Решение от 1 августа 2018 г. по делу № А40-92327/2018

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е


02 августа 2018 г.                                                               Дело № А40-92327/18-15-651


Резолютивная часть решения объявлена  «26» июля 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено «02» августа 2018 года.

г. Москва

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего: М.А. Ведерникова

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление

ООО «ТОР» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к ООО «Нерюнгри-Металлик»  (ОГРН <***>, ИНН <***>)

Третьи лица: ООО "ТРАНСЮГСТРОЙ-АРЕНА", АО КБ «РУСНАРБАНК» (ИНН: <***>,  119017, <...>, ЭТ/ПОМ/КОМ 6/I/40)

о взыскании денежных средств

и приложенные к исковому заявлению документы

при участии представителя сторон:

от заявителя: ФИО2 по дов. б/н от 16.04.2018

от ответчика: ФИО3 по дов. №НМ-08 от 15.04.2016

от ООО "ТРАНСЮГСТРОЙ-АРЕНА": ФИО4 по дов. б/н от 25.05.2018

от АО КБ «РУСНАРБАНК»: не явка, извещено 



УСТАНОВИЛ:

ООО «ТОР» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО «Нерюнгри-Металлик» (далее – ответчик) о взыскании задолженности по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. в размере 11 439 477 руб.; 1 552 904,21 рублей задолженности по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017г.; 52 261,17 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами на задолженность по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г.; 231 382,72 рублей  неустойка на задолженность по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г.;  неустойки на сумму 1 552 904,21 рублей с 26.04.2018г. до момента фактического исполнения обязательства по ставке 0,1 % за каждый день просрочки;  процентов за неисполнение денежного обязательства на сумму 11 439 477 рублей с 26.04.2018г. до момента фактического исполнения обязательства по ключевой ставке.

Истец поддержал заявленные требования по доводам искового заявления в полном объеме.

Ответчик исковые требования не признал, по доводам изложенным в отзыве.

Суд, исследовав материалы дела, изучив доказательства в их совокупности и взаимосвязи, считает, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим  основаниям.

Как следует из материалов дела, 01 марта 2017 года между ООО «Нерюнгри-Металлик» (Заказчик) и ООО «ТРАНСЮГСТРОЙ-АРЕНА» (Подрядчик) был заключен Договора подряда № Д/НМ-17-0000051.

Между Акционерным обществом Коммерческий банк «Русский Народный Банк» (АО КБ «РУСНАРБАНК») (ОГРН <***>, с местонахождением: 119017, <...> дом. 40, строение 4, этаж 6, помещение I, комната 40) (далее - Банк, Гарант) и Обществом с ограниченной ответственностью «Трансюгстрой-Арена» (ОГРН <***>, с местонахождением: 115035, <...> помещение I) (далее - Принципал) был заключен Договор № 0117-БГ о предоставлении банковской гарантии от «14» марта 2017 г. в редакции дополнительного соглашения от 29 сентября 2017 года (далее - Договор о предоставлении банковской гарантии).

Во исполнение Договора о предоставлении банковской гарантии и в обеспечение Договора подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017г. Банк выдал банковскую гарантию от 14.03.3017 (далее - Гарантия) в пользу ООО «Нерюнгри-Металлик» (ОГРН <***>) (далее - Бенефициар, Ответчик).

Подрядчик (ООО «ТРАНСЮГСТРОЙ-АРЕНА») ненадлежащим образом выполнял Договор подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017г., в связи с чем, 5 декабря 2017г. Бенефициар (Ответчик по настоящему иску) обратился к Гаранту с требованием о выплате по банковской гарантии денежных средств в размере 48 997 191,40 рублей.

26 февраля 2018 года Гарант на основании требования Бенефициара вх. № 782/1-6 от 05.12.2017г. произвел платеж по банковской гарантии в размере 48 997 191,40 (Сорок восемь миллионов девятьсот девяносто семь тысяч сто девяносто один и 40/100) рублей.

