Решение от 29 марта 2021 г. по делу № А62-2701/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

29.03.2021Дело № А62-2701/2019

Резолютивная часть решения оглашена 22.03.2021

Полный текст решения изготовлен 29.03.2021

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Ерохина А. М.

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общество с ограниченной ответственностью "Альфа Транс Брокер" (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Смоленской таможне (ОГРН <***>; ИНН <***>); заинтересованное лицо: Шереметьевская таможня (ОГРН <***>; 7712036296)

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Мисма Про" (ОГРН <***>; ИНН <***>)

о признании недействительными решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары №10113000/070219/0000576 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000577 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000578 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000579 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000580 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000581 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000797 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000796 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000798 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000799 от 21.02.2019, решений по классификации товара ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-19/000030 от 07 февраля 2019 г., № РКТ10113000-19/000031 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000032 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000033 от 07 февраля 2019 г., № РКТ10113000-19/000034 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000035 от 07 февраля 2019 г.,

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности,

от Смоленской таможни: ФИО3 – представитель по доверенности, ФИО4 - представитель по доверенности,

от третьего лица: ФИО5 представитель по доверенности,

от Шереметьевской таможни: не явились, извещены надлежащим образом;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Альфа Транс Брокер"(далее – заявитель, Общество) обратилось в суд с заявлением к Смоленской таможне и Шереметьевской таможне (далее – ответчик, Таможня) о признании недействительными решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары №10113000/070219/0000576 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000577 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000578 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000579 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000580 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000581 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000797 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000796 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000798 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000799 от 21.02.2019, решений по классификации товара ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-19/000030 от 07 февраля 2019 г., № РКТ10113000-19/000031 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000032 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000033 от 07 февраля 2019 г., № РКТ10113000-19/000034 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000035 от 07 февраля 2019 г..

Как следует из материалов дела в период с 21 августа по 19 декабря 2018 г. в соответствии со статьей 332 ТК ЕАЭС отделом таможенного контроля после выпуска товаров (ОТКПВТ) проведена камеральная таможенная проверка в отношении ООО "Мисма Про" по вопросам:

1) правомерности применения ставки НДС в размере 10% в отношении кормовых добавок MISMA PHYT LIQUID, NUTEMIX MS ENERGY, OXICAP E2, OXICAP MS, EXCENTIAL BETA-KEY, BUTIREX C4, CAPSANTAL CX, EXCENTIAL TOXIN PLUS, AROMAINGESTA MLK LIQUID, AROMAINGESTA MLK, SPECTRA FR, CAPSANTAL EBS 40 NT, PLEXOMIN MN 22, PLEXOMIN NZ 26, PLEXOMIN FE 20, MISMA PHYT, OXICAP ETQ, OXICAP PF LIQUID, OXICAP PF, задекларированных по ДТ №№:

10113100/210116/0002341,

10113100/270116/0003527, 10113100/310116/0004121,10113100/140216/0006403,

10113100/160216/0006877, 10113100/170216/0007095,10113100/260216/0008711,

10113100/010316/0009450, 10113100/030316/0009902,10113100/080316/0010481,

10113100/090316/0010859, 10113100/130316/0011643,10113100/180316/0012885,

10113100/180316/0012884, 10113100/230316/0013997,10113100/250316/0014380,

10113100/280316/0014779, 10113100/030416/0015878,10113100/130416/0018177,

10113100/140416/0018372, 10113100/210416/0019966,10113110/100516/0002220,

10113110/100516/0002197, 10113110/120516/0002679,10113110/260516/0005461,

10113110/260516/0005439, 10113110/270516/0005664,10113110/220616/0015248,

10113110/240616/0016031, 10113110/300616/0018593,10113110/080716/0021991,

10113110/130716/0023889, 10113110/200716/0026882,10113110/210716/0027351,

10113110/220716/0027718, 10113110/260716/0029281,10113110/040816/0033392,

10113110/040816/0033353, 10113110/040816/0033352,10113110/240816/0041365,

10113110/250816/0041746, 10113110/300816/0043675,10113110/090916/0047603,

10113110/230916/0053561, 10113110/121016/0062101,10113110/131016/0062646,

10113110/131016/0062644, 10113110/261016/0068318,10113110/271016/0068704,

10113110/081116/0073316, 10113110/091116/0073908,10113110/101116/0074321,

10113110/151116/0076416, 10113110/221116/0079066,10113110/301116/0083306,

10113110/051216/0085341, 10113110/091216/0087570,10113110/091216/0087557,

10113110/131216/0089173, 10113110/170117/0003591,10113110/180117/0004141,

10113110/250117/0007091, 10113110/250117/0007089,10113110/270117/0007771,

10113110/020217/0010409, 10113110/100217/0013805,10113110/160217/0016786,

10113110/160217/0016683, 10113110/010317/0022387,10113110/020317/0022961,

10113110/030317/0023379, 10113110/140317/0028371,10113110/230317/0032994,

10113110/230317/0032990, 10113110/310317/0036673,10113110/070417/0040304,

10113110/130417/0043530, 10113110/170417/0044789,10113110/210417/0047079,

10113110/210417/0047075, 10113110/230417/0047581,10113110/020517/0052357,

10113110/030517/0053001, 10113110/040517/0053530,10113110/090517/0054606,

10113110/090517/0054603, 10113110/090517/0054555,10113110/200517/0060507,

10113110/210517/0060667, 10113110/270517/0064149,10113110/010617/0066941,

10113110/030617/0067723, 10113110/090617/0071251,10113110/110617/0071624,

10113110/120617/0071749, 10113110/120617/0071747,10113110/170617/0074983,

10113110/180617/0075182, 10113110/220617/0077860,10113110/290617/0081378,

10113110/290617/0081347, 10113110/080717/0085941,10113110/210717/0092962,

10113110/230717/0093649, 10113110/280717/0096719,10113110/060817/0100922,

10113110/140817/0105835, 10113110/010917/0114914,10113110/080917/0118703,

10113110/090917/0118906, 10113110/250917/0127632,10113110/071017/0133766,

10113110/141017/0137687, 10113110/211017/0141838,10113110/291017/0145761,

10113110/151117/0155784, 10113110/141217/0172097, 0113110/221217/0176423,

10113110/200118/0005538, 10113110/290917/0129952, 10113110/221217/0176419,

10113110/301117/0164163, 10113110/041217/0166172, 10113110/091217/0168928,

10113110/121217/0170312, 10113110/101117/0152676, 10113110/241117/0160421,

10113110/271017/0145431, 10113110/041217/0166092, 10113110/140817/0105618,

10113110/281117/0163013, 10113110/091217/0168953, 10113110/110917/0119850,

10113110/141117/0155141, 10113110/211217/0176098, 10113110/250518/0070814.

