Решение от 30 июля 2020 г. по делу № А46-16442/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-16442/2019
30 июля 2020 года
город Омск


Резолютивная часть решения объявлена 29.07.2020.

Полный текст решения изготовлен 30.07.2020.


Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ярковой С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибиряк-Центр» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании незаконным решения,

в отсутствие сторон, извещены,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Сибиряк-Центр» (далее – ООО «Сибиряк-Центр», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (далее – Департамент, заинтересованное лицо) о признании незаконным решения, оформленного письмом № 09/7290 от 20.08.2019 об отказе в выдаче ООО «Сибиряк-Центр» разрешения на строительство административного здания по улице 10 лет Октября в Центральном административном округе города Омска, об устранении допущенного нарушения путём выдачи разрешения на строительство административного здания по улице 10 лет Октября в Центральном административном округе города Омска в срок не более 10 рабочих дней с даты вступления в законную силу решения суда, в соответствии с заявлением ООО «Сибиряк-Центр» от 12.08.2019 № ДАГ-МУ/596.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.12.2019 производство по делу № А46-16442/2019 приостановлено до вступления в законную силу итогового судебного акта по делу № А46-16441/2019; протокольным определением от 16.07.2020 производство по настоящему делу возобновлено.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещённые о месте и времени судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

До начала судебного заседания, открытого 29.07.2020, от Департамента поступило ходатайство об отложении слушания дела в связи с невозможностью обеспечения явки по причине болезни.

Рассмотрев данное ходатайство, суд не усматривает оснований для его удовлетворения, на основании следующего.

В соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференцсвязи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Из указанной нормы следует, что отложение судебного разбирательства - это право суда, а не его обязанность. При этом для отложения судебного разбирательства необходимо наличие уважительной причины.

Между тем доказательств невозможности обеспечения явки заинтересованного лица в материалы дела не представлено.

По указанным причинам суд отказывает в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания и рассматривает требование по существу по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев представленные в материалы дела доказательства, суд установил следующее.

ООО «Сибиряк-Центр» на праве собственности принадлежит земельный участок с кадастровым номером 55:36:120104:158, площадью 5514 кв.м., местоположение которого установлено относительно здания, имеющего почтовый адрес: <...> Октября, д. 186.

В целях реализации своего права на осуществление строительства на указанном земельном участке ООО «Сибиряк-Центр» в установленном законом порядке обратилось в Департамент с заявлением о выдаче разрешения на строительство административного здания по улице 10 лет Октября в Центральном административном округе города Омска (заявление от 12.08.2019г. № ДАГ-МУ/596).

Решением, оформленным заинтересованным лицом письмом № 09/7290 от 20.08.2019, Департамент отказал Обществу в выдаче разрешения на строительство в связи с невыполнением требований части 7 статьи 51 ГрК РФ, части 13 статьи 51 ГрК РФ, указав на то, что:

- при проверке документов установлено, что земельный участок с кадастровым номером. 55:36:120104:158, на котором планируется осуществлять строительство рассматриваемого объекта, находится в границах полос воздушных подходов аэродрома Омск (Центральный), в то время как согласование строительства от территориального органа Росавиации не получено;

- при проверке документов установлено, что в представленных материалах отсутствуют результаты инженерно-геодезических изысканий, предусмотренные пунктом 3 части 7 статьи 51 ГрКРФ.

Полагая, что решение об отказе не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы, заявитель обратился в суд.

Рассмотрев материалы дела, представленные доказательства, арбитражный суд пришёл к выводу, что заявленные ООО «Сибиряк-Центр» требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 40, статьи 41 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) владелец земельного участка имеет право возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешённым использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов.

Пунктом 2 статьи 2 Воздушного кодекса Российской Федерации (далее - ВК РФ) установлены правовые основы использования воздушного пространства Российской Федерации и деятельности в области авиации, федеральные правила использования воздушного пространства и федеральные авиационные правила - нормативные акты, регулирующие отношения в области использования воздушного пространства и в области авиации и принимаемые в порядке, определённом Правительством Российской Федерации.

На основании этих положений в целях обеспечения безопасности полетов и исключения вредного воздействия на здоровье людей и деятельность организаций Правительством Российской Федерации постановлением от 11.03.2010 №138 утверждены «Федеральные правила использования воздушного пространства Российской Федерации» (далее - Правила № 138).

Согласно абзацам первому и второму пункта 58 Правил № 138, для каждого аэродрома устанавливается приаэродромная территория, границы которой определяются по внешней границе проекции полос воздушных подходов на земную или водную поверхность, а вне полос воздушных подходов - окружностью радиусом 30 км от контрольной точки аэродрома.

