Решение от 21 февраля 2023 г. по делу № А46-18529/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-18529/2022
21 февраля 2023 года
город Омск



Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 16 февраля 2023 года.

Полный текст решения изготовлен 21 февраля 2023 года.


Арбитражный суд Омской области в составе судьи Колмогоровой А.Е., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН <***>, ОГРНИП 304550335600204) к Администрации города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании приказа департамента контроля Администрации города Омска от 11.10.2022 № 14 в части подпункта 6 пункта 1 недействительным, при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: ФИО3, Администрации Советского административного округа города Омска (ИНН <***>, ОГРН <***>),


при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО4 по доверенности от 14.10.2022, паспорт, диплом,

от заинтересованного лица – ФИО5, по доверенности от 10.10.2022, паспорт, диплом,

от третьих лиц:

- от ФИО3 - ФИО4 по доверенности 13.09.2021, паспорт, диплом,

- от Администрации САО г. Омска - ФИО6 по доверенности 09.01.2023, удостоверение, диплом,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО2, предприниматель, заявитель) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Администрации города Омска (далее – Администрация города, заинтересованное лицо) о признании приказа департамента контроля Администрации города Омска (далее – Департамент) от 11.10.2022 № 14 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества» (далее - Приказ) в части подпункта 6 пункта 1 недействительным.

Определением от 24.10.2022 указанное заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 22.11.2022.

В предварительном судебном заседании представитель заинтересованного лица представил отзыв на заявление.

Определениями Арбитражного суда Омской области от 22.11.2022, 15.12.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ФИО3 (далее – ФИО3, третье лицо), которому, как указал заявитель, принадлежит ? доли в праве собственности спорного объекта нежилого строения, и Администрация Советского административного округа города Омска (далее – Администрация САО г. Омска, третье лицо).

В судебном заседании, состоявшемся 10.01.2023, представитель предпринимателя представил возражения на отзыв Департамента, ходатайствовал об истребовании сведений и доказательств (копии договоров и т.д.) о том, какие нестационарные торговые объекты (далее – НТО) по адресу: ул. Бархатовой, д. 9 и д. 11, - расположены в соответствии со Схемой размещения НТО на территории города Омска.

Представитель Администрация САО г. Омска представил письменный отзыв на заявление.

26.01.2023 в материалы дела посредством «Мой Арбитр» заинтересованным лицом представлены возражения на доводы заявителя.

В судебном заседании, состоявшемся 31.01.2023, представитель Администрация САО г. Омска представил копии заключенных с ИП ФИО2 договоров от 01.04.2016 № 314-С, 315-С на размещение НТО, согласно схеме размещения НТО на территории Советского административного округа города Омска, местоположение которых определено: <...>, - а также сообщил следующее.

В настоящее время в соответствии со схемой размещения НТО на территории города Омска, утвержденной Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее - Схема размещения НТО на территории города Омска) по адресу: <...>, - расположен: НТО площадью 9 кв.м, специализация - ремонт обуви (договор с ИП ФИО7 от 04.12.2019 № 512-С) место в схеме № 269; по адресу: <...>, - расположены: НТО площадью 12 кв.м, специализация - овощи-фрукты (договор с ИП ФИО7 от 04.12.2019 № 513-С) место в схеме № 246; НТО площадью 18 кв.м, специализация – цветы (договор с ИП ФИО8 от 03.12.2018 № 482-С), место в схеме размещения № 248.

В составе торгово-остановочного комплекса (ООТ «Охрименко»), имеющего адресный ориентир: <...>, - расположены: НТО площадью 51.75 кв.м, специализация - печатная продукция, продовольственные, непродовольственные товары (договор с ООО «Капитал-Строй» от 07.08.2019 № 29/703-САО), место в схеме размещения № 702; НТО площадью 51.75 кв.м, специализация - продовольственные, непродовольственные товары (договор с ООО «Капитал-Строй» от 07.08.2019 № 30/703-САО), место в схеме размещения № 703.

