объеме, подтверждённом таможенным органом и включенным в акт приема - передачи электроэнергии по экспортному контракту и в таможенную декларацию. В свою очередь, коммерческий оператор, для целей исполнения налогоплательщиком экспортного контракта исходит из обязанности последнего приобрести электроэнергию на РСВ в объеме, отраженном в отчетах коммерческого оператора, предоставляемых последним налогоплательщику в отношении каждого сечения экспорта/импорта.

В отношении потерь, приходящихся на разницу в приборах учета коммерческого оператора и таможенного органа, следует отметить, что объем и стоимость данных потерь подтверждается приборами учета, отчетами коммерческого оператора в отношении каждого сечения экспорта/импорта, таможенными декларациями и фактическими первичными документами, сопровождающими приобретение электроэнергии на РСВ и продажу электроэнергии по экспортным контрактам.

Налогоплательщик обоснованно не обращался с претензиями и/или с исками к ОАО «ФСК ЕЭС» в связи с фактами различных показаний приборов учета таможенного органа и приборов коммерческого оператора, в связи с отсутствием допущенных со стороны сетевой компании правонарушений в отношении заявителя.

Данные в представленных налогоплательщиком документах: таможенные декларации и первичных документы (акты приема - передачи электроэнергии по экспортным контрактам) в отношении экспортируемой электроэнергии, данные коммерческого оператора, напротив, не соответствуют (не соотносятся) в части объема электроэнергии друг другу, что очевидно свидетельствуют о наличии потерь.

Методика расчета налогоплательщиком потерь электроэнергии не согласована с кем -либо из участников оптового рынка, поскольку указанные потери возникают в связи показаниями приборов учета таможенного органа. Таможенный орган, данные приборов учета которого в меньшую сторону отличаются от данных приборов учета коммерческого оператора, не является участником ОРЭМ. В компетенцию таможенного органа не входит согласование с налогоплательщиком каких - либо отраслевых методик по данному вопросу.

Таким образом, резюмируя вышесказанное, следует отметить, что утверждение налогового органа об отсутствии документального подтверждения объема и факта потерь не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам дела.

Как было указано в исковом заявлении, а также в настоящих пояснениях ниже по тексту, объемы реализованной на экспорт электроэнергии прямо подтверждаются приборами учета таможенного органа, результаты показаний с которых отражены в таможенных декларациях, первичных документах (актах приема - передачи электроэнергии иностранным покупателям по экспортным контрактам, задействованным в поставках в 2012, 2013 и 2014 года), которыми сопровождается продажа электроэнергии на экспорт.

Сведения об объемах экспортированной заявителем электроэнергии согласно данным приборов учета ФСК, на которые ориентируется коммерческий оператор при формировании данных об объемах экспортированной электроэнергии в отчетах в отношении каждого сечения экспорта/импорта (точек поставки), не совпадают с аналогичными сведениями фиксируемыми приборами учета таможенного органа, данные об объемах с которых заносятся в таможенную декларацию и акты приема-передачи электроэнергии по экспортным контрактам, на которые ориентируется заявитель и иностранные покупатели при расчётах за поставленную электроэнергию.

Приборы учета ФСК и таможенного органа расположены в разных местах на разном удалении друг от друга.

Таким образом, заявитель для обеспечения поставки электроэнергии по экспортным контрактам, задействованным в спорные налоговые периоды, приобрел электроэнергию в объеме поставки, указанной в отчетах в отношении каждого сечения экспорта/импорта (точек поставки) за спорные налоговые периоды, а реализовал на экспорт иностранным покупателям меньший объем электроэнергии в соответствии с показаниями приборов учета поставленной электроэнергии таможенного органа.

Недостающий объем электроэнергии был приобретен в соответствующей ценовой зоне по фактической цене РСВ за единицу товара согласно ежемесячным актам приема - передачи электроэнергии.

Указанный недостающий объем электроэнергии, составляющий потери, заявителю не возмещается.

Налоговым органом не представлены какие-либо нормативно-правовые обоснования относительно выводов об обязанности ФСК возместить заявителю стоимость данных рассматриваемых потерь или наличия оснований для предъявления заявителем претензий или исковых требований в адрес ФСК.

