Решение от 28 октября 2019 г. по делу № А40-123840/2019

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

29 октября 2019 г. Дело № А40-123840/19-140-2194

Резолютивная часть решения оглашена 28 октября 2019 г.

Решение в полном объеме изготовлено 29 октября 2019 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи Паршуковой О.Ю.

При ведении протокола судебного заседания секретарем с/заседаний ФИО1

с участием сторон по Протоколу судебного заседания от 28.10.2019 г.

от заявителя – ФИО2, дов. б/н от 28.02.2018 г., паспорт, ФИО3, дов. б/н от 28.02.2018 г., удостоверение адвоката №5568.

от ответчика – ФИО4, дов. №06-06/24174 от 27.06.2019 г., удостоверение, ФИО5, дов. №06-06/21897 от 11.06.2019 г., Удостоверение, ФИО6, дов. №06-06/20326 от 31.05.2019 г., доверенность.

Рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ООО «ДЕ ЛАГЕ ЛАНДЕН ЛИЗИНГ» (ОГРН <***>, 125047, г. Москва, Бутырский вал, д. 10, эт. 3, комн. 60-89)

К ответчику ИФНС России № 10 по г. Москве (115191, <...>)

О признании недействительным Решение (в части)

УСТАНОВИЛ:

ООО «Де Лаге Ланден Лизинг» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России № 10 по г. Москве от 14.08.2018г. № 1831 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль в сумме 83 343 554 руб., пени и штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ в соответствующих суммах, требования уменьшить убыток за 2014г. в сумме 310 759 170 руб., доначисления налога с доходов, полученных иностранной организацией, в сумме 34 344 138 руб., пени в сумме 15 756 382 руб. и штрафа по ст. 123 НК РФ в размере 289 579 руб. (п. 2.3.1 мотивировочной части решения № 1831, стр. 115-121).

Заявитель исковые требования поддерживает в полном объеме, по доводам изложенным в исковом заявлении и письменных пояснениях.

Налоговый орган в судебном заседании возражал против удовлетворения требований Заявителя по доводам, изложенным в отзыве и письменных пояснениях в порядке ст. 131 АПК РФ.

Суд, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Инспекцией ФНС России № 10 по г. Москве (далее - Инспекция, Налоговый орган, заинтересованное лицо) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Де Лаге Ланден Лизинг» (далее - Заявитель, Общество, ООО «ДЛЛ Лизинг») проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015.

По итогам контрольных мероприятий, Инспекции составлен Акт налоговой проверки от 28.11.2017 № 1214 и, с учетом возражений налогоплательщика, принято Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 14.08.2018 № 1831 (далее - Решение Инспекции от 14.08.2018 № 1831, Решение Инспекции).

Решением Управления ФНС России по г. Москве от 15.02.2019 № 21-19/023821@ апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

Как следует из искового заявления, Общество не согласно с Решением Инспекции в части доначисления налога на прибыль за 2013-2015 гг. в сумме 83 343 554 руб., пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) в соответствующих суммах, уменьшения убытка за 2014 год в сумме 310 759 170 руб., доначисления налога с доходов, полученных иностранной организацией, в сумме 34 344 138 руб., пени в сумме 15 756 382 руб. и суммой штрафных санкций в размере 289 579 руб., начисленных на основании положений статьи 123 НК РФ (пункт 2.3.1. Решения Инспекции).

Суд, ознакомившись с материалами по делу, поясняет следующее.

В ходе проверки налоговым органом установлено несоблюдение ООО «ДЛЛ Лизинг» ограничений по учету процентов по долговым обязательствам перед иностранной организацией Де Лаге Ланден Айэланд Компани в расходах, учитываемых при налогообложении прибыли, а также неисполнение обязанностей налогового агента при выплате данных процентов.

Проверкой было установлено, что у Общества (Заемщик) имелась задолженность по долговым обязательствам перед Де Лаге Ланден Айэланд Компани (De Lage Landen Ireland Company (Республика Ирландия) - Кредитор по генеральным кредитным соглашениям:

- от 29.09.2006 (с изменениями и дополнениями от 09.10.2006 № 1, от 16.04.2007 № 2, от декабря 2007 № 3, от 01.01.2010 № 4, от 01.03.2010 № 5, от 29.11.2012 № 6), валюта соглашения - доллары США (т. 4 л.д. 33-70);

- от 01.07.2007 (с изменениями и дополнениями от 01.01.2010 № 2, от 01.03.2010 № 2, от 28.1 1.2012 № 3), валюта соглашения - российские рубли (т. 4л.д. 71-97).