Факт оплаты Гарантом Бенефициару суммы банковской гарантии в размере 48 997 191,40 рублей подтвержден также судебным актом - решением Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-15258/18-87-72.

Согласно п. 1 ст. 379 ГК РФ Принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное. Таким образом, к Гаранту в порядке регресса перешли права требования к Принципалу по сумме банковской гарантии.

В обеспечение Договора о предоставлении банковской гарантии между Гарантом и Принципалом были заключены договоры залога прав требований: Договор залога прав № 0217-3 от 14.03.2017г. (далее по тексту - «Договор залога 1»); Договор залога имущественных прав (требований) № 0117/3-1 от 22.12.2017г. (далее по тексту - «Договор залога 2»).

Согласно Договору залога прав № 0217-3 от 14.03.2017г. Принципал передал Банку имущественные права (требования), в том числе те, которые возникнут в будущем, вытекающие из Договора подряда от «01» марта 2017г. № Д/НМ-17-0000051 (далее - «Контракт 1»), заключённого между Принципалом и Обществом с ограниченной ответственностью «Нерюнгри-Металлик» (ОГРН <***>, место нахождения: 678976, Россия, Республика Саха (Якутия), г. Нерюнгри, шт. Хани, ул. 70 лет Октября, д.3, кв. 55), в обеспечение исполнения своих обязательств по Банковской гарантии от «14» марта 2017г.

Предмет залога включает в себя в полном объеме имущественные права (требования), в том числе, которые возникнут в будущем, уплаты Обществом с ограниченной ответственностью «Нерюнгри-Металлик» (Ответчик по настоящему иску) любых денежных сумм по обязательствам, вытекающим из Контракта, и/или возникающим в связи с расторжением Контракта и/или признанием его недействительным или незаключенным, в том числе, но не ограничиваясь правами (требования) уплаты:

- цены работ по Контракту на выполнение полного комплекса строительно-монтажных и пуско-наладочных работ по объекту «Корпус крупного дробления», а также иных платежей по нему, в том числе авансового платежа в размере 48 997 191,40 (сорок восемь миллионов девятьсот девяносто семь тысяч сто девяносто один) рубль 40 копеек, который определяется как 20 % от цены Контракта;

- неустоек, в том числе штрафных;

- сумм потерь, компенсация которых предусмотрена Контрактом;

- сумм убытков, возникших в связи с неисполнением/ненадлежащим исполнением Должником.

Согласно п. 2.5.10 Договора залога 1 Банк (Залогодержатель) вправе требовать от Ответчика (Должника Залогодателя) направления денежных средств, подлежащих оплате по контракту, на корреспондентский счет Банка (Залогодержателя), указанный в разделе 8 Договор залога 1, в счет исполнения обязательств ООО «ТРАНСЮГСТРОИ-АРЕНА» (Должника), вытекающих из Договора о предоставлении банковской гарантии, о чем залогодержатель направляет уведомление в адрес Должника Залогодателя.

Таким образом, у Банка возникло право требовать от Ответчика направления денежных средств по оплате выполненных работ по Договору подряда от «01» марта 2017г. № Д/НМ-17-0000051 напрямую Банку.

Согласно Договору залога имущественных прав (требований) № 0117/3-1 с 22.12.2017г. Принципал  передал Банку  в залог в полном объеме имущественные права (требования), в том числе те, которые возникнут в будущем, по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017г. (далее - «Контракт 2»,) со всеми изменениями и дополнениями к нему, заключённому между Принципалом и ООО «Нерюнгри-Металлик» (место нахождения: 678976, Республика Саха (Якутия) г. Нерюнгри, пгт. Хани, ул. 70 лет Октября, д. 3, кв. 55, ИНН <***>) в обеспечение исполнения своих обязательств по Договору о предоставлении банковской гарантии.

