Решение от 10 июля 2020 г. по делу № А63-5019/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А63-5019/2020
г. Ставрополь
10 июля 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 03 июля 2020 года.

Решение изготовлено в полном объеме 10 июля 2020 года.

Арбитражный суд Ставропольского края в составе председательствующего судьи Русановой В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь», г. Ставрополь, ОГРН <***>,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь, ОГРН <***>,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Рубас», г. Ставрополь, ОГРН <***>,

о признании недействительным решения от 31.01.2020 по делу № 026/01/10-11992/2019 и предписания от 31.01.2020,

при участии представителя общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь» ФИО2, доверенность от 20.01.2020 № 20, представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю ФИО3, доверенность от 09.01.2020 № СН/03-02/2020, директора общества с ограниченной ответственностью «Рубас» ФИО4, согласно паспорту,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь», г. Ставрополь, (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (далее – управление), с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Рубас», г. Ставрополь, (далее – ООО «Рубас», третье лицо), о признании недействительными решения от 31.01.2020 по делу № 026/01/10-11992/2019 и предписания от 31.01.2020.

В обоснование доводов заявитель указывал на то, что ограничение потребителя произведено с учетом Порядка расчетов за природный газ, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 № 294 в связи с ненадлежащим исполнением ООО «Рубас» обязательств по оплате поставляемого газа, допущенным потребителем более 3 раз в течение 12 месяцев, в соответствии с положениями действующего законодательства с соблюдением установленной процедуры и порядка ограничения подачи (поставки) и отбора газа, с учетом положений подпункта «е» пункта 2 и подпункта «г» пункта 3 Правил ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.11.2016 № 1245 (далее - Правила № 1245).

Представитель общества в судебном заседании настаивал на удовлетворении требований, поддерживая доводы, изложенные в заявлении, просил суд удовлетворить заявление в полном объеме.

Управление посчитало доводы, изложенные в заявлении, необоснованными, представило в суд отзыв, доводы которого представитель управления поддерживал в судебном заседании и просил суд оспариваемое решение оставить в силе, как законное и обоснованное.

Третье лицо в отзыве на заявление поддерживало обоснованность и законность оспариваемого решения, просило суд отказать заявителю в удовлетворении требований в связи с отсутствием у ООО «Рубас» фактической задолженности, влекущей приостановление подачи газа.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддерживал доводы, изложенные в отзыве.

Выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и представленные сторонами доказательства, дав им правовую оценку, суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судом, в управление поступила жалоба ООО «Рубас» на действия общества по факту необоснованного отказа от опломбирования вновь установленного узла учета газа и отказа от пуска газа, расположенного по адресу: административное здание, АБЗ, Шпаковский р-н, х. Вязники, ул. Промышленная.

Жалоба явилась основанием для возбуждения дела № 026/01/10-1992/2019, из материалов которого судом установлено, что управлением определение доли общества на рынке услуг по поставке газа проведено в соответствии с регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденным приказом ФАС России от 25.05.2012 № 345 (далее - Регламент).

Согласно пункту 3.3. Регламента руководством для проведения анализа рынка услуг по поставке газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан является Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации от 28.04.2010 № 220 (далее - Порядок проведения анализа).

Для анализа и оценки состояния конкурентной среды на рынке услуг по поставке газа, в качестве исходной информации антимонопольным управлением использованы сведения, представленные ООО «Рубас» и обществом, постановление Правительства Российской Федерации от 21.07.2008 № 549 «О порядке поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан» (далее - Постановление № 549); постановление Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 «Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации» (далее - Правила № 162); информация с официального сайта РТК Ставропольского края о регулируемых предприятиях в сфере газоснабжения; информация, полученная управлением в рамках ранее проведенных исследований рынка услуг по поставке газа (анализы конкуренции на рынке поставки и реализации природного газа, проведенные управлением в 2015, 2016 и 2017 годах);иные материалы и нормативно-правовые акты.

