Решение от 13 февраля 2020 г. по делу № А73-24379/2019

Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-24379/2019
г. Хабаровск
13 февраля 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 11 февраля 2020 года

Мотивированное решение изготовлено 13 февраля 2020 года

Арбитражный суд в составе: судьи Руденко Р.А., с участием секретаря судебного заседания Бондаря С.Д., ведущего протокол судебного заседания с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в заседании суда заявление прокурора Краснофлотского района города Хабаровска

о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Ломбард «Самородок» к административной ответственности по ст. 14.37 КоАП РФ,

В судебное заседание явились:

от заявителя - не явились;

от ООО «Ломбард «Самородок» - ФИО1, представитель по доверенности от 14.01.2020г., без диплома о высшем юридическом образовании.

Суд установил: прокурор Краснофлотского района г. Хабаровска обратился в Арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Ломбард «Самородок» к административной ответственности по ст. 14.37 КоАП РФ.

Заявитель явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, о времени и месте проведения заседания извещен в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ, представил возражения на отзыв.

В судебном заседании представитель ООО «Ломбард «Самородок» ответил на вопросы суда.

В порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц.

Исследовав и оценив, с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Общество с ограниченной ответственностью «Ломбард «Самородок» (далее - ООО «Ломбард «Самородок», Общество) зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером - 1192724010093, ИНН-2723205317, адрес: <...>.

20.11.2019г. прокуратурой Краснофлотского района г. Хабаровска на основании решения от 20.11.2019г. № 337 проведена проверка соблюдения ООО «Ломбард «Самородок» требований Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Согласно акту проверки от 20.11.2019г., составленному помощником прокурора Краснофлотского района г. Хабаровска Сазоновым Р.В., при проверке установлено, что по адресу: по адресу: <...> «а» была размещена рекламная конструкция - баннер (плакат) с цветным изображенным и надписью «Ломбард Самородок» - скидка снижает ставку до 0,24 % в день / пользование займом до 35 дней бесплатно».

20.11.2019г. по результатам проверки, указанным ранее должностным лицом был составлен Акт проверки, в котором зафиксированы выявленные нарушения, который подписан представителем ООО «Ломбард «Самородок» без замечаний.

При проведении проверки осуществлялась фотосъемка.

22.11.2019г. на основании проведенной проверки, прокурором Краснофлотского района г. Хабаровска Мамонтовым С.В., в отношении ООО «Ломбард «Самородок» было вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по ст. 14.37 КоАП РФ.

Постановление вынесено в присутствии представителя ООО «Ломбард «Самородок» ФИО2, действующего на основании доверенности от 11.09.2019г., вручено ей под роспись 22.11.2019г.

22.11.2019г. по существу выявленного нарушения представителем ООО «Ломбард «Самородок» даны письменные объяснения.

Поскольку дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.37. КоАП РФ, совершенных индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, согласно статье 23.1. КоАП РФ рассматриваются арбитражными судами, административный орган обратился с настоящим заявлением и материалами административного производства в арбитражный суд.

Исследовав и дав оценку имеющимся в материалах дела доказательствам, суд приходит к следующему.

В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон РФ «О рекламе») - распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы.

Рекламная конструкция и ее территориальное размещение должны соответствовать требованиям технического регламента.

В соответствии с п. 5 ст. 19 Закона РФ «О рекламе» - установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

В случае, если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации.

Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается на срок пять лет, за исключением договора на установку и эксплуатацию временной рекламной конструкции, который может быть заключен на срок не более чем двенадцать месяцев.

По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются. Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции осуществляется в соответствии с нормами настоящего Федерального закона и гражданского законодательства.

Согласно ч. 9 ст. 19 Закона РФ «О рекламе» - установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5-7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

В соответствии с ч. 10 ст. 19 Закона РФ «О рекламе», установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается.