Предмет залога включает в себя в полном объеме имущественные права (требования), в том числе которые возникнут в будущем, уплаты Обществом с ограниченной ответственностью «Нерюнгри-Металлик» (Ответчик по настоящему иску) любых денежных сумм по обязательствам, вытекающим из Контракта, и/или возникающим в связи с расторжением Контракта и/или признанием его недействительным или незаключенным, в том числе, но не ограничиваясь правами (требования) уплаты:

- стоимости поставленной продукции производственно-технического назначения (товара) в соответствии со Спецификацией (Приложение № 1 к Договору купли-продажи № ДОГ7НМ-17-000132 от 22.12.2017г.);

- стоимости любой иной поставленной продукции производственно-технического назначения (товара) в соответствии с Контрактом;

- неустоек, в том числе штрафных;

- сумм убытков, возникших в связи с неисполнением/ненадлежащим исполнением ООО «Нерюнгри-Металлик» обязательств по Контракту;

- денежных сумм по обязательствам ООО «Нерюнгри-Металлик», возникающим в связи с расторжением Контракта или признанием его недействительным/незаключенным.

Согласно п. 2.5.11 Договора залога 2 Банк (Залогодержатель) вправе требовать от Ответчика (Должника Залогодателя) направления денежных средств, подлежащих оплате по контракту, на корреспондентский счет Банка (Залогодержателя), указанный в разделе 8 Договор залога 1, в счет исполнения обязательств ООО «ТРАНСЮГСТРОЙ-АРЕНА» (Должника), вытекающих из Договора о предоставлении банковской гарантии, о чем Залогодержатель направляет уведомление в адрес Должника Залогодателя.

Таким образом, у Банка возникло право требовать от Ответчика направления денежных средств по оплате по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017г. напрямую Банку.

Общество с ограниченной ответственностью «ТОР» (ОГРН <***>, с местонахождением: 105082, <...>, стр. 6-7-8) (далее - ООО «ТОР», Истец) приобрело все права требования Гаранта к Принципалу по Договору о предоставлении банковской гарантии на основании Договора об уступке прав (требований) № 260218-У, заключенного 26 февраля 2018 г. между АО КБ «РУСНАРБАНК» и ООО «ТОР», о чем Принципал был извещен Уведомлением о состоявшейся уступке прав требований от 26.02.2018г.

В соответствии с преамбулой и п. 3.1 Договора об уступке прав (требований) № 260218-У, ст. 384 ГК РФ одновременно с правами требования по Договору о предоставлении банковской гарантии к ООО «ТОР» перешли права, вытекающие из договоров, заключенных в обеспечение исполнение обязательств по Договору о предоставлении банковской гарантии, в том числе права по Договорам залога.

Согласно п. 3.3 Договора уступки указанные выше права перешли к ООО «ТОР» в дату подписания Договора уступки - 26 февраля 2018 года.

Согласия от ООО «Нерюнгри-Металлик» на залог и уступку имущественных прав по Контракту-1 и Контракту-2 были получены соответственно 14.03.2017г. и 22.12.2017г.

В соответствии с п. 2.5.10 Договора залога-1 и п. 2.5.11 Договора залога-2 залогодержатель вправе требовать от ООО «Нерюнгри-Металлик» направления денежных средств, подлежащих оплате по Контракту-1 и Контракту-2 соответственно, на счет залогодержателя, указанный залогодержателем, в счет исполнения обязательств Должника, вытекающих из Договора о предоставлении банковской гарантии, о чем Залогодержатель направляет уведомление в адрес ООО «Нерюнгри-Металлик».

В связи с неисполнением Принципалом своих обязательств по Договору о предоставлении банковской гарантии, указанные выше уведомления о направлении денежных средств по Контракту-1 и Контракту-2 напрямую залогодержателю направлены ООО «ТОР» и получены ООО «Нерюнгри-Металлик» «26» февраля 2018 года.