В результате проведенных контрольных мероприятий, задолженность ООО «ДЛЛ Лизинг» по вышеуказанным кредитным соглашениям, заключенным с Де Лаге Ланден Айэланд Компани, является контролируемой и к ней подлежат применению положения пункта 2 статьи 269 НК РФ в силу следующего.

На основании пункта 2 статьи 269 Кодекса (в редакции, действующей в проверяемый период), если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее в целях применения настоящего пункта - собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 данной статьи применяются специальные правила о нормировании процентов, которые налогоплательщик вправе отнести к расходам, принимаемым в целях налогообложения прибыли организаций.

Налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

При этом коэффициент капитализации определяется путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной).

В соответствии с пунктом 4 статьи 269 Кодекса, положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 данной статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 НК РФ.

В нарушение положений статей 265 и 269 НК РФ налогоплательщиком неправомерно отражены в составе внереализационных расходов проценты по долговым обязательствам перед иностранной аффилированно! организацией, размер контролируемой задолженности по которым превышает более чем в три раза собственный капитал Общества, что привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль за 2013 и 2015 годы, а также к завышению убытка, исчисленного в целях налогообложения прибыли за 2014 год;

В нарушение положений статей 269, 309 и 310 НК РФ Общество, как налоговый агент, неправомерно не исчислило, не удержало и не перечислило в бюджет налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации.

Указанные нарушения, допущенные Заявителем и выявленные Инспекцией, подтверждаются следующей совокупностью фактических обстоятельств и доказательств.

Наличие заемных обязательств ООО «ДЛЛ Лизинг».

ООО "ДЛЛ Лизинг" (до 07.06.2007 имело наименование ООО "Агропромышленная финансовая компания") - Заемщик и Де Лаге Ланден Айэланд Компани (De Lage Landen Ireland Company (Республика Ирландия) - Кредитор, заключили:

1)генеральное кредитное соглашение от 29.09.2006 (с изменениями и дополнениями от 09.10.2006 № 1, от 16.04.2007 № 2, от декабря 2007 № 3, от 01.01.2010 № 4, от 01.03.2010 № 5, от 29.11.2012 № 6), валюта соглашения - доллары США;

2)генеральное кредитное соглашение от 01.07.2007 (с изменениями и дополнениями от 01.01.2010 № 2, от 01.03.2010 № 2, от 28.11.2012 № 3), валюта соглашения - российские рубли.

Среди прочих условий, отраженных в указанных соглашениях:

-Заемщик вправе запрашивать у Кредитора отдельные суммы, представляющие собой суммы зарезервированных Кредитором средств, подлежащих выплате Заемщику на возвратной основе на согласованных сторонами условиях (далее -кредитные линии);

-кредит не является целевым, и будет использоваться Заемщиком как для финансирования новых арендных продуктов, займов и/или любых иных финансовых продуктов, а также для финансирования повседневных потребностей Заемщика;

-ко всем кредитным линиям применяется рыночная годовая процентная ставка "Либор" плюс маржа в 10 базисных пунктов (один базисный пункт равен 0,01%), которая может взиматься с Кредитора банком Rabobank.

В течение всего проверяемого периода ООО «ДЛЛ Лизинг» начисляло и выплачивало проценты по указанным договорам. Поскольку между сторонами нет спора о величине заемных обязательств, начисленных и выплаченных процентов, и суммы, признанные Инспекцией в качестве сверхпредельных процентов оспариваются по мотиву отсутствия у Общества обязанности нормировать проценты (а не в связи с неверным расчетом налогового органа), вопросы, связанные с арифметическими расчетами, а также определением величин собственного капитала и контролируемой задолженности, не рассматриваются (сами расчеты приведены в оспариваемом решении и их достоверность налогоплательщиком не опровергается).

Наличие у ООО «ДЛЛ Лизинг» и заимодавца общей «материнской» организации.

Было установлено, что участниками ООО «ДЛЛ Лизинг» в течение всего проверяемого периода, по сведениям ЕГРЮЛ, являются:

-ЗАО Де Лаге Ланден Корпорейт ФИО7 DE LAGE LANDEN CORPORATE FINANCE B.V. (Королевство Нидерландов) - 0,01%;

-ЗАО Де ФИО8 Б. В. DE LAGE LANDEN INTERNATIONAL B.V. (Королевство Нидерландов) - 99,99%.