В соответствии со ст. 15 Закона РФ от 06.10.2003г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» - к вопросам местного значения муниципального района отнесены, в том числе, вопросы выдачи разрешений на установку рекламных конструкций на территории муниципального района, аннулирования таких разрешений, выдачи предписаний о демонтаже самовольно установленных вновь рекламных конструкций на территории муниципального района, осуществляемые в соответствии с Законом РФ «О рекламе».

Согласно п. 1 ст. 3 Закона РФ «О рекламе» - рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Из положений Закона РФ «О рекламе» следует, что установка и эксплуатация рекламной конструкции должны осуществляться только при наличии разрешения. При этом установка рекламной конструкции и ее эксплуатация неразрывны, поскольку конструкция будет являться рекламной только при наличии на ней информации рекламного характера.

Из смысла статей 3, 19 Закона РФ «О рекламе» следует, что установка рекламной конструкции предполагает ее эксплуатацию.

В соответствии со ст. 14.37 КоАП РФ - установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса, - влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Как указано ранее, 20.11.2019г. прокуратурой Краснофлотского района г. Хабаровска на основании решения от 20.11.2019г. № 337 проведена проверка соблюдения ООО «Ломбард «Самородок» требований Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Согласно акту проверки от 20.11.2019г., составленному помощником прокурора Краснофлотского района г. Хабаровска Сазоновым Р.В., а также представленным фотоматериалам при проверке установлено, что по адресу: по адресу: <...> «а» была размещена рекламная конструкция - баннер (плакат) с цветным изображенным и надписью «Ломбард Самородок» - скидка снижает ставку до 0,24 % в день / пользование займом до 35 дней бесплатно. Займы предоставляются сроком на 90 дней. Процентная ставка в день – 0,4 % от оценочной стоимости. На последние 35 дней % не начисляется».

20.11.2019г. по результатам проверки, указанным ранее должностным лицом был составлен Акт проверки, в котором зафиксированы выявленные нарушения, который подписан представителем ООО «Ломбард «Самородок» без замечаний.

При проведении проверки осуществлялась фотосъемка.

Информация, размещенная на рекламной конструкции ООО «Ломбард «Самородок», прямо направлена на привлечение внимания к торговой точке, а также на формирование и поддержание интереса к оказываемой услуге, товару, у потребителей возникает интерес к объекту рекламирования.

В соответствии со ст. 1.5. КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со ст. 2.1. КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) юридического лица, предпринимателя, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.

Юридическое лицо, предприниматель признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественных доказательствами.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ – Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд, исследовав материалы дела, приходит к выводу, что действия (бездействия) ООО «Ломбард «Самородок» обоснованно квалифицированы административным органом по ст. 14.37 КоАП РФ, у Общества имелась возможность для соблюдения требований действующего законодательства при установке, эксплуатации рекламной конструкции.

Факт правонарушения, предусмотренного ст. 14.37 КоАП РФ подтверждается материалами дела.

Судом не принимается довод представителя общества, что установленная рекламная конструкция не относится к ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1192724010093, ИНН-2723205317), а установлена старой организацией ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1162724070816, ИНН-2723188020), которая ликвидирована.

Судом установлено, что согласно выписке из ЕГРЮЛ 08.05.2019г. создано ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1192724010093, ИНН-2723205317, юридический адрес: <...>), директором которого являлся ФИО3, которое является действующим.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1162724070816, ИНН-2723188020, юридический адрес: <...>), директором которого являлся ФИО3 – ликвидировано 20.05.2019г.

В ходе проведенной проверки установлено, и не оспаривается представителем ООО «Ломбард «Самородок», что по адресу: <...> «а» осуществляет деятельность ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1192724010093, ИНН-2723205317), у которого отсутствует действующее разрешение на установку, эксплуатацию рекламной конструкции.

Иных организаций по адресу: <...> «а» с наименованием ООО «Ломбард «Самородок» не установлено.

Из представленных в материалы дела фотоматериалов следует, что у входа в здание по адресу: <...> «а» размещена вывеска ООО «Ломбард «Самородок» с режимом работы.