Однако, денежные средства от Ответчика Истцу не поступали.

21 марта 2018 года в адрес Ответчика была направлена досудебная претензия с требованием о погашении следующей задолженности:

- По Контракту-1 требование уплаты денежных средств в общем размере 19 577 099,52 рублей, а именно: требование уплаты денежных средств в размере 17 384 589,00 (семнадцать миллионов триста восемьдесят четыре тысячи пятьсот восемьдесят девять) рублей, что подтверждается Справкой № 4 по форме № КС-3 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 03.10.2017), Актом приемки выполненных работ № 6 по форме КС-2 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 17.09.2017), Актом приемки выполненных работ № 7 по форме КС-2 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 28.09.2017)., Справкой № 5 по форме № КС-3 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 08.10.2017), Актом приемки выполненных работ № 8 по форме КС-2 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 08.10.2017)., Справкой № 6 по форме № КС-3 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 29.10.2017)., Актом приемки выполненных работ № 10 по форме КС-2 (подписан ООО «Нерюнгри-Металлик» 29.10.2017); требование уплаты денежных средств в качестве неустойки в связи с неисполнением в срок обязанности по оплате выполненных работ по Контракту-1 в общем размере 2 262 048,87р. (два миллиона двести шестьдесят две тысячи сорок восемь и 87/100) рублей, из которых: 353 931,11 рублей - неустойка в связи с неисполнением в срок обязательств пс оплате выполненных работ, подтвержденных Справкой № 4 по форме №. КС-3, Актом приемки выполненных работ № 6 по форме КС-2, Актом приемки выполненных работ № 7 по форме КС-2, обязанность по оплате которых наступила 31.10.2017 (п.4.5 Контракта-1) (=2 546 267,00 *0,1%*139); 395 278,94 рублей - неустойка в связи с неисполнением в срок обязательств по "Доплате выполненных работ, подтвержденных Справкой №  5  по форме № КС-3, Актом приемки выполненных работ № 8 по форме КС-2, обязанность по оплате которых наступила 03.11.2017 (п.4.5 Контракта-1) (=10 259 404 *0,1%*136); 512 838,82 рублей - неустойка в связи с неисполнением в срок обязательств по оплате выполненных работ, подтвержденных Справкой № 6 по форме № КС-3, Актом приемки выполненных работ № 10 по форме КС-2, обязанность по оплате которых наступила 27.11.2017 (п.4.5 Контракта-1) (=4 578 918*0,1%* 112).

В соответствии с п.5.5 Контракта-1 неустойка за нарушение срока оплаты выполненной работы составляет 0,1% за каждый день просрочки.

По Контракту-2 требование уплаты денежных средств в общем размере 11 446 528,73 рублей, а именно: требование уплаты денежных средств по оплате стоимости переданного товара в размере 11 439 477 (одиннадцать миллионов четыреста тридцать девять тысяч четыреста семьдесят семь) рублей, что подтверждается оформленными документами по передаче товара - товарной накладной № 326 от 22.12.2017, товарной накладной № 323 от 22.12.2017, товарной накладной № 322 от 22.12.2017, универсальным передаточным документом № 347 от 22.12.2017 (подписаны ООО «Нерюнгри-Металлик» «28» февраля 2018 года); требования уплаты денежных средств в качестве процентов на сумму долга в соответствии со ст. 395 ГК РФ в связи с неисполнением в срок обязательств по оплате переданного товара в размере 16 454,04 (шестнадцать тысяч четыреста пятьдесят четыре и 04/100) рубля (=11 439 477*7,5%*7/365). В соответствии с п.4.1 Контракта-2 срок исполнения обязанности ООО «Нерюнгри-Металлик» по оплате стоимости переданного товара наступил 08.03.2018 года (так как это нерабочий день, срок исполнения переносится на 12.03.2018).

Однако,  досудебная претензия осталась без ответа.