2) правильности классификации в соответствии с ТН ВЭД ТС (ЕАЭС) следующих товаров:

- «кормовая добавка «EXCENTIAL TOXIN PLUS»», задекларированной в товарной подсубпозиции 2309 90 960 9 ТН ВЭД ТС (ЕАЭС) по ДТ №№ 10113100/170216/0007095, 10113100/260216/0008711, 10113100/010316/0009450, 10113100/090316/0010859, 10113100/180316/0012884, 10113100/130416/0018177, 10113110/220616/0015248, 10113110/130716/0023889, 10113110/121016/0062101, 10113110/081116/0073316, 10113110/090617/0071251;

- «кормовая добавка «CAPSANTAL СХ», задекларированная в товарной подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ТС (ЕАЭС) по ДТ №№ 10113100/160216/0006877, 10113100/180316/0012885, 10113110/260516/0005439, 10113110/260716/0029281 и в товарной подсубпозиции 2309903100 ТН ВЭД ЕАЭС по ДТ №№ 10113110/040816/0033352, 10113110/100516/0002220, 10113110/300816/0043675, 10113110/151116/0076416, 10113110/131216/0089173, 10113110/091216/0087557, 10113110/270117/0007771, 10113110/010317/0022387, 10113110/140317/0028371, 10113110/090517/0054555, 10113110/120617/0071749, 10113110/290617/0081378, 10113110/301117/0164163, 10113110/290917/0129952.

Декларирование вышеуказанных товаров на Смоленском таможенном посту и Смоленском таможенном посту (ЦЭД) по перечисленным выше ДТ от имени и по поручению ООО «Мисма Про» осуществил таможенный представитель ООО «Альфа Транс Брокер» (ИНН <***>).

По акту проверки проверяемым лицом (ООО «Мисма Про») в установленном статьей 237 Федерального закона № 289-ФЗ от 03.08.2018 «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - ФЗ № 289) в Смоленскую таможню направлены возражения (вх. № 1030 от 22.01.2019), в ответ на которые в адрес ООО «Мисма Про» направлено заключение Смоленской таможни от 04.02.2019.

В соответствии с частями 28, 29 ст. 237 Смоленской таможней на основании акта камеральной таможенной проверки в порядке, установленном ст. 237 ФЗ № 289, с учетом позиции Смоленской таможни в упомянутом выше заключении от 04.02.2019 вынесены:

решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары №10113000/070219/0000576 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000577 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000578 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000579 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000580 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000581 от 07.02.2019, 10113000/070219/0000797 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000796 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000798 от 21.02.2019, 10113000/070219/0000799 от 21.02.2019, решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-19/000030 от 07 февраля 2019 г., № РКТ10113000-19/000031 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000032 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000033 от 07 февраля 2019 г., № РКТ10113000-19/000034 от 07 февраля 2019 г., № РКТ-10113000-19/000035 от 07 февраля 2019 г.

Действия по выставлению уведомлений о необходимости уплаты таможенных платежей и пени по акту камеральной таможенной проверки и Решениям о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары, в адрес ООО «Мисма Про» и солидарно таможенного представителя ООО «Альфа Транс Брокер» совершались Шереметьевской таможней, которая осуществляет администрирование лицевых счетов указанных организаций в соответствии с приказом ФТС России от 24.12.2018 № 2095.

Не согласившись с вышеуказанными решениями, Общество обратилось в арбитражный суд с заявленными требованиями.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечен декларант – ООО «Мисма Про».

Смоленская и Шереметьевская таможни требования не признали по доводам, изложенным в отзывах.

ООО «Мисма Про» в отзыве на заявление поддержало требования Общества.

Оценив материалы дела, представленные доказательства и пояснения представителей участвующих в деле лиц, в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Из части 1 статьи 71 АПК РФ следует, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Актом камеральной таможенной проверки от 19.12.2018 установлено следующее.

Обществом на Стабнинском и Смоленском таможенном посту (ЦЭД) по проверяемым ДТ задекларированы товары - прочие продукты, используемые в кормлении животных:

- кормовая добавка «Мисма Фит Ликвид», производства «Qingdao GBW International Trading Company, LTD» (Китай) (регистрационный № ПВИ- 2-2.17/04942, учетная серия 77/156-2-2.17-7088, от 10 марта 2017 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для улучшения усвояемости питательных веществ кормов, в том числе фосфора, у свиней и сельскохозяйственной птицы;

- кормовая добавка «НУТЕМИКС MS ЭНЕРДЖИ», производства «Novation 2002, S.L.» (Испания) (регистрационный № ПВИ- 2-27.13/04092, учетная серия 724-2-27.13-5852, от 11 октября 2013 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для повышения молочной продуктивности крупного и мелкого рогатого скота;

- кормовая добавка «Оксикап Е2», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A.» (Испания) (регистрационный № ПВИ- 2-5.0/03181, учетная серия 724-2-5.0-4436, от 8 июля 2010 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для снижения и предотвращения процессов окисления жиров, жирорастворимых витаминов и прочих сырьевых компонентов в кормах и премиксах для всех видов и групп животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «Оксипап MS», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A.» (Испания) (регистрационный № ПВИ- 2-13.12/03720, учетная серия 724-2-13.12-5286, от 14 мая 2012 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для предотвращения процессов окисления в кормовом сырье и кормах для сельскохозяйственных животных, в то числе птиц;

- кормовая добавка «Эксеншиал Бета-Ки», производства «Weifang Sunwin Chemicals Co., Ltd.» (Китай) (регистрационный № ПВИ-2-25.12/03789, учетная серия 528/156-2.25.12-5416, от 5 сентября 2012 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «Бутирекс С4», производства «Novation 2002, S.L.» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-20.12/03751, учетная серия 724-2-20.12-5372, от 9 июля 2012 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для оптимизации процессов пищеварения у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «Капсантал СХ», производства «Industrial TecnicaPecuaria S.A.» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-5.0/03182, учетная серия724-2-5.0-4840, от 21 марта 2011 года с бессрочным сроком действия свидетельствао государственной регистрации), предназначенный для пигментации яичногожелтка, кожи бройлеров и мяса рыб семейства лососевых;

