Решение от 18 ноября 2019 г. по делу № А75-14746/2019

Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Мира д. 27, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А75-14746/2019
18 ноября 2019 г.
г. Ханты-Мансийск


Резолютивная часть решения объявлена 11 ноября 2019 г.

Полный текст решения изготовлен 18 ноября 2019 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Чешковой О.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «РН-Юганскнефтегаз» (ОГРН: <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре об оспаривании решения от 22.07.2019 № 02/СР-5962 и предписания от 17.07.2019 № 60,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Чистая планета», общество с ограниченной ответственностью «Газхолодмаш», общество с ограниченной ответственностью «Ламор-Югра», закрытое акционерное общество «ЭКОС», общество с ограниченной ответственностью «ЭлитКомфорт», общество с ограниченной ответственностью «НПО «Нанэкс»,

при участии представителей:

от заявителя – ФИО2 доверенность от 12.08.2019 № 429/19, ФИО3 доверенность от 14.06.2019 № 384/19,

от заинтересованного лица – не явились,

от третьих лиц – не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «РН-Юганскнефтегаз» (далее - заявитель, Общество, ООО «РН-Юганскнефтегаз») обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) об оспаривании решения от 22.07.2019 № 02/СР-5962 и предписания от 17.07.2019 № 60.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены общество с ограниченной ответственностью «Чистая планета», общество с ограниченной ответственностью «Газхолодмаш», общество с ограниченной ответственностью «Ламор-Югра», закрытое акционерное общество «ЭКОС», общество с ограниченной ответственностью «ЭлитКомфорт», общество с ограниченной ответственностью «НПО «Нанэкс».

Лица, участвующие в деле о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, заинтересованное лицо и третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Судебное заседание проводится в отсутствие заинтересованного лица и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования, полагает, что закон не ограничивает заказчика в выборе наиболее эффективного для него способа удовлетворения своих потребностей в услугах (работах), антимонопольный орган не доказал, что условия выполнения работ включены специально для обеспечения победы конкретному хозяйствующему субъекту.

Третье лицо общество с ограниченной ответственностью «Чистая планета» (далее по тексту - ООО «Чистая планета») представило отзыв на заявленные требования с приложением документов, поддерживает позицию антимонопольного органа в части выводов, изложенных в пункте 1 решения.

Заинтересованное лицо (антимонопольный орган) с заявленными требованиями не согласно по мотивам, изложенным в отзыве на заявление (т. 3 л. д. 24).

Другие лица (участники торгов) отзывы не представили, позицию по существу спора не высказали.

Заслушав представителей заявителя, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, на официальном сайте http://zakupki.gov.ru 08.05.2019 ООО «РН-Юганскнефтегаз» (Заказчиком) было опубликовано извещение № 31907855120 о проведении открытого запроса предложений в электронной форме (с 28.12.2018) на оказание услуг по сбору, транспортированию, обезвреживанию нефтешламов на территории Угут-Киняминской группы месторождений ООО «РН-Юганскнефтегаз».

В Управление поступила жалоба ООО «Чистая планета» на действия Заказчика — ООО «РН-Юганскнефтегаз», при проведении открытого запроса предложений в электронной форме (с 28.12.2018) на оказание услуг по сбору, транспортированию, обезвреживанию нефтешламов на территории Угут-Киняминской группы месторождений ООО «РН-Юганскнефтегаз», извещение № 31907855120.

Доводы жалобы заключаются в следующем: 1) Заказчик необоснованно включил в предмет закупки требование к работам об их выполнении способом обезвреживания отходов; 2) Заказчиком установлено неисполнимое требование о выполнении работ только термическим способом; 3) Заказчиком необоснованно установлено требование о наличие у участника закупки полученного в установленном законном порядке положительного заключения государственной экологической экспертизы.

По результатам рассмотрения жалобы Управлением принято решение от 22.07.2019 № 02/СР-5962 о признании жалобы ООО «Чистая планета» частично обоснованной по пунктам №№ 1, 2, заказчику ООО «РН-Юганскнефтегаз» выдано предписание от 17.07.2019 № 60. По доводам, изложенным в пункте 3 жалоба признана необоснованной (т. 1 л. д. 17-28).

Не согласившись с вынесенными решением в части вывода, изложенного в пункте 1 резолютивной части решения (по пунктам 1, 2 жалобы) и с предписанием, полагая, что указанные акты нарушают его права и интересы, ООО «РН- Юганскнефтегаз» обратилось в суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, к категории которых относится заказчик, определены Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Федеральный закон № 223-ФЗ, Закон о закупках).

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона о закупках целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В силу статьи 6 Закона о закупках контроль за соблюдением требований названного Закона осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) установлен порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров.

Антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (пункт 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).

