Решение от 17 июня 2022 г. по делу № А75-4713/2022

Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Мира д. 27, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А75-4713/2022
17 июня 2022 г.
г. Ханты-Мансийск



Резолютивная часть решения объявлена 14 июня 2022 г.

Решение изготовлено в полном объеме 17 июня 2022 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Истоминой Л.С., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Нигматуллиной А.Э., рассмотрев в судебном заседании посредством использования системы веб-конференции дело по заявлению акционерного общества «Россети Тюмень» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 628408, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, <...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре об оспаривании решения, с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Зевс», общества с ограниченной ответственностью «Энерготехническая компания», общества с ограниченной ответственностью «Промстройэлектро», общества с ограниченной ответственностью «УЭТМ-Монтаж»,

с участием представителей лиц, участвующих в деле:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 02.02.2022 № 78704, диплом рег. № 4549 от 12.07.2013,

от заинтересованного лица – ФИО2 по доверенности от 16.05.2022 № 4, диплом рег. № 68 от 07.07.2018,

от общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Зевс» – ФИО3 по доверенности от 22.04.2022, диплом рег. № 2705 от 18.06.2011,

от иных третьих лиц – не явились.

установил:

акционерное общество «Россети Тюмень» (далее - заявитель, АО «Россети Тюмень») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югры (далее - заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 23.12.2021 № 086/07/3-1941/2021.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом Зевс» (далее - ООО «ТД Зевс»), общество с ограниченной ответственностью «Энерготехническая компания», общество с ограниченной ответственностью «Промстройэлектро», общество с ограниченной ответственностью «УЭТМ-Монтаж».

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Представители заинтересованного лица и ООО «ТД Зевс» просили суд отказать в удовлетворении требований.

Иные третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, не обеспечили явку своих представителей в суд.

Суд, заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, установил следующие обстоятельства.

11.01.2021 в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) на официальном сайте www.zakupki.gov.ru АО «Россети Тюмень» опубликовано извещение № 32110809457 о проведении конкурса в электронной форме на поставку релейной защиты и автоматики для нужд АО «Россети Тюмень» (далее - конкурс, закупка).

10.12.2021 в Управление поступила жалоба ООО «ТД Зевс» на действия заказчика при проведении конкурса. По доводам подателя жалобы заказчик необоснованно отклонил его заявку на участие в закупке в связи с несоответствием критерию «деловая репутация». По сути ООО «ТД Зевс» обжаловало положения документации о закупке, считая требования АО «Россети Тюмень» к участникам закупки избыточными, ограничивающими количество участников конкурса.

20.12.2021 Управлением принято решение по жалобе № 086/07/3-1941/2021 (в полном объеме изготовлено 23.12.2021), которым жалоба ООО «ТД Зевс» признана обоснованной.

АО «Россети Тюмень» выдано предписание № 97 от 23.12.2021 об отмене итогового протокола подведения итогов, протокола проведения переторжки, протокола рассмотрения заявок. Заказчику предписано вернуть закупку на стадию рассмотрения заявок; обеспечить рассмотрение, оценку и сопоставление заявок участников с учетом решения антимонопольного органа.

Как следует из текста решения, Управлением было определено, что закупочная документация заказчика содержит избыточные требования к участникам закупки, которые ограничивают количество участников, а действия заказчика нарушают часть 1 статьи 2, пункт 2 части 1 статьи 3, пункт 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).

Не согласившись с указанными решением, АО «Россети Тюмень» обратилось в арбитражный суд.

Арбитражный суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 1 Закона о закупках целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» установлены запреты на осуществление организатором закупки или заказчиком действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе на координацию деятельности участников закупки, создание преимущественных условий участия в закупке для отдельных ее участников (в том числе путем открытия доступа к информации), нарушение порядка определения победителя закупки.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики обязаны руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (часть 6 статьи 3 Закона о закупках).

Положениями пункта 2 статьи 2 Закона о закупках определено, что при поведении закупок, регламентированных законом, основополагающим документом, определяющим закупочную деятельность, требования к закупкам, порядок подготовки и осуществления закупок для заказчиков является утвержденное Положение о закупке такого хозяйствующего субъекта.