Временной интервал исследования рынка рассчитан с 01.01.2018 по настоящее время.

Продуктовые границы рассматриваемого рынка определены как, услуги по поставке и реализации природного газа.

Географические границы рынка определены как, границы балансовой принадлежности сетей инженерно-технического обеспечения предприятия в городах и районах Ставропольского края, в том числе Шпаковский район.

Общество по сведениям, размещенным на сайте РТК Ставропольского края (http://www.tarif26.ru/), является единственной организацией на территории Ставропольского края, осуществляющей поставку и реализацию природного сетевого газа.

Покупателями на рассматриваемом рынке является неограниченный круг потребителей газа: физические лица, промышленные, транспортные, сельскохозяйственные, коммунально-бытовые и иные организации.

Поскольку услуги по поставке и реализации природного сетевого газа на территории Ставропольского края (в том числе Шпаковского района) в рассматриваемый временной интервал оказывало одно предприятие - общество, его доля на нем составляет 100%.

В силу отсутствия конкуренции на рынке услуг поставки и реализации природного газа на территории Ставропольского края, индекс рыночной концентрации Герфиндаля-Гиршмана HHI равен 10 000. Рынок относится к высококонцентрированному типу.

Барьеры определены как труднопреодолимые.

На территории Ставропольского края (в том числе Шпаковского района) общество занимает доминирующее положение в границах балансовой принадлежности сетей инженерно-технического обеспечения на рынке поставки и реализации природного газа с долей 100 %.

Общество является единственным предприятием, осуществляющим деятельность на рынке услуг поставки и реализации природного сетевого газа на территории Ставропольского края (в том числе Шпаковского района), общество занимает доминирующее положение, обладает рыночным потенциалом и способно оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (услуги) на рынке поставки газа.

Между обществом и ООО «Рубас» заключены договоры поставки газа от 31.08.2017 № 23-1-0871/18 и от 31.08.2017 № 23-1-1103/18. Указанные договоры являются действующими, сторонами не расторгнуты.

Учет объемов газа, поставляемых покупателю, осуществляется по принадлежащему ему узлу учета газа, в состав которого входит ротационный счетчик газа РСГ Сигнал - 80 - G160, зав. № 03712, корректор Флоугаз-Т, зав. № 00177, датчик давления Мида-ПИ-51, датчик температуры ТСПТ-300, дифманометр на счетчике ДСП - 80, фильтр ФГ - 80.

В состав газопотребляющего оборудования покупателя входит: ГБЛ-0,7 в количестве одной единицы, ГМГ-4м(мс) Энергокомплект в количестве одной единицы, БИГм 1-1 в количестве трех единиц, БИГм 1-2 в количестве трех единиц, Т БИГм 1-1 в количестве одной единицы. Перечень газоиспользующего оборудования указан в приложении к договору № 23-1-0871/18 от 31.08.2017.

Пунктом 4.3Л договоров поставки газа установлено право поставщика газа осуществлять проверки правильности работы контрольно-измерительных приборов, входящих в состав узла учета газа. Результаты проверки оформляются актом проверки, который покупатель обязан подписать или выразить особое мнение к нему.

В результате проверок состояния и применения средств измерений учета газа ООО «Рубас», проведенных 20.08.2018 и 05.09.2018, поставщиком газа были выявлены нарушения, выразившиеся в повреждении пломбы госповерителя на приборе учета. Поврежденные пломбы не выполняют функций по защите прибора учета от несанкционированного вмешательства. Выявленные обществом нарушения послужили основанием для расчета потребленного природного газа покупателю по мощности неопломбированных газопотребляющих установок за период с 01.08.2018 по 30.09.2018.

06 сентября 2018 года ООО «Рубас» обратилось к обществу с заявлением о приостановлении поставки газа в связи с неиспользованием газа для производства. По заявке покупателя в связи с производственной необходимостью 12.09.2018 поставка газа на объект газопотребления была прекращена, о чем составлен акт от 12.09.2018.