Относительно учета затрат общества на приобретение мощности, как особого вида товара, в составе принимаемых для целей налогообложения прибыли расходов налогоплательщика установлено следующее.

Сумма принимаемых для целей налогообложения прибыли затрат налогоплательщика на мощность в размере 4 912 191,24 рублей подтверждается представленным в составе Приложения № 10 Расчетом распределения стоимости мощности на себестоимость электроэнергии (формат A3), произведенном на основании методики распределения объемов и стоимости купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка, утвержденной учетной политикой заявителя (далее по тексту Расчет распределения стоимости) и бухгалтерской справкой. При этом, бухгалтерская справка представляет собой сводный документ, основанный на данных Расчета распределения стоимости, данные которого, в свою очередь, основаны на первичных документах и Отчетах коммерческого оператора, подтверждающего сведения о контрагентах заявителя, сведения об объемах и стоимости покупаемой мощности и электроэнергии на ОРЭМ.

По смыслу методики распределения объемов и стоимости, купленной/проданной на ОРЭМ электроэнергии (мощности) по секторам рынка, утвержденной учетной политикой заявителя, необходимо определить соотношение стоимости всей купленной мощности указанной во всех разделах Отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, представляемого АО «АТС» заявителю на основании Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющегося Приложением N 16 к договору о присоединении, и всего объема купленной на РСВ и БР электроэнергии указанный в п. 6.2 и 7.2 Отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, представляемого АО «АТС» заявителю на основании Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющегося Приложением N 16 к договору о присоединении. Полученный результат - цена мощности за октябрь 2013 года, приходящийся на 1 тыс. кВт?ч купленной электроэнергии в размере 205.598225771014 рублей необходимо умножить на объем электроэнергии, составляющий нагрузочные потери как в сетях ФСК, так и в прочих сетях по данным Отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке за октябрь месяц 2013 года, представляемого АО «АТС» заявителю на основании Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющегося Приложением № 16.

Таким образом, мы получаем сумму фактически понесенных затрат на мощность в размере 4 912 191,24 рублей, учитываемых по строке 040 соответствующего раздела декларации по налогу на прибыль за 2013 год. С точки зрения налогового учета, данная методика обеспечивает лишь распределение затрат на мощность по строкам 010 (прямые расходы) и 040 (косвенные расходы) одного и того же раздела одной и той же декларации по налогу на прибыль за 2013 год. В отсутствие указанной методики данная сумма затрат на мощность была бы в том же налоговом периоде и в той же налоговой декларации по налогу на прибыль за период 2013 год отражена по строке 010 (прямые расходы).

Отчеты коммерческого оператора, к которым относится и Отчет о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, представляемого АО «АТС» заявителю на основании Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющегося Приложением № 16 к договору о присоединении, обладает статусом официального документа, отражающего в себе учетные сведения о хозяйственных операциях (объемы и стоимость купленной и проданной электроэнергии и мощности, контрагенты и прочую исчерпывающую информацию обо всех сделках на ОРЭМ), и имеет доказательственное значение. Подобной правовой позиции придерживается в том числе налоговый орган, что находит свое отражение в обжалуемом решении и отзыве на заявление по настоящему делу.

Сумма принимаемых для целей налогообложения прибыли затрат налогоплательщика на приобретение электроэнергии в объеме нагрузочных потерь, возникающих в сетях ФСК ЕЭС и прочих сетях, в размере 1 370 536,68 рублей подтверждается документами, представленными в составе Приложений № 7 и 8 к заявлению, отчетом о стоимости нагрузочных потерь за октябрь 2013 года по первой ценовой зоне, отчетом о стоимости нагрузочных потерь за октябрь 2013 года по второй ценовой зоне и отчетом о результатах расчета объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке за октябрь месяц 2013 года, актами приема - передачи электроэнергии № КП-06033 от 31.10.2013 и № КП-06246 от 31.10.2013 по двум ценовым зонам, оформленными с ОАО «ЦФР» на основании положений договоров купли-продажи электрической энергии от 06.09.2006 № 0004-RSV-U-KP-14 и № 0156-RSV-E-KP-14, договорами купли-продажи электрической энергии от 06.09.2006 № 0004-RSV-U-KP-14 и №0156-RSV-E-KP-14.