Приаэродромная территория является зоной с особыми условиями использования территории и отображается в схеме территориального планирования соответствующего субъекта Российской Федерации.

Решением Верховного Суда Российской Федерации от 23.01.2014 № АКПИ13-1080 признан не действующим со дня вступления в законную силу данного решения абзац третий пункта 58 Правил № 138 в части, предусматривающей необходимость согласования проектирования, строительства и развития городских и сельских поселений, а также строительства и реконструкции промышленных, сельскохозяйственных объектов, объектов капитального и индивидуального жилищного строительства и иных объектов со старшим авиационным начальником аэродрома.

Федеральным законом от 01.07.2017 № 135-ФЗ статья 47 ВК РФ изложена в новой редакции, постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2017 № 1460, принятыми в соответствии с положениями Федерального закона от 01.07.2017 № 135-ФЗ, с 14.12.2017 пункты 58 - 60 Федеральных правил использования воздушного пространства Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 11.03.2010 № 138 «Об утверждении Федеральных правил использования воздушного пространства Российской Федерации» признаны утратившими силу. Вместе с тем, указанным постановлением утверждены «Правила установления приаэродромной территории»; «Правила выделения на приаэродромной территории подзон».

Согласно пункту 2 «Правил выделения на приаэродромной территории подзон» на приаэродромной территории могут выделяться следующие подзоны, в которых устанавливаются ограничения использования объектов недвижимости и осуществления деятельности:

- первая подзона, в которой запрещается размещать объекты, не предназначенные для организации и обслуживания воздушного движения и воздушных перевозок, обеспечения взлёта, посадки, руления и стоянки воздушных судов и вторая подзона, в которой запрещается размещать объекты, не предназначенные для обслуживания пассажиров и обработки багажа, грузов и почты, обслуживания воздушных судов, хранения авиационного топлива и заправки воздушных судов, обеспечения энергоснабжения, а также объекты, не относящиеся к инфраструктуре аэропорта, которые устанавливаются по внешним границам земельных участков, предоставленных для размещения и эксплуатации зданий, сооружений и оборудования, подлежащих размещению в указанных подзонах, отграничивающим такие земельные участки от земельных участков, предназначенных для иных целей;

- третья подзона, в которой запрещается размещать объекты, высота которых превышает ограничения, установленные уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (далее - уполномоченный федеральный орган) при установлении соответствующей приаэродромной территории, которая устанавливается в границах полос воздушных подходов, установленных в соответствии с Федеральными правилами использования воздушного пространства Российской Федерации, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 11.03.2010 №138;

- четвёртая подзона, в которой запрещается размещать объекты, создающие помехи в работе наземных объектов средств и систем обслуживания воздушного движения, навигации, посадки и связи, предназначенных для организации воздушного движения и расположенных вне первой подзоны, которая устанавливается по границам зон действия средств радиотехнического обеспечения полётов воздушных судов и авиационной электросвязи, обозначенным в аэронавигационном паспорте аэродрома гражданской авиации, инструкции по производству полётов в районе аэродрома государственной (экспериментальной) авиации;

- пятая подзона, в которой запрещается размещать опасные производственные объекты, определённые Федеральным законом «О промышленной безопасности опасных производственных объектов», функционирование которых может повлиять на безопасность полётов воздушных судов - по границам, установленным исходя из требований безопасности полётов и промышленной безопасности опасных производственных объектов с учётом максимального радиуса зон поражения в случаях происшествий техногенного характера на опасных производственных объектах;

- шестая подзона, в которой запрещается размещать объекты, способствующие привлечению и массовому скоплению птиц - по границам, установленным на удалении 15 км от контрольной точки аэродрома;

-седьмая подзона, в которой ввиду превышения уровня шумового и электромагнитного воздействий, концентраций загрязняющих веществ в атмосферном воздухе запрещается размещать объекты, виды которых в зависимости от их функционального назначения определяются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти при установлении соответствующей приаэродромной территории с учётом требований законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, если иное не установлено федеральными законами по границам, установленным согласно расчётам, учитывающим следующие факторы: в части электромагнитного воздействия - границы зон действия средств радиотехнического обеспечения полётов воздушных судов и авиационной электросвязи, обозначенных в аэронавигационном паспорте аэродрома гражданской авиации, или в инструкции по производству полётов в районе аэродрома государственной авиации, или в инструкции по производству полётов в районе аэродрома экспериментальной авиации; в части концентрации загрязняющих веществ в атмосферном воздухе и шумового воздействия - типы используемых воздушных судов,траектории взлёта, посадки и маневрирования воздушных судов в районе аэродрома,расписание движения воздушных судов (в дневное и ночное время), рельеф местности иклиматологическое описание аэродрома.

