Решение от 14 ноября 2019 г. по делу № А75-15669/2019

Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Ленина д. 54/1, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 33-54-25, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А75-15669/2019
14 ноября 2019 г.
г. Ханты-Мансийск


Резолютивная часть решения оглашена 7 ноября 2019 г.

Решение изготовлено в полном объеме 14 ноября 2019 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе судьи Голубевой Е.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело № А75-15669/2019 по заявлению акционерного общества энергетики и электрификации «Тюменьэнерго» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре о признании недействительными решения и предписания, при участии заинтересованных лицах - общества с ограниченной ответственностью «Сима Тендер», общества с ограниченной ответственностью «Развитие», общества с ограниченной ответственностью «Мир подарков», общества с ограниченной ответственностью «Кондитерский холдинг «Королевский», общества с ограниченной ответственностью «Миранда», общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Конфетный двор», общества с ограниченной ответственностью Компания «Сладкие подарки», общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Выбор», общества с ограниченной ответственностью «Роскотренд групп», общества с ограниченной ответственностью «Юнитер», общества с ограниченной ответственностью «ТПП «Роскондитер»,

при участии представителей сторон:

от заявителя - ФИО2, доверенность №46995 от 09.01.2019,

от иных лиц - не явились, извещены,

у с т а н о в и л:

акционерное общество энергетики и электрификации «Тюменьэнерго» (далее – заявитель, АО «Тюменьэнерго») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – ответчик, Управление) о признании недействительными решения от 31.07.2019 и предписания от 31.07.2019.

К участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечены участники заакупки: общество с ограниченной ответственностью «Сима Тендер» (далее – ООО «Сима Тендер»), общества с ограниченной ответственностью «Развитие» (далее – ООО «Развитие»), общества с ограниченной ответственностью «Мир подарков» (далее – ООО «Мир подарков»), общества с ограниченной ответственностью «Кондитерский холдинг «Королевский» (далее – ООО «Кондитерский холдинг «Королевский»), общества с ограниченной ответственностью «Миранда» (далее – ООО «Миранда»), общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Конфетный двор» (далее – ООО ТД «Конфетный двор»), общества с ограниченной ответственностью Компания «Сладкие подарки» (далее – ООО Компания «Сладкие подарки»), общества с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Выбор» (далее – ООО «ТК «Выбор»), общества с ограниченной ответственностью «Роскотренд групп» (далее – ООО «Роскотренд групп»), общества с ограниченной ответственностью «Юнитер» (далее – ООО «Юнитер»), общества с ограниченной ответственностью «ТПП «Роскондитер» (далее – ООО «ТПП «Роскондитер»).

От Управления поступили материалы антимонопольного дела и отзыв с возражениями относительно заявленных требований.

ООО «Мир подарков» в отзыве на заявление просит отменить решение и предписание антимонопольного органа.

От иных заинтересованных лиц отзывы на заявление не поступили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей ответчика и заинтересованных лиц, надлежащим образом извещенного о времени и месте проведения судебного заседания.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

Заслушав представителя заявителя, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Закупочная деятельность АО «Тюменьэнерго» регулируется единым стандартом закупок ПАО «Россети», утвержденным решением совета директоров ПАО «Россети» согласно протоколу от 17.12.2018 № 334 (далее – Положение о закупках).

27.05.2019 АО «Тюменьэнерго» в информационно-аналитической и торгово- операционной системе B2B-MRSK разместило запрос предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку новогодних подарков для детей работников АО «Тюменьэнерго».

Согласно документации о закупке при описании продукции участник закупки обязан подтвердить соответствие поставляемой продукции требованиям документации о закупке в отношении всех показателей, которые в ней установлены в своем техническом предложении (пункт 3.5.7); при описании продукции участником закупки должны указываться точные, конкретные, однозначно трактуемые и не допускающие двусмысленного толкования показатели, за исключением случаев, когда допускается представление описания в ином порядке в соответствии с требованиями к продукции, установленными в техническом задании (пункт 3.5.8) (т.3, л.д.1-52).

Согласно пункту 4 технического задания от одного участника может быть представлено несколько вариантов и образцов подарков, к каждому образцу требуется описание упаковки, игрушки, кондитерского набора (т.3, л.д. 53-54).

На дату окончания срока подачи заявок 17.06.2019 было представлено 16 коммерческих заявок, что отражено в протоколе заседания закупочной комиссии от 27.06.2019 № 1259653-2/1. При этом от каждого участника было представлено по несколько вариантов подарков (от 3-ёх до 6- ти).