Ответчик признал размер задолженности, что подтверждается Гарантийным письмом Ответчика, в котором указано, что «ООО «Нерюнгри-Металлик» гарантирует в случае возникновения требований АО КБ «РУСНАРБАНК» к ООО «ТЮС-Арена» по Договору о выдаче банковской гарантии № 0117-БГ от «14» марта 2017 года в результате выплаты Банком в пользу ООО «Нерюнгри-Металлик» денежных средств по банковской гарантии от «14» марта 2017г. №0117-БГ произвести по требованию и в пользу Банка (или в пользу иного кредитора в случае перехода к нему указанных прав требования по Договору или на основании закона) выплату денежных средств по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. и Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г., имущественные права (требования) по которым заложены в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО «ТЮС-Арена» перед АО КБ «РУСНАРБАНК» по Договору, в общей сумме 12 992 381,21 руб. (двенадцать миллионов девятьсот девяносто две тысячи триста восемьдесят один рубль двадцать одна копейка), в том числе: по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. - 11 439 477 руб. (одиннадцать миллионов четыреста тридцать девять тысяч четыреста семьдесят семь рублей); по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г. - 1 552 904,21 руб. (один миллион пятьсот пятьдесят две тысячи девятьсот четыре рубля двадцать одна копейка)».

Таким образом, ответчик признал наличие задолженности в размере 11 439 477 рублей по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. и 1 552 904,21 рублей по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г.

На вышеуказанную сумму задолженности истцом были начислены проценты и неустойка, в соответствии со следующим расчетом.

Расчет процентов за неисполнение денежного обязательства в соответствии со ст. 395 ГК РФ, на сумму задолженности по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. (по формуле: сумма задолженности * 7,25% * на количество дней просрочки / количество дней в году) составляет на дату составления искового заявления:

- за период с 03.04.18г. (оплата не позднее 10 календарных дней (п. 4.1. Договора купли-продажи) с даты приемки товара; накладные подписаны 21.03.18г. + 10 дней = 31.03.18г. - нерабочий день, следовательно, последний день оплаты 02.04.18г.) по 25.04.18г. составляет: 11 439 477 * 7,25% * 23 / 365 = 52 261,17 рублей.

Расчет неустойки на сумму задолженности по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г. (по формуле: сумма задолженности * 0,1% (договорная неустойка п. 5.6. Договора подряда) * на количество дней просрочки) составляет на дату составления искового заявления:

- за период с 28.11.17г. (оплата не позднее 20 банковских дней (п. 4.5. Договора подряда) с даты подписания КС-2, КС-3; подписаны 29.10.17г. + 20 банковских дней = 27.11.17г. - последний день оплаты) по 25.04.18г. составляет: 1 552 904,21 * 0,1% * 149 = 231 382,72 рублей.

Итого неустойка и проценты по состоянию на 25.04.2018г. составляют: 283 643,89 рублей.

Таким образом, исковые требования в размере 13 276 025,10 рублей состоят из: 11 439 477 рублей - задолженность по оплате по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г.; 1 552 904,21 рублей - признанная задолженность по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г.; 52 261,17 рублей - проценты за неисполнение денежного обязательства на задолженность по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г.; 231 382,72 рублей - неустойка на задолженность по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г.

На основании вышеизложенного, истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Пунктом 1 ст. 310 ГК РФ предусмотрено, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Гражданским Кодексом РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно ст. 358.6 ГК РФ, если договором залога предусмотрено право залогодержателя получить исполнение от должника по обязательству, право по которому заложено, должник, уведомленный об этом (статья 358.4), обязан исполнять свое обязательство залогодержателю или указанному им лицу.

Доводы ответчика, указанные в отзыве судом признаются не обоснованными, поскольку опровергаются фактическими обстоятельствами дела и направлены на неправомерное уклонение от выполнения обязательств по оплате задолженности.