Также Схемой размещения НТО на территории города Омска предусмотрено место для размещения НТО № 776 в составе ТОК на ООТ «Охрименко», имеющего адресный ориентир: <...>, площадью 57 кв.м, со специализацией -продовольственные и непродовольственные товары (договор на размещение НТО не заключен).

В связи с предоставлением третьим лицом в материалы дела вышеназванных документов и пояснений ходатайство заявителя об истребовании доказательств судом отклонено.

В судебном заседании, состоявшемся 16.02.2023, представитель ИП ФИО2 и ФИО3 заявленные требования поддержал, представители Администрации города и Администрация САО г. Омска высказались, согласно представленным ранее отзывам и дополнениям к ним.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Между Администрацией САО г. Омска (далее – Уполномоченный орган) и ИП ФИО2 (далее - Владелец) был заключен договор № 314-С 01.04.2016 на размещение НТО, согласно схеме размещения НТО на территории Советского административного округа города Омска (далее – Договор), сроком на 5 лет.

Предметом Договора являлось место под размещение НТО (павильон), общей площадью 51,00 кв.м в соответствии с паспортом НТО, местоположение которого: г. Омск, Советский административный округ, ул. Бархатовой, д. 9.

Согласно пункту 3.2.10 Договора, Владелец обязан по истечении срока действия Договора, а также в случае его досрочного расторжение обязан освободить место под размещение НТО, привести его в состояние пригодное для дальнейшей эксплуатации и передать в течение трех рабочих дней Уполномоченному органу по акту приема-передачи.

Как указала Администрация САО г. Омска, срок действия Договора истек 01.04.2021, однако Владелец в нарушение условий пункта 3.2.10 Договора место под размещение НТО не освободил.

Департамент, руководствуясь Порядком выноса движимого имущества в городе Омске утвержденным Постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» (далее – Порядок № 95-п), провел мероприятия по осуществлению контроля за соблюдением Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утвержденным Постановлением Администрацией города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее - Порядок размещения НТО).

В ходе проведенных мероприятий специалистами отдела контроля в сфере экономической деятельности Департамента выявлен торговый павильон площадью 52.00 кв. м, имеющий следующий адресный ориентир: улица Бархатовой, дом 9 (20 метров западнее) в Советском административном округе города Омска, размещенный вне схемы размещения нестационарных торговых объектов, утвержденной Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска».

Названный торговый объект расположен в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:070102:680, находящегося в муниципальной собственности.

Руководствуясь пунктом 5 Порядка № 95-п, по факту выявления самовольно размещенною НТО Департамент оформил акт о выявлении самовольно размещенного НТО № 65-НТО-САО-2022 от 05.08.2022 (далее - Акт контроля) с приложением фотографического материала проверяемого участка и расположенных на нем объектов, а также карты-схемы территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещенного НТО, выполненной на адресном плане города Омска.

В соответствии с пунктом 5 Порядка № 95-п акт контроля в течение 2 рабочих дней с момента его составления направляется Департаментом в администрацию соответствующего административного округа города Омска по месту размещения НТО для установления факта отсутствия (наличия) договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Омска и владельца НТО (при наличии).

Администрация административного округа города Омска по месту размещения НТО не позднее 4 рабочих дней со дня поступления акта контроля направляет соответствующую информацию в Департамент.

По информации Администрации САО г. Омска, торговое место по договору размещения НТО на дату проведения мероприятия по осуществлению контроля за соблюдением Порядка размещения НТО не предоставлялось.

На основании пункта 5-1 Порядка № 95-п директором Департамента утвержден годовой план выноса (или демонтажа) движимого имущества на 2022 № 2022-08-16(01) от 16.08.2022, в перечень которого включен указанный НТО (пункт 62 плана), и размещен на официальном сайте Администрации города Омска в сети «Интернет».

В соответствии с пунктами 8, 10 Порядка № 95-п издан Приказ, размещенный 11.10.2022 на официальном сайте Администрации города Омска в сети «Интернет» и опубликован в газете «Третья столица» № 49 от 13.10.2022, копия Приказа вывешена на фасаде подлежащего выносу НТО.