При проведении закупочных процедур АО «Россети Тюмень» руководствуется Законом о закупках, Единым стандартом закупок ПАО «Россети» (Положение о закупке), утвержденным решением Совета директоров ПАО «Россети» протоколом от 17.12.2018 № 334 с изменениями в редакции протоколов от 28.05.2020 № 417, от 24.11.2020 № 440 и № 452, так как 04.05.2021 принято решение Советом директоров АО «Россети Тюмень» о присоединении к изменениям в Единый стандарт закупок ПАО «Россети» (Положение о закупке), утвержденным решением Совета директоров ПАО «Россети» (протокол от 07.04.2021 № 452) (протокол Совета директоров АО «Россети Тюмень» от 04.05.2021 № 12/21) (далее - Стандарт закупок, Положение о закупках).

Согласно пункту 22 таблицы Приложения № 1 к Типовым требованиям (Приложения № 2 к Стандарту закупок) одним из отборочных критериев при проведении закупок АО «Россети Тюмень» является «Деловая репутация участника», где «Своевременное и полное исполнение ранее заключенных с Заказчиком (его филиалами, ДО, взаимозависимыми обществами) или иными юридическими лицами договоров, отсутствие вступивших в силу судебных решений не в пользу участника, либо признанных участником претензий заказчика (иных юридических лиц) вследствие неисполнения и/или ненадлежащего исполнения ранее заключенных договоров» определены как сведения, подлежащие проверке Заказчиком по данному критерию при проведении закупок.

В пункте 1.4.3 документации о закупке указано, что участник конкурса для того, чтобы принять участие в закупке, должен удовлетворять требованиям, установленным в части II «ИНФОРМАЦИОННАЯ КАРТА ЗАКУПКИ» документации о закупке.

Требования к участникам закупки, документам и сведениям, входящим в состав заявки на участие в конкурсе установлены в приложении № 3 к документации о закупке (пункты 12, 13 Информационной карты).

В соответствии с пунктом 10 Приложения № 3 к документации о закупке все параметры признания заявок участников несоответствующим требованиям документации о закупке по критерию «Деловая репутация участника», в том числе и спорное требование «наличие за последние 12 месяцев до даты размещения извещения о закупке вступивших в законную силу судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение участником закупки договорных обязательств» (страница 12 Приложения № 3 к Документации о закупке) не выходят за рамки критерия «Деловая репутация участника» Единого стандарта.

Таким образом, закупочная документация по конкурсу на поставку по единичным расценкам комплектных трансформаторных подстанций (без трансформаторов) для АО «Россети Тюмень» соответствует Закону о закупках и Стандарту закупок, а отборочный критерий «Деловая репутация участника» установлен в строгом соответствии с типовыми критериями Стандарта закупок.

Арбитражный суд отклоняет доводы Управления о том, что установленные АО «Россети Тюмень» требования по пункту 10 Приложения № 3 к документации о закупке «не гарантируют надлежащего исполнения обязательств по договору, заключенному по результатам закупки, равно как и наличие таких судебных актов не означает, что участник закупки не сможет выполнить условия договора в срок и надлежащим образом», а потому являются избыточными.

Определенные в закупочной документации требования заказчика об отсутствии наличия фактов ненадлежащего исполнения ранее заключенных договоров, наличия решений судов о расторжении договоров, односторонних отказов от исполнения договоров не только в отношении контрактов, заключенных участником с АО «Россети Тюмень», но и с другими юридическими лицами применялись заказчиком ко всем участникам закупки в равной степени, а значит являются законными и не нарушающими Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции».

Антимонопольным органом не учтено, что установление критериев отбора «Деловая репутация участника» позволяет избежать заказчику допуска к закупке участников, в отношении которых имеются судебные акты и исполнительные производства о взыскании задолженности по неисполненным договорам. То есть, критерием оценки и отбора выступает именно факт ненадлежащего исполнения, заключенного с АО «Россети Тюмень» или иным юридическим лицом договора, а именно факт наличия виновных действий исполнителя (участника закупки), которые привели к ненадлежащему исполнению обязательств.

Таким образом, если участник не допускал ненадлежащего исполнения договоров ранее, безосновательно не отказывался от исполнения заключенных им договоров, в отношении него нет судебных решений, которыми установлена его вина в неисполнении договора, то он допускается к закупке. В этом смысле указанные критерии являются справедливыми, поскольку если участник не допускает нарушения взятых на себя обязательств, то он допускается к закупке.

Аналогичный тождественный механизм защиты заказчиков от недобросовестных исполнителей (участников закупок) предусмотрен частью 2 статьи 5 Закона о закупках, согласно которому в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Ограничение правоспособности применяется как санкция за неправомерное поведение. Например, юридическое лицо, включенное в реестр недобросовестных поставщиков, не может быть участником закупки.