Таким образом, с 14.12.2017 действующие Федеральные правила использованиявоздушного пространства Российской Федерации № 138 не предусматриваютнеобходимость получения согласования с собственником аэродрома на осуществлениестроительства зданий и сооружений в приаэродромной территории, вместе с темтребования статьи 47 ВК РФ в новой редакции о том, что приаэродромная территорияявляется зоной с особыми условиями использования территорий, реализуются черезустановление границ приаэродромной территории соответствующим решением и еёзонированием.

При проверке документов установлено, что земельный участок с кадастровым номером 55:36:120104:158, на котором планируется осуществлять строительство рассматриваемого объекта, находится в границах полос воздушных подходов аэродрома Омск (Центральный).

Приказом от 29.03.2019 № 235-п принято решение об установлении приаэродромной территории аэродрома гражданской авиации Омск (Центральный).

Согласно части 24 статьи 106 ЗК РФ зоны с особыми условиями использования территорий, ограничения использования земельных участков в таких зонах считаются установленными со дня внесения сведений о зоне с особыми условиями использования территории, соответствующих изменений в сведения о такой зоне в Единый государственный реестр недвижимости.

В настоящее время сведения об указанной зоне с особыми условиями в Едином государственном реестре недвижимости отсутствуют.

Согласно положениям части 3 статьи 4 Закона № 135-ФЗ до установления приаэродромных территорий в порядке, предусмотренном ВК РФ, архитектурно-строительное проектирование, строительство, реконструкция объектов капитального строительства, должны осуществляться при условии согласования размещения этих объектов в срок не более чем тридцать дней с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), для аэродрома гражданской авиации.

В соответствии с пунктом 1 раздела 1 постановления Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 396 «Об утверждении Положения о Федеральном агентстве воздушного транспорта» (далее - постановление Правительства № 396) Федеральное агентство воздушного транспорта (Росавиация) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере воздушного транспорта (гражданской авиации), использования воздушного пространства Российской Федерации, аэронавигационного обслуживания пользователей воздушного пространства Российской Федерации и авиационно-космического поиска и спасания, функции по оказанию государственных услуг в области транспортной безопасности в этой сфере, а также государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними.

В соответствии с постановлением Правительства № 396 для осуществления возложенных на Федеральное агентство воздушного транспорта полномочий и выполнения установленных законодательством Российской Федерации задач и функций создано Западно-Сибирское межрегиональное территориальное управление воздушного транспорта Федерального агентства воздушного транспорта.

Согласно разъяснениям Западно-Сибирского межрегионального территориального управления воздушного транспорта Федерального агентства воздушного транспорта, изложенным в письме от 29.09.2017 № Исх.1.15-2101/ЗСМТУ, до установления приаэродромных территорий в порядке, предусмотренном ВК РФ, размещение объектов, указанных в части 3 статьи 4 Закона 135-ФЗ, подлежит согласованию в порядке, определённом частями 3 и 4 статьи 4 Закона 135-ФЗ. Согласование (отказ в согласовании) осуществляется на фирменном бланке МТУ Росавиации, содержащим сведения о названии, предназначении объекта, его координатах, высотности, излучательной характеристике и, при наличии, особых условий согласования.

Таким образом, обращаясь за выдачей разрешения на строительство объекта капитального строительства, заявитель должен представить в уполномоченный орган согласование размещения объекта на приаэродромной территории Западно-Сибирского межрегионального территориального управления воздушного транспорта Федерального агентства воздушного транспорта.

Иных положений, в частности об обязанности уполномоченного органа в порядке статьи 51 ГрК РФ получать данное согласование, указанная норма права не содержит.

Части 12.1 и 12.2 статьи 51 ГрК РФ не содержат положений о предоставлении уполномоченному органу после направления разрешения на строительство согласования или отказа в согласовании размещения объектов в границах приаэродромной территории, напротив, часть 12.2 статьи 51 ГрК РФ содержит положения о проверке соответствия выданного разрешения на строительство по вопросу соблюдения ограничений использования объектов недвижимости, установленным на приаэродромной территории, и в случае выявления нарушения ограничений использования объектов недвижимости предусмотрено направление предписания о прекращении действия разрешения на строительство.

В этой вязи доводы заявителя об обязанности органа, выдающего разрешение на строительство, осуществлять согласование размещение объекта в пределах приаэродромной территории, не соответствуют приведённым выше нормам права.

В соответствии с частью 4 статьи 4 Закона № 135-ФЗ указанное согласование осуществляется при наличии положительного санитарно-эпидемиологического заключения федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, о соответствии размещения указанных в части 3 настоящей статьи объектов требованиям законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, выдаваемого в течение тридцати дней со дня поступления заявления в данный федеральный орган исполнительной власти.