- кормовая добавка «Эксеншиал ТоксинПлюс», производства «Orffa Additives B.V.» (Нидерланды) (регистрационный № ПВИ-2-33.13/04163, учетная серия 528-2-33.13-6008, от 10 января 2014 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «АромаИнгеста МЛК Ликвид», производства «INGESTA SL» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-1.17/04920, учетная серия 77/724-2-1.17-7069, от 17 февраля 2017 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для улучшения вкусовых качеств и запаха кормов для свиней и крупного рогатого скота;

- кормовая добавка «АромаИнгеста МЛК», производства «INGESTA SL» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-30.13/04120, учетная серия 724-2-30.13-7186, от 17 мая 2017 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для улучшения вкусовых качеств и запаха кормов для крупного рогатого скота и свиней;

- кормовая добавка «Спектра FR», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-5.15/04590, учетная серия 724-2-5.15-6607, от 23 июня 2015 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов в комбикормах и кормовом сырье для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «Капсантал EBS 40 NT», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-5.0/03183, учетная серия 724-2-5.0-4841, от 21 марта 2011 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для пигментации яичного желтка и кожи бройлеров;

- кормовая добавка «ФИО6 Мп 22», производства «Phytobiotics Futterzusatzstoffe GmbH» (Германия) (регистрационный № ПВИ-2-1.12/03655, учетная серия 276-2-1.12-6591, от 9 июня 2015 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для обогащения рационов сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, марганцем;

- кормовая добавка «ФИО6 Zn 26», производства «Phytobiotics Futterzusatzstoffe GmbH» (Германия) (регистрационный № ПВИ-2-1.12/03659 учетная серия 276-2-1.12-6590, от 9 июня 2015 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для обогащения рационов сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, цинком;

- кормовая добавка «ФИО6 Fe 20», производства «Phytobiotics Futterzusatzstoffe GmbH» (Германия) (регистрационный № ПВИ-2-1.12/03 661, учетная серия 276-2-1.12-6592, от 9 июня 2015 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для обогащения рационов сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, железом;

- кормовая добавка «Оксикап ETQ», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-5.15/04589, учетная серия 724-2-5.15-6606, от 23 июня 2015 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов в комбикормах и кормовом сырье для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «Оксикап PF ликвид», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-21.17/05163, учетная серия 724-2-21.17-7434, от 17 января 2018 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для снижения и предотвращения процессов окисления жиров, жирорастворимых витаминов и прочих сырьевых компонентов в кормах и премиксах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

- кормовая добавка «Оксикап PF», производства «Industrial Tecnica Pecuaria S.A» (Испания) (регистрационный № ПВИ-2-21.17/05162, учетная серия 724-2-21.17-7433, от 17 января 2018 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для снижения и предотвращения процессов окисления жиров, жирорастворимых витаминов и прочих сырьевых компонентов в кормах и премиксах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц;

-кормовая добавка «Мисма Фит», производства «Beijing Strowin Biology Science and Technology Co., Ltd» (Китай) (регистрационный № ПВИ-2-12.16/04880, учетная серия 77/156-2-12.16-7006, от 30 ноября 2016 года с бессрочным сроком действия свидетельства о государственной регистрации), предназначенный для улучшения усвояемости питательных веществ кормов, втом числе фосфора, для свиней и сельскохозяйственной птицы.

В отношении проверяемых товаров Обществом в графе 36 «Преференция» ДТ заявлена льгота по уплате таможенных платежей в виде пониженной ставки НДС. В качестве нормативных документов, обосновывающих применение пониженной ставки НДС 10%, в графе 44 ДТ декларантом указаны подпункт 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса РФ (далее - НК России), постановление Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов».

Вышеуказанные товары классифицированы декларантом в субпозиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины - 5%, налог на добавленную стоимость (далее - НДС - 10%).

При совершении таможенных операций были произведены отборыпроб/образцов артикулов вышеперечисленных кормовых добавок,задекларированныхпоДТ№№10113110/060817/0100922;

10113110/060817/0100928; 10113110/300717/0097264; 10113110/140817/0105835 и проведены таможенные экспертизы.

Из заключений по результатам проведенных проб и образцов №№ 12403010/0029316 от 28.09.2017, 12403010/0030015 от 11.09.2017, 12403010/030016 от 08.09.2017, 12403010/0028687 от 09.10.2017, 12403020/0034103 от 24.10.2017 ЭИО № 1(г. Курск) ЭКС - регионального филиала г. Брянск ЦЭКТУ; 12403020/0028687 от 09.10.2017, 12403020/034612 от 02.11.2017, 12403020/0034103 от 24.10.2017, 12403020/033054 от 09.10.2017; 12403020/0035030 от 25.10.2017 ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Брянск; 12403020/0003436 от 22.02.2018, 12403020/0003436 от 22.02.2018; 12403020/0044646 от 29.01.2018; 12403020/0016990 от 08.06.2018, 12403020/033054 от 09.10.2017 ЭИО № 2 (г. Смоленск) ЭКС - регионального филиала г. Брянск ЦЭКТУ следует, что:

- вышеуказанные пробы проверяемых кормовых добавок не относятся к кормам вареным, используемым в кормлении животных; продуктам готовым (готовым кормам, используемым для непосредственного кормления животных); кормам для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак;

- пробы не относятся к таким видам продовольственных товаров как зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы;

- пробы не могут быть использованы для непосредственного скармливания животным взамен основного питания, без добавления в основной корм.