Ответчик ссылается на отсутствие обязательств перед истцом, в связи с заявлением ООО «Нерюнгри-Металлик» о зачете встречных однородных требований. Однако, зачет встречных однородных требований не возможен, а заявление ООО «Нерюнгри-Металлик» о зачете встречных однородных требований не повлекло правовых последствий в виде прекращения взаимных обязательств сторон в связи со следующим.

26 февраля 2018г. ООО «Нерюнгри-Металлик» получило 2 уведомления о необходимости осуществления платежей, являющихся предметом договоров залога, непосредственно в адрес ООО «ТОР» в совокупности следующего содержания: Общество с ограниченной ответственностью «ТОР» (ОГРН <***>, с местонахождением: 1050S2, <...>, стр. 6-7-8) (далее - Новый Кредитор) настоящим уведомляет Общество с ограниченной ответственностью «Нерюнгри-Металлик» о нижеследующем: Имущественные права Общества с ограниченной ответственностью «Трансюгстрой-Арена» (ОГРН <***>) (далее - Должник или Залогодатель) по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 (далее - Контракт), заключенному между Должником и ООО «Нерюнгри-Металлик» (ОГРН <***>) (Далее - Контрагент или Должник Залогодателя) являются предметом Договора залога имущественных прав (требований) № 0117/3-1 от 22 декабря 2017 года, заключенного между Должником в качестве залогодателя и АО КБ «РУСНАРБАНК» (ОГРН <***>) (далее - Кредитор) в качестве залогодержателя в обеспечение исполнения обязательств Должника по Договору о выдаче банковской гарантии № 0117-БГ от «14» марта 2017 года (далее - Договора залога 1).

Имущественные права Общества с ограниченной ответственностью «Трансюгстрой-Арена» (ОГРН <***>) по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017г. (далее - Контракт 2), заключенному между Должником и ООО «Нерюнгри-Металлик» (ОГРН <***>) являются предметом Договора залога прав № 0217-3 от 14 марта 2017 года, заключенного между Должником в качестве залогодателя и АО КБ «РУСНАРБАНК») (ОГРН <***>) в качестве залогодержателя в обеспечение исполнения обязательств Должника по Договору о выдаче банковской гарантии № 0117-БГ от «14» марта 2017 года (далее - Договора залога 2).

В соответствии с договором об уступке прав (требований) № 260218-У, заключенным «26» февраля 2018 г. между Кредитором и Новым Кредитором в городе Москве, Новому Кредитору перешли все имущественные права (требования) к Должнику, вытекающие из Договора № 0117-БГ о предоставлении банковской гарантии от «14» марта 2017 г., а также вытекающие из обеспечительных сделок, обеспечивающих исполнение Должником обязательств по Договору № 0117-БГ о предоставлении банковской гарантии, в том числе из Договора залога.

В соответствии с п. 2.5.11 Договора залога Залогодержатель вправе требовать от Должника Залогодателя направления денежных средств, подлежащих оплате по Контракту, на счет Залогодержателя, указанный Залогодержателем, в счет исполнения обязательств Должника, вытекающих из Договора о выдаче банковской гарантии № 0117-БГ, о чем Залогодержатель направляет уведомление в адрес Должника Залогодателя.

На основании вышеизложенного, руководствуясь п. 2.5.11 Договоров залога 1 и 2 и пп.1 и 2 ст. 358.6 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с неисполнением ООО «ТЮС-Арена» своих обязательств по Договору о выдаче банковской гарантии № 0117-БГ от «14» марта 2017 года Новый Кредитор требует: с даты получения настоящего уведомления исполнять свои обязательства по Контракту и Контракту 2, как текущие, так и те, которые возникнут в будущем Новому Кредитору; перечислить денежные средства, подлежащие оплате по Контракту, в размере 11 439 477 рублей (одиннадцать миллионов четыреста тридцать девять тысяч четыреста семьдесят семь рублей) в дату получения Контрагентом настоящего уведомления; перечислить денежные средства, подлежащие оплате по Контракту 2, в размере 1 552 904,23 рубля (один миллион пятьсот пятьдесят две тысячи девятьсот четыре рубля 21 копейка) в дату получения Контрагентом настоящего уведомления.