В соответствии с Приказом (подпункт 6 пункта 1) павильон площадью 52,00 кв.м, установленный по адресу: ул. Бархатовой, д. 9 (20 м западнее) в Советском административном округе города Омска, определен как НТО - самовольно размещенное движимое имущество.

В пунктах 2, 3 Приказа определены сроки, в которые должны быть добровольно вынесены и (или) демонтированы самовольно размещенные НТО - до 21.10.2022, осуществлен принудительный вынос и (или) демонтаж самовольно размещенных объектов - до 01.12.2022.

ИП ФИО2, являясь совладельцем вышеуказанного НТО и полагая, что Приказ является незаконным, обратился в суд с настоящим требованием.

Исследовав и оценив обстоятельства дела и имеющиеся доказательства, суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 АПК РФ позволяет сделать вывод о том, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий в совокупности:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом часть 5 статьи 200 АПК РФ предусматривает, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение НТО на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ).

Из части 3 статьи 3 Закона № 381-ФЗ следует, что органы местного самоуправления вправе издавать муниципальные правовые акты по вопросам, связанным с созданием условий для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли, в случаях и в пределах, которые предусмотрены Законом № 381-ФЗ, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 10 Закона № 381-ФЗ, размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

В целях упорядочения размещения НТО на территории города Омска, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее – Закон № 131-ФЗ), Законом № 381-ФЗ принято Постановление Администрации города от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее – Постановление № 1812-п).

Согласно пункту 3 Постановления № 1812-п, размещение НТО на территории города Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии со Схемой размещения НТО на территории города Омска.

В соответствии с пунктом 7 Постановления № 1812-п НТО – торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

В силу пункта 10 Постановления № 1812-п самовольно установленный НТО – НТО, размещенный без соблюдения указанного постановления.

В соответствии с пунктом 49 Постановления № 1812-п контроль за соблюдением Порядка размещения НТО возлагается на администрации административных округов и Департамент.

Пунктом 51 Постановления № 1812-п закреплено, что при осуществлении указанного контроля Департамент:

1) выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки НТО;

2) осуществляет вынос незаконно размещенных и самовольно установленных НТО в соответствии с порядком выноса движимого имущества в городе Омске.

Аналогичные полномочия Департамента закреплены в подпунктах 1, 2 пункта 18 Положения о департаменте контроля Администрации города Омска, утвержденном постановлением Администрации города Омска от 09.04.2013 № 371-п «О департаменте контроля Администрации города Омска».

В соответствии с подпунктом 2 пункта 4 Порядка № 95-п Департамент определен уполномоченным органом на территории города Омска по выявлению самовольно размещенных НТО, не связанных прочно с земельным участком, вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, размещенных без соблюдения Порядка, либо не демонтированных владельцами НТО по истечении срока действия договора на размещение НТО на территории города Омска или в случае расторжения указанного договора по основаниям, предусмотренным законодательством.

В обоснование нарушение прав и законных интересов заявитель ссылается на то, что об издании Приказа предприниматель не уведомлялся, копию Приказа не получал, дата размещения Приказа на сайте Администрации города Омска отсутствует.

Кроме того, ИП ФИО2 считает, что издание Приказа нарушает нормы Закона № 131-ФЗ и Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ), а также требования Постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля».

Администрация города Омска считает заявленные требования незаконными, необоснованными и не подлежащими удовлетворению, поскольку Приказ является законным и обоснованным, прав заявителя не нарушает.

Как указывалось выше, Приказ размещен 11.10.2022 на официальном сайте Администрации города Омска в сети «Интернет» и опубликован в газете «Третья столица» № 49 от 13.10.2022, копия Приказа вывешена на фасаде подлежащего выносу НТО.

Подтверждающие данные факты доказательства представлены заинтересованным лицом в материалы дела.

Утверждение предпринимателя о нарушении его прав в связи с неполучением Приказа судом не может быть принят во внимание по следующим основаниям.