Согласно представленным при декларировании инструкциям по применению:

-кормовую добавку «EXCENTIAL TOXIN PLUS» применяют для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птицы путем введения в комбикорм на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемая норма ввода зависит от вида животных и составляет: свиньи и с/х птица -0,5-3 кг/т комбикорма; для КРС - 30-100г/гол/день;

- кормовую добавку «CAPSANTAL СХ» применяют для пигментации яичного желтка, кожи бройлеров и мяса рыб семейства лососевых. Добавку вводят в премиксы на премиксных заводах, в комбикорм на комбикормовых заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания. Рекомендуемая дозировка: от 5 до 250 г/т корма в зависимости от вида животного;

- кормовую добавку «BUTTREX С4» применяют для оптимизации процессов пищеварения у сельскохозяйственных животных, в том числе птицы путем введения в корма на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии по вводу сухих добавок, норма ввода от 1 до 5 кг/т корма в зависимости от вида сельскохозяйственного животного, в том числе птицы;

- кормовую добавку «EXCENTIAL BETA-KEY» применяют для обеспечения потребности с/х животных, в т.ч. птиц, бетаином, который улучшает усвояемость питательных веществ, снижая диарею и последствия теплового стресса. Способ применения: вводится в комбикорма и премиксы на соответствующих заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Дозировка: свиньи -100-400 г/т корма; с/х птица - 200-350 г/т корма; для КРС - 1-2 кг/т корма;

- кормовую добавку «ФИО6 MN 22» применяют для обогащения рационов сельскохозяйственных животных, в т.ч. птиц, марганцем, особенно при недостатке марганца в рационах, в периоды интенсивного роста, высокой продуктивности, при интенсивных нагрузках, стрессах. Вводится в комбикорма на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемые нормы ввода составляют: КРС 1,2 - 2,5 г/гол/день; свиньям и с/х птице - 160-330 г/т корма.

- кормовую добавку «OXICAP Е2» применяют для предотвращения процессов окисления жиров, жирорастворимых витаминов и прочих сырьевых компонентов в кормах и премиксах для всех видов и групп животных, в том числе птиц. Добавку вводят в премиксы на премиксных заводах, в комбикорм на комбикормовых заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания. Рекомендуемая дозировка: 50-150г/т корма;

- кормовую добавку «NUTEMIX MS ENERGY» применяют для обеспечения комплексного влияния на улучшение показателей молочной продуктивности у жвачных животных. Способ применения: вводится в корма в кормоцехах хозяйств или смешивается непосредственно в кормушках в дозах: коровам - 15-300 г/гол/день или 20-50 г/кг корма за 2-3 недели до отела в течение 3-6 недель после отела; овцам - 30 г/гол/день или 20-50 г/кг корма за 6-8 недель до окота и в течение 3-х недель после;

-кормовую добавку «Мисма Фит Ликвид» применяют для улучшенияусвояемости питательных веществ кормов, в том числе фосфора, у свиней исельскохозяйственной птицы. Кормовую добавку вводят в кормосмеси накомбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, путем финишногонапыления на гранулированные корма, норма ввода 30-50 мл/т комбикорма;

- кормовую добавку «AROMAINGESTA MLK» применяют для улучшения вкусовых качеств и запахов кормов для КРС и свиней. Добавку вводят в премиксы на премиксных заводах, в комбикорм на комбикормовых заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания, а также в заменитель цельного молока (далее - ЗЦМ) для выпаивания молодняка. Рекомендуемая дозировка: 200-500 г/т комбикорма, 300-1000 мл/ т ЗЦМ;

- кормовую добавку «AROMAINGESTA MLK LIQUID» применяют для улучшения вкусовых качеств и запахов кормов для КРС и свиней. Добавку вводят в премиксы на премиксных заводах, в комбикорм на комбикормовых заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания, а также в ЗЦМ для выпаивания молодняка. Рекомендуемая дозировка: 100-500 г/т комбикорма, 300-1000 мл/ т ЗЦМ;

- кормовую добавку «SPECTRA FR» применяют для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов в комбикормах и комбикормовом сырье. Добавку вводят в комбикорм или кормовое сырье на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания. Рекомендуемая дозировка: 100-1000 г/т комбикорма или комбикормового сырья;

кормовая добавка «CAPSANTAL EBS 40 NT» предназначена для пигментации яичного желтка и кожи бройлеров, выступает натуральным источником каротиноидов. Добавку вводят в премиксы на премиксных заводах или в комбикорм на комбикормовых заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания. Рекомендуемая дозировка: от 0,05 до 2 кг/т корма в зависимости от цели;

- кормовая добавка «PLEXOMIN ZN 26» предназначена для обогащения рационов сельскохозяйственных животных, в т.ч. птиц, цинком. Добавку вводят в комбикорма на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания. Рекомендуемая дозировка: от 70 до 400 г/т корма в зависимости от вида животных;

- кормовая добавка «PLEXOMIN FE 20» предназначена для обогащения рационов сельскохозяйственных животных, в т.ч. птиц, железом. Добавку вводят в комбикорма на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а также в кормоцехах хозяйств с использованием существующих технологий ступенчатого смешивания. Рекомендуемая дозировка: от 150 до 500 г/т корма в зависимости от вида животных;

- кормовая добавка «OXICAP MS» предназначена для предотвращения процессов окисления в кормовом сырье и кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Добавку вводят в комбикорм на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемая норма ввода составляет: 50-500 г/т готового корма или кормового сырья;

- кормовую добавку «OXICAP ETQ» применяют для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминорв в комбикормах и кормовом сырье для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Добавку вводят в комбикорм на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемая норма ввода составляет: 150-1500 г/т готового корма или кормового сырья;

- кормовую добавку «OXICAP PF LIQIUD» применяют для предотвращения окисления жиров и жирорастворимых витаминов и прочих сырьевых компонентов в кормах и премиксах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Добавку вводят в комбикорм на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемые нормы ввода составляют: для комбикормов и премиксов: 125-500 г/т, для жиров животного и растительного происхождения: 400-500 г/т;

-кормовую добавку «OXICAP PF» применяют для предотвращенияокисления жиров и жирорастворимых витаминов и прочих сырьевых компонентов в кормах и премиксах для сельскохозяйственных животных, в том числе птиц. Добавку вводят в комбикорм на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а так же в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемые нормы ввода составляют: для комбикормов и премиксов: 125-500 г/т, для жиров животного и растительного происхождения: 400-500 г/т;

кормовую добавку «Мисма Фит» применяют для улучшения усвояемости питательных веществ кормов, в том числе фосфора, у свиней и сельскохозяйственной птицы. Кормовую добавку вводят в кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Рекомендуемая норма ввода для свиней и сельскохозяйственной птицы: 30-50 г/т комбикорма.