22 декабря 2017г. ООО «Нерюнгри-Металлик» дало согласие на залог и уступку имущественных прав по договору следующего содержания: Общество с ограниченной ответственностью ООО «Нерюнгри-Металлик», ОГРН <***> (далее - Контрагент) настоящим выражает свое согласие: на передачу всех имущественных прав по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017г. (далее - Договор), заключенному между Контрагентом и Обществом с ограниченной ответственностью «Трансюгстрой-Арена», ОГРН <***> (далее - Залогодатель), принадлежащих Залогодателю как стороне по Договору, в залог АО КБ «РУСНАРБАНК» (далее - Банк или Залогодержатель) в обеспечение исполнения обязательств Залогодателя по Договору о предоставлении банковской гарантии от «14» марта 2017 г. № 0117-БГ, заключенному между Залогодателем и Банком (далее - Договор основного обязательства) и заключение соответствующего договора залога имущественных прав (далее - Договор залога); на передачу всех имущественных прав по Договору любым третьим лицам, включая Банк в процессе обращения взыскания на указанные имущественные права и их реализации в порядке, предусмотренном Договором залога; на передачу всех имущественных прав по Договору в залог в пользу любого третьего лица, которому Банком уступлены права требования к Залогодателю по Договору основного обязательства.

Контрагент ознакомлен с условиями договора залога имущественных прав по Договору, в том числе с условием, предусматривающим право Залогодержателя требовать от Контрагента направления денежных средств, подлежащих оплате по договору, на корреспондентский счет банка в счет исполнения обязательств Залогодателя, вытекающих из договора основного обязательства, а также с условиями об ограничениях распоряжения имущественными правами по Договору Залогодателем в период действия договора залога имущественных прав.

На основании вышеизложенного, принимая во внимание фактические обстоятельства взаимоотношения сторон, ООО «Нерюнгри-Металлик» было выдано Гарантийное письмо, в котором указано: «Настоящим ООО «Нерюнгри-Металлик» гарантирует в случае возникновения требований АО КБ «РУСНАРБАНК» к ООО «ТЮС-Арена» по Договору о выдаче банковской гарантии № 0117-БГ от «14» марта 2017 года в результате выплаты Банком в пользу ООО «Нерюнгри-Металлик» денежных средств по банковской гарантии от «14» марта 2017г. №0117-БГ произвести по требованию и в пользу Банка (или в пользу иного кредитора в случае перехода к нему указанных прав требования по Договору или на основании закона) выплату денежных средств по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. и Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г., имущественные права (требования) по которым заложены в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО «ТЮС-Арена» перед АО КБ «РУСНАРБАНК» по Договору, в общей сумме 12 992 381,21 руб. (двенадцать миллионов девятьсот девяносто две тысячи триста восемьдесят один рубль двадцать одна копейка), в том числе: по Договору купли-продажи № ДОГ/НМ-17-000132 от 22.12.2017 г. - 11 439 477 руб. (одиннадцать миллионов четыреста тридцать девять тысяч четыреста семьдесят семь рублей); по Договору подряда № Д/НМ-17-0000051 от 01.03.2017 г. - 1 552 904,21 руб. (один миллион пятьсот пятьдесят две тысячи девятьсот четыре рубля двадцать одна копейка)».

Согласно ст. 358.6 ГК РФ, если договором залога предусмотрено право залогодержателя получить исполнение от должника по обязательству, право по которому заложено, должник, уведомленный об этом (статья 358.4), обязан исполнять свое обязательство залогодержателю или указанному им лицу.