Обжалование осуществляется в том числе в случае осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика, на что ссылается податель жалобы подпункт 1 пункта 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ). Таким образом, жалоба подлежала рассмотрению антимонопольным органом по существу.

Согласно статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ заказчик разрабатывает Положение о закупке, которое является правовым актом, нормативно обеспечивающим собственную закупочную деятельность в соответствии с разноплановыми потребностями и экономическими интересами заказчика, должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения.

В силу пункта 1 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ основной целью проведения закупок является своевременное и полное удовлетворение потребностей заказчика в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, а также эффективное использование денежных средств заказчика.

Следовательно, основной задачей проведения закупки является выявление в результате проведения закупки лица, исполнение договора которым в наибольшей степени будет отвечать потребностям заказчика и целям эффективного использования денежных средств в условиях добросовестной конкуренции.

В отличие от закупок, осуществляемых в рамках контрактной системы для обеспечения государственных и муниципальных нужд, первоочередной целью Федерального закона № 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения.

Как усматривается из материалов дела, закупочная деятельность Общества регламентируется Положением о закупке товаров, работ, услуг (П2-08Р-0019 версия 3.00), утвержденным решением Совета директоров ПАО «НК «Роснефть» 30.11.2018, Протоколом от 03.12.2018 № 11, введено в действие 28.12.2018 распоряжением от 19.12.2018 № 3091, разработанным в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).

В пункте 1 оспариваемого решения (по доводам 1, 2 жалобы) Управление пришло к выводу о том, что Заказчик необоснованно включил в предмете закупки требования к работам об их выполнении способом обезвреживания отходов, в то время как Законом об отходах производства потребления предусмотрены и иные способы обращения с отходами; Заказчик, по мнению антимонопольного органа установил неисполнимое требование о выполнении работ термическим способом, приводящее к ограничению количества участников проводимой закупки, осуществляющих иные способы обращения с отходами.

Пунктами 6, 6.1 статьи 3 Закона о закупках установлено, что заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

При описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки;

2) в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки;

3) в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова «(или эквивалент)», за исключениями, предусмотренными данным пунктом.

Таким образом, Закон о закупках не ограничивает заказчика в выборе способа и порядка выполнения интересующих его работ, являющихся предметом торгов.

В силу статьи 1 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее - Федеральный закон «Об отходах производства и потребления», Закон № 89-ФЗ) под отходами производства и потребления понимаются вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья определены Федеральным законом «Об отходах производства и потребления».

Федеральным законом «Об отходах производства и потребления» определено, что обращение с отходами - деятельность по сбору, накоплению, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов.

В силу названной статьи, обезвреживание отходов - уменьшение массы отходов, изменение их состава, физических и химических свойств (включая сжигание и (или) обеззараживание на специализированных установках) в целях снижения негативного воздействия отходов на здоровье человека и окружающую среду.

Утилизация отходов - использование отходов для производства товаров (продукции), выполнения работ, оказания услуг, включая повторное применение отходов, в том числе повторное применение отходов по прямому назначению (рециклинг), их возврат в производственный цикл после соответствующей подготовки (регенерация), а также извлечение полезных компонентов для их повторного применения (рекуперация).

С учетом приведенных положений «обезвреживание» и «утилизация» поименованы в законе как самостоятельные виды деятельности по обращению с отходами.

Исходя из смысла понятия «обезвреживание отходов», определенного статьёй 1 Закона № 89-ФЗ, а также понятий «обезвреживание», «сжигание отходов», установленных ГОСТом 30772-2001, целью обезвреживания является снижение негативного воздействия отходов на здоровье человека и окружающую среду, уменьшение массы отходов, а «утилизация отходов» означает возможное использование в производстве переработанных отходов.

Закон не обязывает лицо, осуществляющее деятельность по обращению с отходами, выбирать конкретный способ (метод) выполнения работ по обращению с отходами.

Право выбора принадлежит Заказчику в зависимости от преследуемых им целей - обеспечить возможность дальнейшего использования отходов (утилизация), либо обезвредить и полностью уничтожить либо минимизировать их количество (путем сжигания в рассматриваемом случае) в целях размещения на полигоне.

Указание в предмете закупки конкретного, наиболее приемлемого Обществу способа обращения с отходами - «обезвреживание» термическим способом, не нарушает требований Закона о закупках, Положения о закупках, не ограничивает конкуренцию, поскольку в равной степени относится к любому лицу, имеющему намерение участвовать в закупке.

Антимонопольный орган не доказал, что выбранный заявителем способ обращения с отходами «обезвреживание», являющийся предметом закупки, является неисполнимым, поскольку возможность термического метода обезвреживания отходов путем сжигания прямо предусмотрена Законом № 89-ФЗ.