В ходе проведения проверки Обществом предоставлена следующая информация от производителей BEIJING STROWIN BIOLOGY SCENCE AND TECHNOLOGY CO,LTD , Китай (кормовая добавка «MISMA PHYT») и Qingdao GBW International Trading Company LTD, Китай (кормовая добавка «MISMA PHYT LIQUID»):

- использование данных кормовых добавок в других сферах применения, отличных от указанных в регистрационных документах и этикетках, может нести потенциальный вред ввиду отсутствия необходимых исследований и полностью снимает ответственность с производителя за причиненный вред из-за нецелевого использования;

- возможность применения добавок непосредственно в пищу животным без замешивания в хозяйственном корме или комбикорме допустимо, но экономически неэффективно, так как в этом случае дозировки значительно увеличатся. Такое кормление может привести к негативным последствиям, таким как дефицит других питательных веществ, не входящих в состав этой кормовой добавки.

-процесс производства и состав кормовых добавок «MISMA PHYT»,«MISMA PHYT LIQUID» не менялся с момента разработки данных добавок.

Также при проведении проверки Обществом представлена информация, поступившая от производителя INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA S.A.» (Испания) по письму б/н от 15.10.2018, об отсутствии изменений технологического процесса производства производимых им кормовых добавок: «OXICAP Е2», «OXICAP MS», «CAPSANTAL CX», «OXICAP ETQ», «OXICAP PF LIQUID», «OXICAP PF».

При проведении камеральной таможенной проверки был направлен запрос в уполномоченный орган - Россельхознадзор от 31.10.2018 № 05-12/32825 и письмом от 12.11.2018 № ФС-НВ-2/28588 (документ реестрового учета от 20.11.2018), данным органом представлена следующая информация:

- в период с 2016 года до момента открытия проверки, заявления о внесении изменений в регистрационные документы на проверяемые кормовые добавки в данный уполномоченный орган не поступали;

- применение кормовых добавок в дозировках, областях применения и в порядке применения, не заявленных в инструкции по применению, не допускается;

- в случае, если вносимые изменения затрагивают информацию, изложенную в свидетельстве о государственной регистрации кормовой добавки, в результате оказания государственной услуги, на такую кормовую добавку выдается новое свидетельство о государственной регистрации.

Таким образом, согласно представленным при декларировании документам, результатам таможенных экспертиз, информации от Россельхознадзора, кормовые добавки: MISMA PHYT LIQUID, NUTEMIX MS ENERGY, OXICAP E2, OXICAP MS, EXCENTIAL BETA-KEY, BUTIREX C4, CAPSANTAL CX, EXCENTIAL TOXIN PLUS, AROMAINGESTA MLK LIQUID, AROMAINGESTA MLK, SPECTRA FR, CAPSANTAL EBS 40 NT, PLEXOMIN MN 22, PLEXOMIN NZ 26, PLEXOMIN FE 20, MISMA PHYT, OXICAP ETQ, OXICAP PF LIQUID, OXICAP PF являются зарегистрированными на территории РФ кормовыми добавками, вводимыми в состав кормов и кормосмесей на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания; не употребляются в пищу без добавления в какой-либо корм для животных; не употребляются в пищу без добавления в какой-либо корм для животных и не относятся к категории товаров «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы».

Подпунктом 1 п. 2 ст. 164 НК России определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10 процентов, в том числе зерно, комбикорма, комбикормовые смеси, зерновые отходы.

Пунктом 5 ст. 164 НК России определено, что при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в п.п. 2, 3 ст. 164 НК России.

Согласно п.2 ст. 164 НК России коды видов продукции, перечисленные в указанном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» утверждены следующие перечни:

- кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (Перечень 1);

- кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень 2);

Согласно примечанию 1 к Перечню 2 для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» Перечня 2 поименованы «Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)».

Товарная позиция ТЫ ВЭД ЕАЭС 2309 90 включает в себя полноценные корма, кормовые добавки или отдельные составляющие для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок. Кроме того, в нее включаются готовые продукты, предназначенные для обогащения и предохранения от порчи готовых кормов, а также вещества являющиеся носителями и состоящие из органических питательных веществ или неорганические вещества.

Отнесение рассматриваемого товара к товарной позиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС не свидетельствует о его принадлежности к зерну, комбикормам, кормовым смесям или зерновым отходам - продовольственным товарам, поименованным в п. 2 ст. 164 НК России.

Согласно ГОСТ 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения», а также ГОСТ Р 52812-2007 «Смеси кормовые. Технические условия» кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными. Кормовые смеси вырабатываются из измельченных зерновых отходов и побочных продуктов хлебоприемных, мукомольных и крупяных предприятий с добавлением измельченного кормового зерна и минеральных компонентов, а также допускается использование побочных продуктов масложировой и сахарной промышленности.

Также ГОСТом 23153-78 установлены следующие определения кормовых добавок:

- «витаминная добавка корма - это кормовая добавка, содержащая -витамины или их концентраты, применяемая при балансировании витаминного состава рационов» (пункт 83 данного ГОСТа);

- «минеральная добавка корма - кормовая добавка, содержащая минеральные вещества, используемая для сбалансирования рационов животных по минеральному составу» (пункт 84 данного ГОСТа);

-«специальные добавки - микробилогические и синтетические добавки, обеспечивающие высокую усваиваемость кормов и сохранность здоровья» (пункт 85а данного ГОСТа).

В соответствии с ГОСТ Р 51848-2001 «Продукция комбикормовая термины и определения» комбикорм, комбикормовая продукция представляет собой однородную смесь различных кормовых средств, предназначенную для л скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения. Комбикормовое сырье: кормовые средства и комбикормовые добавки, используемые в комбикормовом производстве. Комбикормовая добавка: природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/или сохранения качества.

ГОСТ Р 51551-2000 «Белково-витаминно-минеральные и амидо-витаминно-минеральные концентраты. Технические условия» распространяется на белково-витаминно-минеральные и амидо-витамиршо-минеральные концентраты (далее -БВМК и АВМК), вырабатываемые на предприятиях всех форм собственности и предназначенные для приготовления комбикормов у потребителя на основе имеющегося фуражного зерна. БВМК используют для приготовления комбикормов для всех видов сельскохозяйственных животных и птицы, АВМК - для приготовления комбикормов только для жвачных животных.

Также включение проверяемых товаров, классифицируемых кодом ТН ВЭД ЕАЭС 2309 «Продукты, используемые для кормления животных» в Единый перечень товаров, подлежащих ветеринарному контролю (надзору), утвержденному Решением Комиссии таможенного союза от 18.06.2010 № 317 не свидетельствует о его принадлежности к зерну, комбикормам, кормовым смесям или зерновым отходам - продовольственным товарам, поименованным в п. 2 ст. 164 НК России.