19 июня 2019 года ООО «Рубас» после устранения причин, послуживших прекращению поставки газа, а именно демонтажа старого узла учета газа и установки нового, обратилось к поставщику газа с заявлением о возобновлении поставки газа.

Письмом от 18.07.2019 № 05/1545 отказано в возобновлении поставки газа в связи с наличием непогашенной задолженности по договору от 31.08.2017 № 23-1-0871/18 в размере 4 856 502,01 руб. и по договору поставки газа от 31.08.2017 № 23-1-1103/18 в размере 63 017,91 руб. Также было указано, что поставка газа будет возобновлена после оплаты долга.

Управлением в ходе рассмотрения дела было установлено, что ООО «Рубас» осуществляло оплату текущих платежей с января 2018 года по 12 сентября 2018 года по договорам поставки газа от 31.08.2017 № 23-1-0871/18 и № 23-1-1103/18, не оплата спорной задолженности в период, не превышающий более 2 и 3 периодов не может служить основанием для прекращения поставки газа, как частичной, так и полной, в соответствии с Правилами № 1245.

Управление сделало вывод о том, что у поставщика газа отсутствовали основания, как для частичного, так и для полного прекращения и дальнейшего не возобновления поставки газа, установленные пп. «е» п. 2 и пп. «г» п. 3 Правил № 1245, так как со стороны ООО «Рубас» не было допущено полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа в установленный срок более 2 и 3 раз в течение 12 месяцев.

Управлением также было установлено, что поставщик газа 19.11.2018 направил в адрес ООО «Рубас» уведомление № 331 об ограничении с 28.11.2018 поставки газа по договору от 31.08.2017 № 23-1-0871/18, уведомление № 332 об ограничении с 28.11.2018 поставки газа по договору от 31.08.2017 № 23-1-1103/18 с указанием о принятии решения сначала о 50% ограничении поставки газа, а затем и 100% с 28.11.2018.

В соответствии с указанными уведомлениями об ограничении поставки газа, поставка газа на 50% и 100% должна была быть приостановлена одномоментно, то есть 28.11.2018.

При этом направление указанных уведомлений и, как следствие, последующий отказ поставщика газа от возобновления поставки газа ООО «Рубас» противоречит Правилам № 1245, предусматривающим основания для полного и частичного ограничения поставки газа, а именно - более двух и трех раз неисполнения/ненадлежащего исполнения обязательств по оплате в течение 12 месяцев.

Установив, что действия общества являются нарушением пункта 4 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, управление вынесло оспариваемое решение и выдало обществу предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, в связи с чем в течении 14 дней с момента получения предписания обязало прекратить нарушение антимонопольного законодательства путем возобновления поставки газа на объект ООО «Рубас» по заключенному договору поставки природного газа №30-1-1103/18 от 31.08.2017 года.

Полагая, что решение и предписание являются недействительным, заявитель обратился в арбитражный суд.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушения данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия (бездействие): экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Согласно подпункту «г» пункта 3 Правил № 1245 основанием для частичного ограничения подачи (поставки) и отбора газа является полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа и (или) услуг по его транспортировке в установленный срок, допущенное потребителем более 2 раз в течение 12 месяцев.

В соответствии с подпунктом «е» названных Правил одним из оснований для полного ограничения подачи (поставки) и отбора газа является полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа и (или) услуг по его транспортировке в установленный срок, допущенное потребителем более 3 раз в течение 12 месяцев.

Пунктом 7 Правил № 1245 предусмотрено, что полное или частичное ограничение подачи (поставки) газа (но не ниже брони газопотребления в отношении лиц, которым она установлена) в соответствии с подпунктом «е» пункта 2 и подпунктом «г» пункта 3 указанных Правил (за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации, а также потребителей, соответствующих критериям, установленным Правительством Российской Федерации, и обязанных предоставлять обеспечение исполнения обязательств по оплате газа) производится поставщиком.