В соответствии с п. 2.5.11 Договор залога прав № 0217-3 от 14.03.2017г. и п. 2.5.11 Договор залога имущественных прав (требований) № 0117/3-1 от 22.12.2017г. залогодержатель вправе требовать от ООО «Нерюнгри-Металлик» направления денежных средств, на счет залогодержателя (ООО «ТОР»), о чем Залогодержатель направляет уведомление в адрес ООО «Нерюнгри-Металлик». ООО «ТОР» направило, а ООО «Нерюнгри-Металлик» получило уведомление о направлении денежных средств напрямую залогодержателю «26» февраля 2018 года.

Таким образом, с 26.02.2018г. ООО «Нерюнгри-Металлик» обязано было производить выплаты в пользу ООО «ТОР» и не имело правовых оснований для зачета встречных однородных требований.

Согласно п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" обязательство не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, после предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете. В этом случае зачет может быть произведен при рассмотрении встречного иска, который принимается судом на основании пункта 1 части 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исковое заявление ООО «ТОР» было подано в Арбитражный суд г. Москвы 27.04.2018г., заявление ООО «Нерюнгри-Металлик» о зачете встречных однородных требований датировано 01 июня 2018 года, то есть сделано после подачи искового заявления по настоящему делу и непосредственно перед предварительным судебным заседанием, состоявшимся 08.06.2018г.

Следовательно, зачет не может быть произведен, а заявленные исковые требования ООО «ТОР» не могут считаться исполненными или погашенными.

Согласно пункту 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной.

ООО «ТОР» не получало заявление о зачете встречных однородных требований датировано 01 июня 2018 года, более того, данное уведомление в адрес истца даже не направлялось.

Кроме этого, подлежит отклонению ходатайство ответчика о приостановлении производства по делу до рассмотрения дел № А40-81602/2018 и № А40-126028/2018 в силу следующего.

Согласно ст. ст. 143, 144 АПК РФ Арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае: невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом; пребывания гражданина-ответчика в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации или ходатайства гражданина-истца, находящегося в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации; смерти гражданина, являющегося стороной в деле или третьим лицом, заявляющим самостоятельные требования относительно предмета спора, если спорное правоотношение допускает правопреемство; утраты гражданином, являющимся стороной в деле, дееспособности. Арбитражный суд вправе приостановить производство по делу в случае: назначения арбитражным судом экспертизы; реорганизации организации, являющейся лицом, участвующим в деле; привлечения гражданина, являющегося лицом, участвующим в деле, для выполнения государственной обязанности; нахождения гражданина, являющегося лицом, участвующим в деле, в лечебном учреждении или длительной служебной командировке; рассмотрения международным судом, судом иностранного государства другого дела, решение по которому может иметь значение для рассмотрения данного дела.

Ни одного из вышеперечисленных оснований при рассмотрении настоящего спора не имеется.

В силу п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При таких обстоятельствах, суд считает требования истца правомерными и подлежащими  удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь ст. 8, 11, 12, 307-309, 329,330,702 ГК РФ, ст.ст.4, 9, 64-66, 71, 75, 110, 156, 167-171 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО «Нерюнгри-Металлик» в пользу ООО "ТОР" 12 992 381 руб. 21 коп. основного долга, 231 382 руб. 72 коп. договорной  неустойки, 52 261 руб. 17 коп. процентов, проценты начисленные на сумму основного долга 11 439 477 руб. исходя из ключевой ставки ЦБ РФ действующей в соответствующие периоды с 26.04.2018г. по день фактической оплаты, неустойку начисленную на сумму основного долга 1 552 904 руб. 21 коп. исходя из ставки 0,1% за каждый день просрочки с 26.04.2018г. по день фактической оплаты, а также 89 380 руб. расходов по оплате государственной пошлины по иску.

Решение суда может быть обжаловано в течение месяца в Девятом арбитражном апелляционном суде.


                       СУДЬЯ:                                                            М.А. Ведерников