В ходе проведения выездной налоговой проверки Инспекцией направлен запрос относительно получения информации из Бюро ФИО9 («Вигеаи van Dijk») № 14-14/03504 от 10.03.2017, в котором запрошена информация о конечных собственниках (бенефициарах) следующих организаций:

-De Lage Landen Ireland Company (Республика Ирландия);

-Cooperatieve Rabobank U.A. (Королевство Нидерландов);

-DE LAGE LANDEN INTERNATIONAL B.V. (Королевство Нидерландов);

-DE LAGE LANDEN CORPORATE FINANCE B.V. (Королевство Нидерландов). В ответе представлена информация о том, что Де Лаге Ланден Корпорейт ФИО7 - создано в соответствии с законодательством Нидерландов, зарегистрировано 30.09.1991, по адресу: Вестдейк 51, 5611 СА ФИО10, Королевство Нидерландов, регистрационный номер 17073022.

Участником Де Лаге Ланден Корпорейт Файненс БТЗ. организации является Де ФИО8 Б. В. - 100%.

Таким образом, Де ФИО8 Б. В. прямо (99%) и косвенно (0,01%) владеет ООО «Де Лаге Ланден Лизинг».

Де ФИО8 Б. В. (Королевство Нидерландов) - создано в соответствии с законодательством Нидерландов, зарегистрировано 19.11.1985, по адресу: Вестдейк 51, 5611 С А ФИО10, Королевство Нидерландов, регистрационный номер 17056223.

Согласно сведениям, содержащимся в Базе Бюро ФИО9, учредителем данной организации является Cooperatieve Rabobank U.A. (Королевство Нидерландов) - 100%.

Кроме того, Cooperatieve Rabobank U.A. является также единственным участником Де Лаге Ланден Айэланд Компани (De Lage Landen Ireland Company).

Таким образом, Де Лаге Ланден Айэланд Компани является иностранной «сестринской» организацией ООО «Де Лаге Ланден Лизинг».

Указанные обстоятельства Обществом не оспариваются.

Подконтрольность финансирования деятельности ООО «Де Лаге Ланден Лизинг» общей материнской компании Cooperatieve Rabobank U.A.

Компетентные органы Ирландии в письмах от 14.09.2018 № EOI 3837, от 10.10.2018 № EOI 3837 сообщили, что основными видами деятельности DE LAGE LANDEN IRELAND COMPANY являлись: финансирование и казначейские услуги для компаний внутри DLL GROUP, предоставление структурированных решений в области фондового финансирования в адрес крупных транснациональных и международных корпораций и предоставление решений в области фондового финансирования на национальном рынке.

Источником денежных средств для выдачи займов Обществу, в том числе, являются кредитная линия, предоставленная Rabobank, депозиты, размещенные DE LAGE LANDEN IRELAND COMPANY в других компаниях DLL GROUP, займы от других компаний DLL GROUP, предоставленные DE LAGE LANDEN IRELAND COMPANY.

Rabobank является главным заимодавцем DE LAGE LANDEN IRELAND COMPANY, так как это наиболее эффективно с точки зрения модели централизованного финансирования. В этой связи, большая часть финансирования в есть в случае использования амортизируемых основных средств при осуществлении иной деятельности, не связанной с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, предусмотренный данной нормой специальный коэффициент не применяется.

Положения пункта 2 статьи 269 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период) прямо предусматривают «исключительность» занятия лизинговой деятельностью, для применения положений данной нормы и применения соответствующего коэффициента.

Кроме того, положения пункта 2 статьи 269 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период), не содержат такого понятия как «основная деятельность» и не ставят в зависимость применение указанного коэффициента от объема доходов полученных лизинговой организацией от не лизинговых операций. В связи с чем, ссылка Общества на то, что доход от не лизинговых операций за период 2013-2015 годы составил менее 10 % выручки от ее общей суммы за указанный период, не может быть принят в качестве обоснования применения коэффициента 12,5.