Таким образом, и после 01.07.2017 до принятия решения об установлении границ приаэродромной территории необходимо получение согласия на строительство объектов капитального строительства находящихся в ранее принятой приаэродромной территории от организации, уполномоченной федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится аэродром государственной авиации.

Как усматривается из материалов дела, на момент вынесения оспариваемого отказа строительство капитального объекта планировалось Обществом на земельном участке, находящимся в границах полос воздушных подходов аэродрома Омск (Центральный).

При этом указанные в статье 4 Закона № 135-ФЗ сведения, описание местоположения границ приаэродромной территории аэродрома Омск (Центральный), карты-схемы не размещены, в государственный кадастр недвижимости не внесены.

Приаэродромная территория аэродрома Омск (Центральный) в соответствии с постановлением Правительства от 02.12.2017 № 1460 не установлена, соответственно, и не установлены подзоны согласно новой редакции статьи 47 ВК РФ.

В этой связи Обществу необходимо получение согласования строительства с территориальным органом Росавиации.

При таких обстоятельствах оспариваемый отказ, мотивированный отсутствием такого согласования на строительство, соответствует действующему законодательству.

Доводы заявителя о том, что топосъёмка, представленная заявителем в составе проектной документации, является подтверждением проведения инженерно-геодезических изысканий в установленном порядке, судом отклоняется.

Как указано в части 7 статьи 51 ГрК РФ, в целях строительства, реконструкции объекта капитального строительства застройщик направляет заявление о выдаче разрешения на строительство непосредственно в уполномоченные на выдачу разрешений на строительство органы.

К указанному заявлению прилагаются, как указано в пункте 3 части 7 статьи 51 ГрК РФ, в том числе, результаты инженерных изысканий, непредставление которых в соответствии с пунктом 13 статьи 51 ГрК РФ является основанием для отказа в выдаче разрешения на строительство.

В соответствии со статьёй 47 ГрК РФ инженерные изыскания выполняются для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства. Подготовка проектной документации, а также строительство, реконструкция объектов капитального строительства в соответствии с такой проектной документацией не допускаются без выполнения соответствующих инженерных изысканий (часть 1 в ред. Федерального закона от 03.07.2016 № 373-ФЗ).

Работы по договорам о выполнении инженерных изысканий, заключённым с застройщиком, техническим заказчиком или лицом, получившим в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации разрешение на использование земель или земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, для выполнения инженерных изысканий (далее также - договоры подряда на выполнение инженерных изысканий), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий, если иное не предусмотрено настоящей статьёй. Выполнение инженерных изысканий по таким договорам обеспечивается специалистами по организации инженерных изысканий (главными инженерами проектов). Работы по договорам о выполнении инженерных изысканий, заключённым с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами таких саморегулируемых организаций (часть 2 статьи).

Частью 4.1 ГрК РФ предусмотрено, что результаты инженерных изысканий представляют собой документ о выполненных инженерных изысканиях, содержащий материалы в текстовой и графической формах и отражающий сведения о задачах инженерных изысканий, о местоположении территории, на которой планируется осуществлять строительство, реконструкцию объекта капитального строительства, о видах, об объёме, о способах и о сроках проведения работ по выполнению инженерных изысканий в соответствии с программой инженерных изысканий, о качестве выполненных инженерных изысканий, о результатах комплексного изучения природных и техногенных условий указанной территории, в том числе о результатах изучения, оценки и прогноза возможных изменений природных и техногенных условий указанной территории применительно к объекту капитального строительства при осуществлении строительства, реконструкции такого объекта и после их завершения и о результатах оценки влияния строительства, реконструкции такого объекта на другие объекты капитального строительства.

Между тем, топосъемка, на которую ссылается заявитель, не позволяет установить, на какой момент проведены такие изыскания, проводились ли изменения в ней, были ли построены новые сети, неучтенные в ней.

Кроме того, данный документ не соответствует требованиям по оформлению технического отчёта по результатам инженерных изысканий установленым положениями подраздела 5.6 раздела 5 «СП 47.13330.2012 Свод правил. Инженерные изыскания для строительства. Основные положения. Актуализированная редакция СНиП 11-02-96», применение которых на обязательной основе обеспечивает соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» (Постановление Правительства РФ от 26.12.2014 № 1521).

В силу положений части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В связи с отказом в удовлетворении требований, бремя несения судебных расходов возлагается на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, именем РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью «Сибиряк-Центр» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании незаконным решения, оформленного письмом № 09/7290 от 20.08.2019 об отказе в выдаче ООО «Сибиряк-Центр» разрешения на строительство административного здания по улице 10 лет Октября в Центральном административном округе города Омска, отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, <...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, <...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».



Судья С.В. Яркова