Из фотоматериалов рекламной конструкции невозможно установить, что замещенная реклама относится именно к ликвидируемому ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1162724070816, ИНН-2723188020), а не к действующему ООО «Ломбард «Самородок» (ОГРН-1192724010093, ИНН-2723205317), поскольку на ней отсутствуют индивидуальные признаки (ИНН, ОРГН организации), а в здании по адресу: <...> «а» размещено только одно Общество с наименованием - ООО «Ломбард «Самородок».

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что потребитель обративший внимание на указанную ранее рекламную конструкцию, может ее отнести только к организации ООО «Ломбард «Самородок», размещенной в здании по адресу: <...> «а».

Учитывая изложенное, факт правонарушения и вина Общества доказаны.

В соответствии со ст. 4.5. КоАП РФ - постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение законодательства Российской Федерации (кроме прочего) о рекламе, по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Вменяемое Обществу правонарушение связано с нарушением законодательства о рекламе, в связи с чем, оно может быть привлечено к ответственности в течение одного года с момента выявления правонарушения.

Из материалов дела следует, что правонарушение выявлено 20.11.2019г., следовательно, годичный срок привлечения Общества к административной ответственности не истек.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» предусмотрено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Малозначительность административного правонарушения является категорией оценочной, критерии оценки КоАП РФ не установлены и определяются судом в каждом конкретном случае.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.11.2008г. № 60 «О внесении дополнений в некоторые постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях» квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях.

Состав правонарушения, предусмотренный ст. 14.37 КоАП РФ является формальным, ответственность за его совершение применяется вне зависимости от наступления ущерба или иных вредных последствий.

Вина ООО «Ломбард «Самородок» и угроза охраняемым общественным отношениям выражается в пренебрежительном отношении к выполнению своих обязанностей предусмотренных действующим законодательством.

Фактические обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

В соответствии со ст. 14.37 КоАП РФ - установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса, - предусматривает ответственность юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

В соответствии со ст. 4.1.1. КоАП РФ - являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьями 14.31 - 14.33, 19.3, 19.5, 19.5.1, 19.6, 19.8 - 19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33 настоящего Кодекса.

В случае замены административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение дополнительное административное наказание, предусмотренное соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, не применяется.

В соответствии со ст. 3.4 КоАП РФ - предупреждение это мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

В случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

Судом установлено, что ООО «Ломбард «Самородок» относится к субъектам малого предпринимательства в соответствии с Законом РФ от 24.07.2007г. № 209-ФЗ, о чем в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства внесена запись, ранее Общество к административной ответственности по ст. 14.37 КоАП РФ не привлекалось.

По имеющимся материалам дела, судом не установлено обстоятельств, отягчающих ответственность ООО «Ломбард «Самородок», а также обстоятельств не позволяющих назначить Обществу административное наказание в виде предупреждения, как это указано в ст. 3.4, 4.1.1 КоАП РФ.

В связи с чем, учитывая вытекающий из Конституции Российской Федерации принцип дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, совершение правонарушения впервые, принятие мер к устранению нарушения, суд считает возможным применить к правонарушителю наказание, не предусмотренное санкцией статьи 14.37 КоАП РФ – предупреждение.

Полномочия административного органа по составлению протокола об административном правонарушении, реализованы в соответствии с ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ.

Порядок, сроки привлечения Общества к административной ответственности соответствуют требованиям КоАП РФ.

Руководствуясь статьями 2.9, 3.4, 4.1., 4.2., 4.3, 4.1.1, 14.37, частью 3 статьи 23.1. КоАП РФ, статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Ломбард «Самородок» (ИНН-2723205317, ОГРН-1192724010093, адрес: <...>) привлечь к административной ответственности по статье 14.37 КоАП РФ в виде предупреждения.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления Арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба подается в Арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд, принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Р.А. Руденко