Невозможность, неспособность, отсутствие материально-технических ресурсов или иных условий выполнения требуемых Заказчику работ у конкретного лица не свидетельствует о том, что условие закупочной документации установлено в целях ограничения конкуренции и создания преимуществ для другого лица, располагающего условиями выполнения работ (услуг).

По условиям закупки осуществление сбора, транспортирования, обезвреживания нефтешлама, образованного в приоритете на участках рекультивационно-восстановительных работ, будет реализовано по технологии Исполнителя на объекте, принадлежащем Заказчику, предназначенном для приемки, накопления и обезвреживания нефтешламов (Раздел 1 термин «Объект для временного накопления нефтешлама», п. 3.1 Технического задания; п. 5.5 проекта договора).

Способ обращения с отходами определен в соответствии с утвержденной проектной документацией на полигонах Общества, предусматривающей обезвреживание нефтешламов термическим методом.

Согласно п. 1 Технического задания (Блок 7) закупочной документации (том 1 л. д. 49-56, том 4 л. д. 84-91) обезвреживание нефтешламов представляет собой уменьшение объема отходов, изменение их состава, физических и химических свойств (сжигание) в целях снижения негативного воздействия отходов на здоровье человека и окружающую среду путем получения вторичных отходов 5 класса опасности. При этом под «вторичными отходами» понимаются отходы, принадлежащие Исполнителю, которые образуются в результате обезвреживания нефтешламов термическим методомв соответствии с технической и/или технологической документацией на технологию, и каждая партия которых во всем своем объеме отвечает каждому из следующих условий:

1) имеет 5 класс опасности, что подтверждается документами, выданными в установленном порядке, аккредитованным независимым испытательным центром (лабораторией) и утвержденными компетентными органами государственной власти;

2) содержание нефтепродуктов в каждой из отобранных проб вторичных отходов не превышает и не выше допустимого значения, установленного утвержденными требованиями для этого вторичного отхода;

3) не имеет потребительской стоимости и свойств товара.

Учитывая изложенное, выводы Управления о необоснованности установления в предмете закупки не утилизации, а обезвреживания отходов термическим способом, в то время как закупка проводится с целью избавления Заказчика от бремени содержания отходов, являются ошибочными.

Заказчик, исходя из своих производственных потребностей, преследует цель уменьшения класса опасности отходов 3-го и 4-го класса опасности до получения из них отходов 5-го класса опасности, в том числе с учетом неоднократной термической обработки (несколько итераций обработки) для возможности их последующего размещения на полигоне ТБО.

Проектной документацией на полигон, утвержденной Приказом от 30.12.2014 № 867 Федеральной службы по надзору в сфере природопользования, на котором планируется осуществлять деятельность по обезвреживанию нефтешламов, предусмотрен метод сжигания в высокотемпературной камере, то есть термический (том 1 л. д. 41-44, т. 2 л. д. 77).

Как указано в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 31.07.2017 № 305-КГ17-2243 по делу № А40-3315/2016 требования к участникам закупки могут рассматриваться как нарушающие действующее законодательство, если доказано, что условие включено в документацию о закупках для того, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту, а формирование условий закупки не соответствует целям и потребностям проводимых процедур.

Между тем, данное обстоятельство из оспариваемого решения антимонопольного органа и материалов дела не усматривается. Условия закупки установлены в равной степени для любого участника.

Таким образом, суд считает, что решение антимонопольного органа в части вывода, изложенного в пункте 1 не соответствует закону, нарушает права и законные интересы ООО «РН-Юганскнефтегаз» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ограничивая Общество при размещении закупки в выборе наиболее эффективного для него способа выполнения работ, в связи с чем заявление Общества подлежит удовлетворению.

Законность решения антимонопольного органа оценивается судом в пределах доводов заявления.

Оспариваемым предписанием Обществу указано на необходимость отменить все протоколы, составленные в ходе проведения аукциона, в связи с установлением в его действиях нарушений, указанных в решении от 17.07.2019, внести изменения в документацию с учетом замечаний, изложенных в решении, а так же совершить иные действия, связанные с изменением документации о закупке.

Поскольку оспариваемое решение признано судом незаконным, выданное на его основе предписание так же подлежит признанию недействительным.

Требования заявителя подлежат удовлетворению полностью.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с антимонопольного органа в пользу заявителя подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб., понесенные обществом при обращении в суд с настоящим заявлением.

Руководствуясь статьями 67, 68, 71, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

заявленные требования удовлетворить.

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре от 22.07.2019 № 02/СР-5962 в части вывода, изложенного в пункте 1 резолютивной части решения.

Признать недействительным полностью предписание от 17.07.2019 № 60 Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре, выданное обществу с ограниченной ответственностью «РН-Юганскнефтегаз».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре в пользу общества с ограниченной ответственностью «РН-Юганскнефтегаз» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Настоящее решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в суд кассационной инстанции при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья О. Г. Чешкова