Аналогичным образом подлежит отклонению довод Общества о том, что его толкование согласуется с изменениями в статью 269, внесенными Федеральным законом от 15.02.2016 №25-ФЗ «О внесении изменений в статью 269 части второй Налогового Кодекса Российской Федерации в части определения понятия контролируемой задолженности» (далее - Закон № 25-ФЗ), поскольку Законом № 25-ФЗ в данную норму вносились изменения, не разъясняющие порядок ее применения, а изменяющие этот порядок и улучшающие положение налогоплательщика. Так, к примеру, в редакции статьи 269 НК РФ, действующей до 2017 года, нормирование процентов для целей налогообложения должны были осуществлять организации, в которых прямая или косвенная доля участия иностранных компаний составляла 20%, с 2017 года - 25%. Увеличение размера доли участия привело к улучшению прав налогоплательщиков, поскольку снизило требования по нормированию процентов, при этом размер доли участия был прямо предусмотрен в прежней редакции статьи 269 Кодекса и не требовался в разъяснении.

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устраняющие или смягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах либо устанавливающие дополнительные гарантии защиты прав налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей, имеют обратную силу.

Положения Закона № 25-ФЗ ни устраняют, ни смягчают ответственность за нарушение налогового законодательства, а также не устанавливают дополнительных гарантии защиты прав налогоплательщиков, в связи с чем, не имеют обратной силы.

Положения Закона № 25-ФЗ являются улучшающими положение налогоплательщика, что подтверждается позицией Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в определении от 25.01.2018 № 15-0 по схожему вопросу.

Согласно пункту 4 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги, сборы и (или) страховые взносы, снижающие налоговые ставки, размеры сборов и (или) тарифы страховых взносов, устраняющие обязанности налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

В то же время, Закон № 25-ФЗ не предусматривает распространения его положений на правоотношения, возникшие до его принятия.

Аналогичного подхода к невозможности придания обратной силы Закону № 25-ФЗ придерживается и судебная практика, в частности, постановления Арбитражного суда Московского округа от 26.01.2017 по делу № А40-81712/2015 (определением Верховного суда РФ от 26.06.2017 № 305-КГ17-4374 отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ), Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2017 по делу № А51-29076/2016 (определением Верховного суда РФ от 23.04.2018 № 303-КГ17-22612 отказано в передаче кассационной жалобы налогоплательщика для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ), Первого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2017 по делу № А11-8286/2015 (постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 14.11.17 оставлено без изменения).

Таким образом, основания для применения к соотношению заемного и собственного капитала ООО «ДЛЛ Лизинг» повышающего коэффициента 12,5 отсутствуют.

При вышеизложенных обстоятельствах, налоговый орган установил превышение Обществом трехкратного соотношения собственного капитала к контролируемой задолженности.

Безотносительно к ранее изложенному, из оспариваемого решения следует, что Общество во всех периодах 2013 года и 1-2 квартале 2014 года превысило и 12,5-кратное соотношение величины собственного капитала к контролируемой задолженности (стр. 44-45). По каким основаниям ООО «ДЛЛ Лизинг» требует признать за ним право на применение 12,5-кратного коэффициента, одновременно оспаривая решение Инспекции и в части, которой установлено его превышение, Общество не поясняет.

Неисполнение обязанностей налогового агента применительно к выплаченным процентам.

В обоснование доводов Заявителя о том, что Инспекцией неправомерно доначислен налог на доход иностранной компании Cooperatieve Rabobank U.A. (Королевство Нидерландов) положены те же обстоятельства, что и в позиции налогоплательщика о неправомерности нормирования процентов, в связи с чем не могут быть приняты во внимание.

При вынесении оспариваемого решения Инспекцией принята во внимание позиция Верховного Суда Российской Федерации, выраженная в Определениях от 06.03.2018 № 304-КГ17-8961 (дело АО «СУЭК-Кузбасс») и от 05.04.2018 № 305-КГ17-20231 (дело АО «Каширский двор - Северянин»). Установив, что лицо, контролирующее задолженность, является фактическим получателем доходов, доля вложения составила более 25% от общего размера вклада и сумма вклада превышает 75 тыс. ЕВРО, налоговый орган, руководствуясь подпунктом а) пункта 2 статьи 10 Соглашения от 16 декабря 1996 года между Правительством Российской Федерации и Правительством королевства Нидерландов «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» предоставил налоговому агенту право на применение пониженной ставки (5%) по налогу на доходы Иностранной компании Cooperatieve Rabobank U.A.

Таким образом суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований ООО «ДЕ ЛАГЕ ЛАНДЕН ЛИЗИНГ».

Расходы по госпошлине подлежат отнесению на Заявителя в порядке, установленном ст.110 АПК РФ

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО «ДЕ ЛАГЕ ЛАНДЕН ЛИЗИНГ» в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: О.Ю. Паршукова