Поскольку задекларированный товар (кормовые добавки) не входит в группу продовольственных товаров «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы», поименованную Перечнях, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908, а также в абз. 10 п. 1 ч. 2 ст. 164 НК РФ, при ввозе товара подлежит применению ставка НДС в размере 18%.

Вышеуказанные сведения, а именно заключения по результатам экспертиз, сведения в инструкциях по применению и свидетельствах о государственной регистрации (в части области применения), информация от Россельхознадзора в отношении проверяемых кормовых добавок, свидетельствуют о неправомерном заявлении Обществом в графе 36 «Преференция» ДТ льготы по уплате таможенных платежей в виде пониженной ставки НДС в размере 10%, поскольку данные кормовые добавки не входят в группу продовольственных товаров «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы».

На основании данных выводов, изложенных в акте камеральной таможенной проверки от 19.12.2018 № 10113000/210/191218/А000065, в части применения льготной ставки НДС в размере 10% при декларировании кормовых добавок по результатам проведения камеральной таможенной проверки Смоленской таможней правомерно приняты решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 07.02.2019 №№ 10113000/070219/0000576, 10113000/070219/0000577, 10113000/070219/0000578, 10113000/0719/0000579, 10113000/070219/0000580, 10113000/070219/0000581 и от 21.02.2019 №№ 10113000/210219/0000796, 10113000/210219/0000799, 10113000/210219/0000798, 10113000/210219/0000797, влекущие доначисление и довзыскание НДС (по ставке 18%) на общую сумму 44 167 291, 48 руб. (без учета пени).

Письма Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 07.02.2018№ 03-07-07/7048 (аналогичное письмо от 13.07.2017 № 03-07-03/44559 действовало в период таможенного декларирования по проверяемым ДТ) - не является нормативным правовым актом, регламентирующим порядок применения ставки НДС, поскольку носит рекомендательный характер.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 ТК ТС (действовал на дату подачи деклараций на товары) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

В силу пункта 2 статьи 181 ТК ТС в отношении товаров определяется классификационный код по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно положениям статьи 51 ТК ТС товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности утверждается Комиссией Таможенного союза, основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

Классификация товаров для таможенных целей осуществляется в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС на основании Основных правил интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), порядок применения которых утверждён Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 года № 522.

ОПИ применяются последовательно, и только в случае невозможности применения ОПИ 1 применяются иные правила интерпретации.

ОПИ 1 устанавливает главные принципы отнесения товаров в определенную товарную позицию ТН ВЭД - определяющими являются текст товарной позиции и примечания к разделам и группам ТН ВЭД. В соответствии с данным правилом для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с ОПИ 2(a), 2(6), 3(a), 3(6), 3(в), 4, 5, 6. Для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми (mutatis mutandis). Для целей ОПИ 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Согласно Примечанию 1 к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС «Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных», в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно тексту товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются продукты, используемые для кормления животных.

Таким образом, исходя из примечания к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС, а также текста товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, для классификации товара в данной товарной позиции должны выполняться условия:

товар должен применяться для кормления животных (продукты, используемые длякормления животных);

- товар не должен быть включен в более специфическую товарную позицию (в другом месте не поименованные и не включенные);

- товар, используемый для кормления животных должен быть получен в результате переработки растительного или животного сырья.

С учетом изложенного, декларируемый товар «Эксеншиал Токсин Плюс...» не удовлетворяет требованиям текста товарной позиции 2309 ТН ВЭД и Пояснениям к ней, в части:

- использованного при производстве сырья (не является растительным и/или животным сырьем) - согласно инструкции по применению, экспертного заключения от 23.12.2016 № 043643, действующие вещества являются сорбентами микотоксинов природного (клиноптилолит) и органического (маннанолигосахариды) происхождения;

- не является кормом, готовым продуктом для обеспечения питательными элементами (не обладает питательной ценностью), готовым продуктом для сбалансирования с-х кормов, премиксом - представляет собой сорбент микотоксинов, не переваривается, не всасывается и не проникает в кровь, выводится вместе с экскрементами.

Пунктом 7 статьи 52 ТК ТС установлено, что в целях обеспечения единообразия толкования ТН ВЭД на основании предложений таможенных органов Комиссия Таможенного союза принимает и публикует решения и разъяснения по классификации отдельных видов товаров.

На территории государств - членов Евразийского экономического союза используются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС, рекомендованные к применению Коллегией Евразийской экономической комиссии (Рекомендации от 12.03.2013 № 4 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза»).

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС - один из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно тексту Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС в данную товарную позицию включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные:

1)для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневнымрационом (полноценный корм);

2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или

3) для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок...».

Как следует из текста вышеуказанной товарной позиции в нее включаются подслащенные корма и другие готовые продукты. Декларируемый товар не является подслащенным кормом. К готовым продуктам товарной позиции 2309 ТН ВЭД относят:

Готовые продукты, предназначенные для обеспечения животных всемипитательными элементами, необходимыми для создания рационального исбалансированного повседневного рациона (полноценный корм);

- Б. Готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве, кормов (кормовые добавки);

- В. Готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б).

При этом, как следует из Примечания 1 к группе 23 ТН ВЭД, а также текста Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД, обязательным условием является изготовление из продуктов животного или растительного происхождения.

Товар не является готовым продуктом для обеспечения животных всеми питательными веществами (товар не обладает питательной ценностью); готовым продуктом для сбалансирования хозяйственных кормов (в составе продукта отсутствуют питательные вещества, обеспечивающие животное белками, жирами, углеводами или иными веществами); готовым продуктом для приготовления полноценных кормов (представляет собой сорбент микотоксинов, порошок для инактивации микотоксинов).

Смоленской таможней по результатам проведенной камеральной таможенной проверки сделан вывод о необходимости классификации в соответствии с ЕТН ВЭД ЕЭАС товара «EXCENTIAL TOXIN PLUS» (Эксеншиал Токсин Плюс) в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС на основании первичной таможенной экспертизы (экспертное заключение от23.12.2016 № 043643), проведенной в отношении идентичного товара «EXCENTIAL TOXIN PLUS» (Эксеншиал Токсин Плюс), артикул Е1058841...» того же изготовителя, отправителя - ORFFA ADDITIVES B.V. и получателя - ООО «МИСМА ПРО», задекларированного по ДТ № 10113110/171116/0077451 в рамках одного внешнеторгового контракта от 18.06.2015 № 18-06/15.