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на запросе предложений от 04.07.2019 № 1259653/0129-2 закупочной комиссией было принято решение о допуске к участию в закупке 11 заявок, комиссия в целях оптимизации использования денежных средств приняла решение о предоставлении частникам закупки возможности добровольно повысить предпочтительность их заявок путем снижения первоначальной (указанной в заявке) цены (процедура переторжки), при которой участники закупки, участвовавшие в переторжке, снижают единичную расценку только одного выбранного варианта подарка (т.1, л.д. 67-71).

В протоколе от 04.07.2019 № 1259653/0129-2 указано, что участники закупки, участвующие в переторжке и снизившие единичную расценку только одного выбранного варианта подарка обязаны разместить на сайте откорректированные с учетом новой цены, полученной после переторжки, документы, определяющие их коммерческое предложение (форма 1,3) с полным подробным описанием подарка (упаковки, игрушки, вложения, наполнения и веса кондитерского набора, с иллюстрацией подарка); в оферте участник закупки указывает единичную расценку одного выбранного варианта подарка. При отсутствии размещения на сайте участником переторжки хотя бы одного из перечисленных документов, заявка этого участника остается действующей с ранее объявленной единичной расценкой одного подарка.

При рассмотрении заявки ООО «Сима Тендер», откорректированной с учётом новой цены после переторжки с полным подробным описанием подарка (в т. ч. с иллюстрацией подарка), закупочной комиссией были выявлены несоответствия описания заявленного подарка фактически представленному образцу подарка. Согласно протоколу заседания комиссии по оценке и выбору побудителя запроса предложений № 1259653 от 15.07.2019 на основании подпункта «б» пункта 5.3.4 закупочной документации заявка ООО «Сима Тендер» была отклонена, так как предложенный ООО «Сима Тендер» образец подарка не соответствовал описанию и иллюстрации подарка в коммерческом предложении участника (форма 3) (т.1, л.д.59-63).

В адрес Управления 17.07.2019 поступила жалоба ООО «Сима Тендер» вх. № 1291-ж на действия заказчика — АО энергетики и электрификации «Тюменьэнерго», при проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку новогодних подарков для детей работников АО «Тюменьэнерго», извещение № 31907915185 (т.2 л.д. 25-26).

Доводы жалобы ООО «Сима Тендер» заключались в том, что АО «Тюменьэнерго» допустило заявку ООО «Сима Тендер» к участию в переторжке на основании протокола №1259653/0129-2 рассмотрения заявок, признав заявку соответствующей требованиям документации и требованиям технического задания. Образцы подарков представлены ООО «Сима Тендер» АО «Тюменьэнерго» в срок до окончания подачи заявок, однако АО «Тюменьэнерго» принято решение отклонить заявку ООО «Сима-Тендер», так как предложенный образец подарка не соответствует описанию и иллюстрации подарка в коммерческом предложении. В жалобе ООО «Сима Тендер» сослалось на нарушение АО «Тюменьэнерго» требований части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) и пункта 9 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции (т.2, л.д.25-26).

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Сима-Тендер» Управление своим решением от 31.07.2019 № 02/МГ-6259 признало жалобу обоснованной, действия АО «Тюменьэнерго» признаны нарушающими пункт 4 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) и части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции (т. 2 л.д. 3-8).

АО «Тюменьэнерго» выдано обязательное для исполнения предписание от 31.07.2019 об устранении нарушений, допущенных при проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку новогодних подарков для детей работников АО «Тюменьэнерго», путем отмены протокола заседания комиссии по оценке и выбору победителя запроса предложений от 15.07.2019 и назначения новой даты рассмотрения заявок на участие в запросе предложений (т.2 л.д. 1-2).

Не согласившись с указанным решением и предписанием, АО «Тюменьэнерго» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При оценке доводов сторон суд принимает во внимание положения пункта 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которому обязанность доказывания обоснованности принятия оспариваемого акта лежит на органе, принявшем оспариваемый ненормативный акт. Вместе с тем бремя доказывания обстоятельств, на которые ссылается лицо в обоснование своих требований и возражений в соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лежит на лице, которое ссылается на указанные обстоятельства.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона о закупках целями регулирования указанного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией РФ, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 названной статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

На основании пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках к принципам, которыми должны руководствоваться заказчики при закупке товаров, работ, услуг, относятся равноправие (отсутствие дискриминации) участников закупки и недопустимость необоснованного ограничения конкуренции.