Как следует из пункта 8 Правил № 1245, поставщик не позднее чем за 10 рабочих дней до планируемой даты введения ограничения по основаниям, предусмотренным подпунктом «е» пункта 2 и подпунктом «г» пункта 3 указанных Правил, обязан направить потребителю уведомление с указанием основания и даты введения в отношении него ограничения подачи (поставки) газа.

Как следует из материалов дела, ООО «Рубас» было отказано в возобновлении поставки на объект в связи с не исполнением обязательств по оплате поставляемого газа, допущенным потребителем более 3 раз в течение 12 месяцев.

Указанное обстоятельство послужило основанием для направления 19.11.2018 в адрес уведомления № 331 о 50 % ограничении с 28.11.2018 поставки газа, а также уведомления № 332 от 19.11.2018 о 100% ограничении поставки газа с этой же даты.

Как поясняло общество, задолженность образовалась за период с 01.08.2018 по 30.09.2018 по договору от 31.08.2017 № 23-1-0871/18 в размере 3 606 149,98 руб. за август и за сентябрь 2018 года в размере 1 290 674 руб.

Задолженность начислена обществом в соответствии с пунктом 4.1 договора в связи с неисправностью узла учета газа.

Аналогичная ситуация сложилась и по договору от 31.08.2017 № 23-1-1103/18, расчет по мощности неопломбированных газопотребляющих установок за август 2018 года составил 63 331,05 руб., за сентябрь 2018 года – 52 155,98 руб. за период с 01.08.2018 по 30.09.2018.

При этом в период отказа в предоставлении услуг наличие указанной задолженности являлось спорным фактом и разрешалось в судебном порядке в рамках дел № А63-8432/2019 и № А63-14520/2019, то есть не являлась подтвержденной.

Кроме того, вступившим в законную силу решением по делу № А63-8432/2019 обществу отказано о взыскании с ООО «Рубас» задолженности по договору поставки газа от 31.08.2017 № 23-1-0871/18 за период с 01.08.2018 по 12.09.2018 в размере 4 856 502, 01 руб. по причине отсутствия в материалах дела достоверных данных о неисправности прибора учета в момент проведения проверки, требования истца о взыскании задолженности, рассчитанной по мощности газоиспользующего оборудования, суд посчитал необоснованным.Как следует из акта от 12.09.2018 об ограничении (прекращении) поставки газа, поставка газа на объект ООО «Рубас» была прекращена 12.09.2018 по заявлению потребителя от 06.09.2018 по причине не использования газа в производстве. До момента самоограничения текущие платежи за поставленный газ поступали в соответствии с условиями договора. Материалами дела подтверждено, что ООО «Рубас» осуществляло оплату текущих платежей с января 2018 года по 12 сентября 2019 года.

Пунктом 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 25 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» предусмотрена возможность прекращения или ограничения подачи энергии (поставки газа) в случае ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств по договору, в том числе и в случаях неоплаты потребленной абонентами энергии.

Пунктом 34 Правил № 162 предусмотрено полное прекращение поставки газа покупателям в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ. Решение о прекращении поставки газа действует до устранения обстоятельств, явившихся основанием для принятия такого решения.

Исходя из пункта 34 Правил № 162, прекратить подачу газа можно только за неоплату фактически поставленного газа. Несвоевременное перечисление или неперечисление предварительной оплаты не является основанием к прекращению подачи газа (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.07.2011 № 7734/08).

Пунктом 3.3 договоров поставки газа № 23-1-0871/18 и № 23-1-1103/18 от 31.08.2017 заключенных между обществом и ООО «Рубас» определено, что «поставщик имеет право ограничить и/или прекратить поставку газа покупателю и не несет за это ответственность в следующих случаях:

- нарушения сроков оплаты поставленного газа, под которым Стороны понимают полное или частичное отсутствие оплаты за газ в сроки указанные в пункте 5.5 настоящего договора (но не ниже брони газопотребления, если она установлена в отношении Покупателя)». Следовательно, стороны в условиях договора поставки предусмотрели основания для прекращения поставки газа.