Например, стоимость по цене приобретения в октябре 2013 года объема электроэнергии, составляющей нагрузочные потери, возникающих в сетях ФСК ЕЭС по первой ценовой зоне рассчитываются путем умножения величины, составляющей объем нагрузочных потерь в сетях ФСК и отраженных в отчете АО «АТС» о стоимости нагрузочных потерь за октябрь 2013 года по первой ценовой зоне на фактическую стоимость/цену 1 (одного) кВт?ч, отраженную в акте приема - передачи электроэнергии от 31.10.2013 по первой ценовой зоне, оформленного в рамках договорных отношений с АО «ЦФР» по первой ценовой зоне.

Стоимость по цене приобретения в октябре 2013 года объема электроэнергии, составляющей нагрузочные потери, возникающих в сетях ФСК ЕЭС по второй ценовой зоне рассчитываются путем умножения величины, составляющей объем нагрузочных потерь в сетях ФСК и отраженных в отчете АО «АТС» о стоимости нагрузочных потерь за октябрь 2013 года по второй ценовой зоне на фактическую стоимость/цену 1 (одного) кВт*ч. отраженную в акте приема - передачи электроэнергии от 31.10.2013 года по второй ценовой зоне, оформленного в рамках договорных отношений с АО «ЦФР» по второй ценовой зоне.

Сумма рассчитанных двух фактических стоимостей объема электроэнергии, составляющей нагрузочные потери, возникающих в сетях ФСК ЕЭС по первой и второй ценовой зоне в октябре 2013 года составляют сумму 25 167 488,77 рублей, указанную в Расчет требований за период октябрь 2013 года.

Сумма принимаемых для целей налогообложения прибыли затрат Общества на приобретение электроэнергии на РСВ в объемах, составляющих потери, приходящиеся на разницу в приборах учета коммерческого оператора и таможенного органа в октябре месяце 2013 года в размере 1 628 907,37 рублей подтверждается документами, представленными в составе Приложений № 8. 13. 14, 15 к заявлению, таможенными декларациями, отражающими объем экспорта по договорам в отношении периода поставки октябрь 2013 год. экспортными контрактами, подтверждающими условия экспортной поставки, в том числе одинаковое во всех контрактах условие об оплате электроэнергии поставленной в объеме, определённом приборами таможенного органа, актами приема - передачи электроэнергии по экспортным договорам за период октябрь 2013 года, отчетом коммерческого оператора, представленного последним налогоплательщику в отношении каждого сечения экспорта/импорта за период октябрь 2013 год, актом приема - передачи электроэнергии № КП-06033 от 31.10.2013 в части сведений о стоимости единицы электроэнергии по конкретной ценовой зоне к которой прикреплены точки поставки по экспортным контрактам, отраженным в отчете коммерческого оператора, представленного последним налогоплательщику в отношении каждого сечения экспорта/импорта за период октябрь 2013 год и в которой (ценовой зоне) состоялась покупка спорного объема электроэнергии, составляющего потери, и необходимого для обеспечения поставки нужного объема электроэнергии по экспортным контрактам.

Коммерческим оператором в лице АО «АТС» на основании пункта 9.2 Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности (Приложение № 11 к Договору о присоединении) в адрес ПАО «Интер РАО» был представлен отчет в отношении каждого сечения экспорта/импорта за период октябрь 2013 год, в котором отражены объемы экспортированной электроэнергии по разным экспортным контрактам и в разных точках поставки в октябре месяце 2013 года. Коммерческий оператор, для целей исполнения налогоплательщиком экспортных контрактов в части экспортных поставок октября месяца 2013 года исходит из обязанности последнего приобрести электроэнергию на РСВ в объеме, отраженном в отчете коммерческого оператора, представляемого последним налогоплательщику в отношении каждого сечения экспорта/импорта за период октябрь месяц 2013 года.