В силу части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, на которую антимонопольный орган сослался в оспариваемо решении, при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

1) координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации;

2) создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений;

4) участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

При проведении закупочных процедур АО «Тюменьэнерго» руководствовался Законом о закупках, Положение о закупке и документацией о закупке запрос предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку новогодних подарков для детей работников АО «Тюменьэнерго» (далее – Закупочная документация).

Согласно пункту 1.2.1 закупочной документации, заказчик, указанный в части II «ИНФОРМАЦИОННАЯ КАРТА ЗАКУПКИ», проводит закупку, предмет и условия которой указаны в части II «ИНФОРМАЦИОННАЯ КАРТА ЗАКУПКИ», в соответствии с процедурами, условиями и положениями настоящей документации о закупке.

В соответствии с пунктом 3.5.7 Закупочной документации при описании продукции участник закупки обязан подтвердить соответствие поставляемой продукции требованиям документации о закупке в отношении всех показателей, которые в ней установлены в своём техническом предложении. При описании продукции участником закупки должны указываться точные, конкретные, однозначно трактуемые и не допускающие двусмысленного толкования показатели (пункт 3.5.8 Закупочной документации).

Руководствуясь пунктом 4.1.1 Закупочной документации, участники закупки подают заявки на участие в закупке в электронной форме с использованием функционала и в соответствии с Регламентом работы ЭТП в сроки, установленные в извещении о закупке.

Заявки участников рассматриваются в соответствии с требованиями, устанавливаемыми в документации о закупке, на основании представленных в составе заявок сведений и документов, а также иных источников информации, предусмотренных документацией о закупке, законодательством РФ, в том числе официальных сайтов государственных органов, организаций в сети интернет (пункт 5.3.2 Закупочной документации).

В соответствии с пунктом 4 Раздела I Технического задания (приложение 1 к Закупочной документации) от одного участника может быть представлено несколько вариантов и образцов подарков. К каждому образцу требуется описание упаковки, игрушки, кондитерского набора.

Участники закупки, участвовавшие в переторжке и снизившие свою цену, обязаны дополнительно представить откорректированные с учётом новой цены, полученной после переторжки документы, определяющие их коммерческое предложение (пункт 5.4.4. Закупочной документации).

Согласно пункту 5.5.4 Закупочной документации победителем закупки признаётся участник закупки, заявка на участие в закупке, окончательное предложение которого соответствует требованиям, установленным документацией о закупке, и заявка которого по результатам сопоставления заявок, окончательных предложений на основании указанных в документации о такой закупке критериев оценки содержит лучшие условия исполнения договора.

Согласно пункту 5.3.4 Закупочной документации, закупочная комиссия отклоняет заявку участника в случаях, если:

а) участник не соответствует требованиям к участнику закупки, установленным документацией о закупке;

б) заявка участника не соответствует требованиям, установленным документацией о закупке, в том числе к форме, составу, порядку оформления необходимых сведений и документов, а также в случае не предоставления участником закупки обеспечения заявки (если такое требование установлено документацией о закупке);

в) участник закупки предоставил недостоверную информацию (сведения) в отношении своего соответствия требованиям, установленным документацией о закупке.

Как следует из материалов дела, основанием для отклонения заявки ООО «Сима-Тендер» в соответствии с протоколом заседания комиссии по оценке и выбору победителя запроса предложений № 1259653 явилось несоответствие заявки указанного участника требованиям закупочной документации, а не качество или дизайн упаковки и дополнительных вложений, как указано в обжалуемом решении Управления.

При этом согласно пункту 5.4.4 Закупочной документации участники закупки, участвующие в переторжке и снизившие свою цену, обязан дополнительно представить откорректированные с учетом новой цены, полученной после переторжки, документы, определяющие их коммерческое предложение.

Не соответствие информация о подарке, указанной ООО «Сима Тендер» в составе заявки, представленному данным участником образцу подарка, свидетельствует о наличии неопределенности (в случае признания заявки ООО «Сима Тендер» победителем запроса предложений) относительного того, какой товар будет в итоге поставлен по договору поставки.

При рассмотрении заявки ООО «Сима Тендер», откорректированной с учетом новой цены по итогам процедуры переторжки с полным подробным описанием подарка (в том числе с иллюстрацией подарка) Закупочной комиссией были выявлены несоответствия описания заявленного подарка фактически представленному образцу.