Согласно исследовательской части и выводов экспертного заключения от 23.12.2016 № 043643 «проба является готовым продуктом, представляющим собой сложную смесь из природного минерального адсорбента (клиноптилолита), органического адсорбента (маннанолигосахаридов) с добавлением пропионата аммония и гидрохлорид бетаина, предназначенным для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных. Проба не является продуктом, полученным исключительно переработкой продуктов растительного или животного происхождения до такой степени, что утратил свойство основного материала. Минеральный компонент пробы (клиноптилолит) имеет пористую структуру, которая обеспечивает ему высокую адсорбционную способность. Для увеличения адсорбционной способности минеральные компоненты смешивают с органическими адсорбентами - маннанолигосахаридами. Маннанолигосахариды - пребиотически активные компоненты (неперевариваемые олигосахариды), образуют структуру с большой адсорбирующей поверхностью, способны связывать различные патогенные, в том числе, грамотрицательные бактерии, тем самым препятствуя их прикреплению к мембранам слизистой оболочки кишечника. Маннанолигосахариды не перевариваются в желудочно-кишечном тракте животного и по этой причине не обладают питательной ценностью. Входящий в состав исследуемой пробы пропионат аммония является солью органической кислоты. Пропионат аммония обладает фунгицидным действием, препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий. Бетаин - азотистое липотропное вещество растительного происхождения. Добавление бетаина увеличивает срок годности комбикормов, концентратов, премиксов...».

Информация относительно применения товара в качестве сорбента микотоксинов приведена в инструкции по применению, свидетельстве о государственной регистрации, а также экспертном заключении. Входящий в состав товара растительный компонент, совместно с пропионатом аммония, являются вспомогательными веществами (не несут функциональной нагрузки, связанной с выполнением единственной функции - адсорбция микотоксинов).

Как указано в товарной позиции 2309 ТН ВЭД, в нее, в том числе, не включаются «и) препараты, являющиеся по своей природе антимикробными дезинфицирующими средствами, используемые при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами (товарная позиция 3808)...».

Декларируемый товар используется при производстве кормов для животных с целью контроля за развитием микотоксинов - токсины, низкомолекулярные вторичные метоболиты, продуцируемые микроскопическими плесневыми грибами. М-ны являются биологическими контаминатами - природными загрязнителями зерна злаковых, бобовых, семян подсолнечника, а также овощей и фруктов. Они могут образовываться при хранении во многих пищевых продуктах под действием развивающихся в них микроскопических грибов.

Таким образом, микотоксины образуются под действием развивающихся грибов и являются продуктами жизнедеятельности грибов, негативно влияющими на организм животного.

Согласно тексту Пояснений к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС «Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух)» «в данную товарную позицию включается ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т.д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д....».

«Эти инсектициды, дезинфицирующие средства, гербициды, фунгициды и т.д. применяются путем разбрызгивания, опыления, присыпания, покрытия, пропитывания и т.д. или может потребоваться их сжигание. У вредителей они могут вызывать нейротоксические явления, желудочное отравление, удушье, непереносимость запаха и т.д...».

С учетом текста Пояснений, в товарную позицию включаются не только инсектициды, гербициды, фунгициды, действующие целенаправленно на конкретную группу нежелательных организмов, но и ряд других продуктов, обеспечивающих уничтожение патогенов.

Перечень товаров, включенных в товарную позицию 3808 ТН ВЭД ЕАЭС является открытым и не ограничен исключительно инсектицидами, родентицидами, фунгицидами, гербицидами, противовсходовыми средствами, регуляторами роста растений, а также дезинфицирующими средствами.

Товар «Эксеншиал Токсин Плюс...» является готовым препаратом (не требует дополнительного внесения ингредиентов для выполнения своей функции -адсорбция микотоксинов). Согласно подпункту 47.1 Сборника решений и разъяснений по классификации по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ТС) отдельных товаров, утвержденного Распоряжением ФТС России № 233-р от 15 августа 2014 года «инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, дезинфицирующие средства и аналогичные им, являющиеся готовыми препаратами, классифицируются в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ТС независимо от способа их расфасовки и упаковки. В данной товарной позиции также классифицируются концентраты (премиксы) инсектицидов, фунгицидов, дезинфицирующих средств и т.д., имеющие четко определенную концентрацию действующих веществ и требующие перед применением разбавления для получения готового препарата...».

Как указано в Разделе III инструкцию по применению, Эксеншиал Токсин Плюс вводят в комбикорма на комбикормовых заводах, в премиксы на премиксных заводах, а также в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Для различных групп животных указана определенная норма ввода (разбавление перед применением для получения готового препарата). Для товарной позиции 3808 ТН ВЭД сравнимыми являются:

— 3808 50 000 товары, упомянутые в примечании к субпозициям 1 к данной группе:

— прочие:

Товар «Эксеншиал Токсин Плюс...» не поименован в примечании к субпозициям 1 к группе 38 ТН ВЭД, следовательно, относится к «прочим».

— 380891 инсектициды

— 380892 фунгициды

— 380893 гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений

— 380894 средства дезинфицирующие

— 380899 прочие

Поскольку товар обеспечивает адсорбцию микотоксинов (продукты жизнедеятельности патогенных микроорганизмов), входящий в его состав пропионат аммония препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий (широкий спектр действия), товар не является фунгицидом, гербицидом, дезинфицирующим средством (не действует в отношении конкретного вида организмов), товар по ДТ №№ 10113100/170216/0007095 (товар № 1), 10113100/260216/0008711 (товар № 2), 10113100/010316/0009450 (товар № 1), 10113100/090316/0010859 (товар № 2), 10113100/180316/0012884 (товар № 1), 10113100/130416/0018177 (товар № 2), 10113110/220616/0015248 (товар № 1), 10113110/130716/0023889 (товар № 1), 10113110/121016/0062101 (товар № 1), 10113110/081116/0073316 (товар № 1), 10113110/090617/0071251 (товар № 2) должен рассматриваться в подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании вышеизложенного довод ООО «Мисма Про» о том, что задекларированный товар - кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» должен классифицироваться в товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС является необоснованным.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 11.09.2020 назначена судебная экспертиза по настоящему делу.