В том числе неоднократных нарушений сроков оплаты за поставляемый газ (под которым Стороны понимают полное или частичное отсутствие оплаты за газ в сроки указанные в пункте 5.5 данного договора). Из буквального толкования условий договора определено, что для прекращения поставки газа необходимо нарушение сроков оплаты за газ в сроки указанные в пункте 5.5 данного договора.

Пунктом 5.5 указанных договоров поставки газа предусмотрено, что покупатель оплачивает поставщику стоимость планируемых месячных поставок газа в следующем порядке (в % от стоимости планируемой месячной поставки газа, рассчитанной как произведение планируемого объема месячной поставки газа, указанного в подпункте 2.1.2 договора, и цены газа складывающейся из оптовой цены газа (без учета фактической калорийности газа) и ПСС, с учетом НДС):

-35% стоимости планируемого платежа месячной поставки газа в срок до 18 числа поставки газа;

-50 % от стоимости планируемой месячной поставки газа в срок до последнего числа месяца поставки газа.

Окончательный расчет за поставленный газ производится в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, и рассчитываются как разница между фактической стоимостью газа определенного в соответствии с пунктом 5.4 договора на основании товарной накладной на отпуск газа по форме ТОРГ-12 (газ), и ранее произведенными платежами.

Из пункта 3 Правил № 162 следует, что «расчетный период» - согласованный сторонами договора период, за который должен быть определен объем поставленного газа, произведены взаиморасчеты между поставщиком, газотранспортной, газораспределительной организациями и покупателем за поставленный газ. Расчетный период, согласованный сторонами, указывается в договоре.

Учитывая пункт 3 Правил № 162, проведенный анализ договоров поставки газа, позволяет прийти к выводу, что в качестве расчетного периода сторонами согласован «истекший месяц», а именно 25 число месяца, следующего за месяцем поставки газа.

При этом предусмотренный в договорах поставки газа порядок расчетов в несколько этапов, не отменяет согласованный расчетный период (месяц).

Исходя из указанного выше, полным расчетным периодом для оплаты газа за август 2018 года будет 25.09.2018, за сентябрь 25.10.2018.

При этом расчет газа по мощности газопотребляющего оборудования был произведен с 01.08.2018 по 30.09.2018, при расчете поставщик газа не учел, что фактическое прекращение отбора было осуществлено ООО «Рубас» по собственной инициативе с 12.09.2018, а факт непригодности узла учета газа к расчетам был установлен актом от 20.08.2018.

На основании пункта 3.9 Правил № 162 при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Исходя из положения указанного пункта, расчет количества поданного газа поставщиком по проектной мощности газопотребляющих объектов должен был быть произведен с 20.08.2018 по 12.09.2018, в то время как общество произвело расчет за два полных периода август и сентябрь 2018 года.

Исходя из изложенного, материалами дела подтверждается тот факт, что в рассматриваемых обстоятельствах, у поставщика газа отсутствовали основания, как для частичного, так и для полного прекращения и дальнейшего не возобновления поставки газа, установленные подпунктом «е» пункта 2 и подпунктом «г» пункта 3 Правил № 1245, так как со стороны ООО «Рубас» не было допущено полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа в установленный срок более 2 и 3 раз в течение 12 месяцев.

Основания для признания недействительным решения управления у суда отсутствуют.

Поскольку судом не установлено оснований для признания недействительным решения, оспариваемое предписание выдано в пределах полномочий и на основании действующего законодательства, является исполнимым, оспариваемые решение и предписание не нарушают прав и законных интересов заявителя, у суда отсутствуют основания для признания оспариваемого решения и предписания недействительным.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ставропольского края

РЕШИЛ:

заявленные требования общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь», г. Ставрополь, ОГРН <***>, оставить без удовлетворения.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья В.Г. Русанова