Так, в силу пункта 3.5.5 Закупочной документации описание участником закупки поставляемого товара, который является предметом закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик осуществляется участником закупки в соответствии с требованиями Технического задания.

В свою очередь Техническое задание содержало требования к наполнению, оформлению и качеству подарков, которые в числе прочего предусматривали, что к каждому образцу требуется описание упаковки, игрушки, кондитерского набора (пункт 4). Таким образом, Закупочная документация, устанавливая требования товару, предусматривала одновременное представление как образца товара, так и его описания.

При этом при проведении процедуры переторжки заказчик прямо указал, что участникам закупки необходимо выбрать один вариант подарка, разместив при этом информацию с подробным описанием подарка и с иллюстрацией подарка, что отражено в протоколе от 04.07.2019.

Антимонопольный орган в своем решении согласился, что представленный ООО «Сима Тендер» после переторжки образец подарка действительно не соответствовал техническому предложению и иллюстрации.

Делая вывод о том, что представленная продукция соответствует Техническому заданию, антимонопольный орган не указывает какую именно продукцию он полагает соответствующей Техническому заданию – представленную в виде образца или в виде описания, с учетом того обстоятельства, что Техническим заданием предусмотрено предоставление как образца, так и описания закупки.

Таким образом, основанием для отклонения заявки ООО «Сима Тендер» является несоответствие заявки требованиям закупочной документации, что соответствует подпункту «б» пункта 5.3.4 Закупочной документации, предусматривающего право отклонить заявку в случае, если заявка не соответствует требованиям, установленным документацией, в том числе к форме, составу, порядку оформления необходимых сведений и документов.

Суд соглашается с доводами заявителя о том, что отклонение заявки ООО «Сима Тендер» не свидетельствует в рассматриваемом случае ни о нарушении основных принципов закупочной деятельности, закрепленных пункте 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, ни требований части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещающей действия, которые могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, отраженной в пункте 11 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденной Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018, частью 1 статьи 14.2 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция путем введения в заблуждение в том числе в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, его пригодности для определенных целей, а также введение в заблуждение в отношении потребительских свойств, качества и количества товара.

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу, что при проведении запроса предложений на право заключения договора на поставку новогодних подарков для детей работников АО «Тюменьэнерго» со стороны АО «Тюменьэнерго», закупочной комиссии не было допущено нарушений действующего законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также Положения о закупках АО «Тюменьэнерго».

Суд полагает необходимым отметить, что не смотря на указание в тексте оспариваемого решения Управления на нарушение Обществом требований пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, в резолютивной части решения указано иное нарушение - пункта 4 части 1 статьи 3 Закона о закупках, согласно которому при закупке товаров, работ, услуг заказчики обязаны руководствоваться принципом отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В чем именно выражено установление неизмеряемых требований к участникам закупки Управление в оспариваемом решении не указало.

Судом отклоняются доводами заявителя о том, что порядок проведения закупок, направленных не на удовлетворение потребностей АО «Тюменьэнерго», а в интересах третьих лиц (в частности, детей работников АО «Тюменьэнерго», являющихся выгодоприобретателями), не регулируется ни Законом о закупках, ни Положением о закупках, как основанные на неверном толковании норм законодательства о закупках.

Закон о закупках устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках. Действие Закона о закупках распространяется на закупки всех товаров, работ, услуг, за исключением случаев, прямо указанных в части 4 статьи 1 Закона о закупках, и приобретение товаров для сотрудников или их семей не является таким исключением.

Поскольку суд установил незаконность вывода антимонопольного органа о том, что отказ АО «Тюменьэнерго» в допуске к участию в запросе предложений ООО «Сима Тендер» является нарушением требований пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках и части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение Управления, а также выданное на его основании предписание от 31.07.2019 № 02/МГ-6260, предусматривающее отмену протокола от 15.07.2019 и проведение повторного рассмотрения заявок на участие в запросе предложений, нарушают права заявителя и подлежат отмене.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплаченной государственной пошлине при подаче заявления относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 67, 68, 71, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры

РЕШИЛ:

заявление акционерного общества энергетики и электрификации «Тюменьэнерго» удовлетворить.

Признать незаконным и отменить решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре от 31.07.2019 № 02/МГ-6259 и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре от 31.07.2019 № 02/МГ-6260.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре в пользу акционерного общества энергетики и электрификации «Тюменьэнерго» судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба может быть подана в течение одного месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

СудьяЕ.А. Голубева