Заключением эксперта НИЦ «Столичный эксперт» от 28.10.2020 № 20-А12Х ФИО7 (далее - Заключение эксперта) установлено, что «Эксеншиал Токсин Плюс» не является продуктом, полученным исключительно переработкой продуктов животного, растительного или минерального происхождения, не обладает питательной ценностью, а является адсорбентом. Связывание микотоксинов происходит по принципу адсорбции, которое представляет собой физическое связывание токсичных веществ поверхностью сорбента.

Сведения, полученные в результате проведенной НИЦ «Столичный эксперт» экспертизы, не противоречат информации, содержащейся в товаросопроводительных документах.

Выводы вышеуказанного экспертного заключения подтверждают правильность классификации товара Смоленской таможней.

Доводы заявителя о возможности классификации спорного товара в позиции 3802 также являются необоснованными.

Согласно тексту товарной позиции 3802 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются уголь активированный; продукты минеральные природные активированные; уголь животный, включая использованный животный уголь: углерод и минеральные вещества называются активированными, если их поверхностная структура модифицирована соответствующей обработкой (теплом, химикатами и прочим), чтобы сделать их пригодными для определенных целей, таких как обесцвечивание, поглощение газа или влаги, катализ, ионный обмен или фильтрование.

В силу пояснений к товарной позиции 3802 ТН ВЭД ЕАЭС - углерод и минеральные вещества называются активированными, если их поверхностная структура модифицирована соответствующей обработкой (теплом, химикатами и прочим), чтобы сделать их пригодными для определенных целей, таких как обесцвечивание, поглощение газа или влаги, катализ, ионный обмен или фильтрование.

Представленные в дело доказательства, не подтверждают, что входящие в состав кормовой добавки «Эксеншиал Токсин Плюс» вещества и компоненты являются активированными, что исключает классификацию товара в позиции 3802.

Кормовая добавка «КАПСАНТАЛ СХ (CAPSANTAL СХ) задекларирована в товарной подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ТС (ЕАЭС) по ДТ №№ 10113100/160216/0006877, 10113100/180316/0012885, 10113110/260516/0005439, 10113110/260716/0029281 и в товарной подсубпозиции 2309 90 310 0 ТН ВЭД ЕАЭС по ДТ №№ 10113110/040816/0033352, 10113110/100516/0002220, 10113110/300816/0043675, 10113110/151116/0076416, 10113110/131216/0089173, 10113110/091216/0087557, 10113110/270117/0007771, 10113110/010317/0022387, 10113110/140317/0028371, 10113110/090517/0054555, 10113110/120617/0071749, 10113110/290617/0081378, 10113110/301117/0164163, 10113110/290917/0129952.

«КАПСАНТАЛ СХ (CAPSANTAL СХ) содержит в качестве действующего вещества кантаксантин - не менее 10% заключенного в матрице из свинного желатина и носитель карбогидратов (крахмал) до 100%). Кормовая добавка представляет собой микрогранулированный порошок от темно-красного до фиолетового цвета. Производитель: INDUSTRIAL TECNIKA PECUARIA Б.А.товарный знак: CAPSANTAL, артикул: CAPSANTAL СХ...».

Согласно информации о составе товара, представленной в инструкции по применению, крахмал является носителем карбогидратов. Процентное содержание крахмала в инструкции по применению не установлено.

В отношении кормовой добавки «CAPSANTAL СХ» проведена первичная таможенная экспертиза.

Согласно исследовательской части и выводов экспертного заключения от 09.10.2017 № 12403010/0028687 «CAPSANTAL СХ» - продукт сложного состава органического происхождения, в котором установлено наличие кислородсодержащих каротиноидов - ксантофиллов, обладающих биологической активностью и проявляющих свойства пигмента / пигментов, на белково-углеводном носителе. Содержание крахмала - 14,6 %>, сахарозы - 28,3 %>, белок -26,3 %, влага - 5,5 %, минеральные вещества - 0,3 %, органические компоненты - не менее 25 %...».

Декларируемый товар удовлетворяет требованиям текста товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС «Продукты, используемые для кормления животных».

В данной товарной позиции рассматриваются:

-2309 10 корм для собак или кошек, расфасованный для розничной продажи

-2309 90 прочие.

Декларируемый товар «CAPSANTAL СХ...» не является кормом для собак и кошек. CAPSANTAL СХ предназначен для пигментации яичного желтка, кожи бройлеров и мяса рыб семейства лососевых - код 2309 90 прочие:

2309 90 100 0 растворимые рыбные продукты или продукты из морских млекопитающих животных

2309 90 200 0 продукты, описанные в дополнительном примечании 5 к данной группе

-прочие.

С учетом имеющегося экспертного заключения, а также инструкции по применению от 09.10.2017 № 12403010/0028687, от 21.03.2011, «CAPSANTAL СХ...» относится к прочим товарам, содержащим крахмал, глюкозу, сироп глюкозы, мальтодекстрин или сироп мальтодекстрина, включенные в подсубпозиции 1702 30 500 0, 1702 30 900, 1702 40 900 0, 1702 90 500 0 и 2106 90 550 0, или молочные продукты.

С учетом установленного компонентного состава (содержание крахмала 14,6 %) товара - кормовая добавка «CAPSANTAL СХ...», задекларированного указанным декларациям на товары, должен рассматриваться в подсубпозиции 2309 90 410 0 ТН ВЭД ЕАЭС - содержащие крахмал, глюкозу, сироп глюкозы, мальтодекстрин или сироп мальтодекстрина: содержащие более 10 мас.%, но не более 30 мас.% крахмала: не содержащие молочных продуктов или содержащие менее 10 мас.% таких продуктов.

Изменение кода товара «CAPSANTAL СХ...» на товарную подсубпозицию 2309 90 410 0 ТН ВЭД ЕАЭС не приводит к увеличению ставки ввозной таможенной пошлины и изменению сумм причитающихся таможенных платежей.

Выводы Смоленской таможни о классификации товара «CAPSANTAL СХ...» в товарной подсубпозиции 2309 90 410 0 ТН ВЭД ЕАЭС заявителем не опровергнуты, пояснений о том, как оспариваемые решения по классификации в отношении этого товара затрагивают права и законные интересы Общества и третьего лица суду не представлено.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к выводу о том, что оспариваемые заявителем решения таможенного органа не противоречит нормам действующего таможенного законодательства и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований Общества с ограниченной ответственностью "Альфа Транс Брокер" (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья А.М. Ерохин