Следует отметить, что в силу положений экспортных контрактов заявителя, задействованных в экспортных поставках октября месяца 2013 года, иностранным покупателем оплачивается электроэнергия лишь в объеме, подтверждённом таможенным органом в таможенных декларациях и включенным в акты приема - передачи электроэнергии по экспортным контрактам (документы представлены в составе Приложения 15 к заявлению).

Таким образом, объемы реализованной на экспорт электроэнергии прямо подтверждаются приборами учета таможенного органа, результаты показаний с которых отражены в таможенных декларациях, первичных документах (актах приема - передачи электроэнергии иностранным покупателям по экспортным контрактам, задействованным в поставках октября месяца 2013 года), которыми сопровождается продажа электроэнергии на экспорт (документы представлены в составе Приложения 14 к заявлению налогоплательщика).

Сведения об объемах экспортированной заявителем электроэнергии согласно данным приборов учета ФСК. на которые ориентируется коммерческий оператор при формировании данных об объемах экспортированной электроэнергии в отчетах в отношении каждого сечения экспорта/импорта (точек поставки), не совпадают с аналогичными сведениями фиксируемыми приборами учета таможенного органа, данные об объемах с которых заносятся в таможенную декларацию и акты приема-передачи электроэнергии по экспортным контрактам, на которые ориентируется заявитель и иностранные покупатели при расчётах за поставленную электроэнергию. Приборы учета ФСК и таможенного органа расположены в разных местах на разном удалении друг от друга.

Таким образом, заявитель для обеспечения поставки электроэнергии по экспортным контрактам, задействованным в периоде октябрь 2013 года, приобрел электроэнергию в объеме поставки, указанной в отчете в отношении каждого сечения экспорта/импорта (точек поставки) за период 2013 год, а реализовал на экспорт иностранным покупателям меньший объем электроэнергии в соответствии с показаниями приборов учета поставленной электроэнергии таможенного органа. Недостающий объем электроэнергии был приобретен в ценовой зоне по цене РСВ за единицу товара согласно акта приема - передачи электроэнергии № КП-06033 от 31.10.2013.

Указанный недостающий объем электроэнергии, составляющий потери, заявителю не возмещается.

Аналогичным образом, приведенным выше рассчитывается и аналогичными первичными документами и Отчетами коммерческого оператора подтверждаются количественные и стоимостные показатели Расчета требований в отношении других месяцев 2012, 2013 и 2014 годов.

При таких обстоятельствах, заявленное обществом требование подлежит удовлетворению судом как обоснованное и документально подтверждённое.

В соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 333.27 НК РФ, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в предусмотренных законом случаях в защиту государственных и (или) общественных интересов, освобождаются от уплаты государственной пошлины. Однако, названная статья, гл.д. 25.3 НК РФ и ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую НК РФ и некоторые другие законодательные акты РФ, а так же о признании утратившими силу отдельных законодательных актов РФ» от 02.11.2004 г. № 127-ФЗ, не содержат положений, предусматривающих освобождение от уплаты государственной пошлины государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, выступающих в суде в качестве ответчиков.

На основании изложенных обстоятельств и в соответствии с пп. 2, п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 117 от 13.03.2007 г. «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 НК РФ», расходы по госпошлине распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ и подлежат взысканию с заинтересованного лица в пользу заявителя в полном объеме.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 208-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным, как не соответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации, принятое в отношении Публичного акционерного общества «ИНТЕР РАО ЕЭС», Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4, Решения № 03-1-2/1/21 от 12.12.2016 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части выводов по пункту 2.5 указанного решения и в части соответствующих доначислений сумм налога на прибыль в размере 59 905 791 р., а также соответствующих сумм штрафа и пеней по данному пункту решения.

Взыскать с Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4 в пользу Публичного акционерного общества «ИНТЕР РАО ЕЭС» 3 000,00 р. расходов по государственной пошлине.

Решение может быть обжаловано в течении десяти дней в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:                                                                                                    Л.А. Шевелёва