Согласно части 7 статьи 3 Закона о закупках заказчик вправе установить требование об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки.

Таким образом, в Законе о закупках прямо предусмотрено ограничение для участия в закупках тех лиц, которые ранее ненадлежащим образом исполняли свои гражданско- правовые обязательства во взаимоотношениях с другими контрагентами.

Согласно пункту 6 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018, уменьшение числа участников закупки в результате предъявления к ним требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам либо на необоснованное ограничение конкуренции.

Требования по критерию «Деловой репутации участников» не создают преимуществ отдельным лицам, а служат дополнительными гарантиями своевременного выполнения победителем закупки своих обязательств по договору с АО «Россети Тюмень». Доказательств обратного, при рассмотрении антимонопольным органом дела, установлено не было.

Кроме того, согласно правовой позиции Верховного суда Российской Федерации, отраженной в определении от 20.07.2017 № 305-КГ17-3423, Закон о закупках предоставляет заказчикам право на разработку и утверждение Положения о закупке, исходя из их действительных потребностей и особенностей деятельности. Следовательно, произвольное вмешательство антимонопольных органов в вопросы осуществления закупок недопустимо.

Установление повышенных требований к участникам и (или) порядку исполнения договора не может быть квалифицировано как ограничение конкуренции и нарушение Закона о конкуренции, если антимонопольным органом не было доказано, что такое условие включено в документацию о закупке исключительно для того, чтобы обеспечить победу на торгах конкретному хозяйствующему субъекту, что в обжалуемом решении и не установлено.

В отличие от закупок, осуществляемых в рамках контрактной системы для обеспечения государственных и муниципальных нужд, первоочередной целью Закона о закупках является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения.

Главной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого доступа к закупкам, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым будет в наибольшей степени отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказа (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 № 11017/10 по делу № А06-6611/2009).

Таким образом, установленные заказчиком критерии отбора, при которых учитывается наличие фактов ненадлежащего исполнения ранее заключенных договоров, наличие решений судов о расторжении договоров, односторонних отказов от исполнения договоров не только в отношении контрактов, заключенных участником с АО «Россети Тюмень», но и с другими юридическими лицами, являются правомерными, а их соблюдение участниками закупки может разумно ожидаться заказчиком.

Как указывает представитель заявителя, при отборе участников по критерию «Деловая репутация участников» рассматриваются только факты одностороннего отказа, расторжения, вступившего в законную силу решения суда о расторжении с участником договора за виновные действия участника, а также вступившие в законную силу судебные акты, подтверждающие неисполнение или ненадлежащее исполнение участником договорных обязательств.

Поставка комплектующих, являющаяся предметом закупки, обусловлена необходимостью обеспечения надежного, бесперебойного электроснабжения потребителей, за нарушение сроков выполнения которых предусмотрена для АО «Россети Тюмень» ответственность. Следовательно, соблюдение АО «Россети Тюмень» требований законодательства в области электроэнергетики возможно в случае привлечения добросовестных контрагентов.

С учетом изложенного, арбитражный суд приходит к выводу о том, что установленные в закупочной документации требования о благонадежности участника закупки минимизирует риски АО «Россети Тюмень» невыполнения контрагентом обязательств по договору и не нарушаю принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, поскольку данные требования являются прозрачными для участников, заранее им известны и в равной степени предъявлены ко всем участникам конкурса.

Установление критерия «Деловая репутация участника» в качестве отборочного критерия на основании Стандарта закупок ПАО «Россети» было уже предметом исследования Верховного Суда Российской Федерации. В определении Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2020 № 307-ЭС20-21060 по делу № А56-80725/2019 поддержаны выводы судов о том, что положения документации являются ясными и понятными, содержат прозрачные и измеряемые критерии.

Исходя из изложенного, оспариваемое решение не соответствует законуи нарушает законные права и интересы АО «Россети Тюмень», поскольку повторное объявление закупки без спорных критериев приведет к ее несоответствию положениям и требованиям утвержденного Единого Стандарта закупок ПАО «Россети».

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины относятся на заинтересованное лицо.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

заявление удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре по жалобе № 086/07/3-1941/2021 по результатам рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика при закупке товаров от 23.12.2021.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре в пользу акционерного общества «Россети Тюмень» судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.


Судья Л.С. Истомина