Порядок № 95-п не содержит процедуру уведомления об осуществлении мероприятий по контролю за соблюдением Порядка размещения НТО, о принятии годового плана выноса движимого имущества, о принятии распорядительного документа владельца самовольно размещенного НТО.

В соответствии с Порядком № 95-п вышеназванные документы подлежат обязательному размещению на официальном сайте Администрации города Омска в сети «Интернет», кроме того, приказ подлежит обязательному опубликованию в официальном печатном издании органа местного самоуправления.

Из пункта 10 Порядка № 95-п следует, что копия приказа с картой-схемой вывешивается на фасаде подлежащего выносу и (или) демонтажу движимого имущества либо иной его доступной части.

Довод заявителя о том, что Приказ противоречит статье 16 Закона№ 131-ФЗ судом воспринимается критически, поскольку в соответствии с пунктом 15 части 1 статьи 16 данного закона к вопросам местного значения муниципального, городского округа относится создание условий для обеспечения жителей муниципального, городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания.

В целях обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли органы местного самоуправления разрабатывают и с учетом нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов утверждают схемы размещения нестационарных торговых объектов, представляющих собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (пункт 6 статьи 2 и пункт 2 части 3 статьи 17 Закона № 381-ФЗ).

Данная позиция согласуется с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 28.12.2021 № 2979-0.

В соответствии с пунктом 28 Порядка размещения НТО выявленные самовольно установленные НТО, а также незаконно размещенные НТО подлежат выносу в соответствии с Порядком № 95-п.

Договор аренды на размещение НТО на территории Советского административного округа города Омска, заключенный с заявителем, отсутствует.

01.04.2021 срок действия Договора истек, однако ИП ФИО2 в нарушение принятых условий Договора место под размещение НТО не освобождено.

Соглашение № 94/9/20212 о возмещении стоимости неосновательного обогащения от 30.09.2022, заключенное предпринимателем с Администрацией САО г. Омска, правоустанавливающим документом на место размещения НТО не является.

Данное соглашение предусматривает оплату за фактическое пользование земельным участком и обеспечивает принцип платности использования земельного участка под место размещения НТО.

ИП ФИО2, подписывая соглашение, подтвердил, что использует место под размещение НТО в отсутствие правоустанавливающих документов, из текста соглашения не следует наличия каких-либо разногласий между сторонами при его заключении.

Спорный НТО был выявлен Департаментом в ходе проведения мероприятий по соблюдению Порядка размещения НТО, о чем был составлен Акт контроля и впоследствии в соответствии с Порядком № 95-п издан Приказ.

Приказ также не противоречит положениям Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ, поскольку контроль за соблюдением порядка размещения НТО не является видом муниципального контроля и не подлежит регулированию законодательством в сфере осуществления муниципального контроля.

Акт контроля является законным, подтверждающим факт выявления незаконного размещения объекта, процедура выявления самовольно размещенного движимого имущества в рассматриваемой ситуации Департаментом надлежащим образом соблюдена.

В соответствии со статьей 17.1 Закона № 131-ФЗ органы местного самоуправления организуют и осуществляют муниципальный контроль за соблюдением требований, установленных муниципальными правовыми актами, принятыми по вопросам местного значения, а в случаях, если соответствующие виды контроля отнесены федеральными законами к полномочиям органов местного самоуправления, также муниципальный контроль за соблюдением требований, установленных федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации.

Организация и осуществление видов муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации».

Вопросы местного значения муниципального образования определены статьей 16 Закона № 131-ФЗ.

Контроль за соблюдением Порядка размещения НТО не является вопросом местного значения.

Статьей 10 Закона № 381-ФЗ определены особенности размещения НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности. При этом контроль за соблюдением порядка размещения НТО на территории муниципального образования федеральным законодательством не урегулирован и не отнесен к виду муниципального контроля.

Порядок выявления самовольного размещенного НТО на территории города Омска и порядок выноса таких объектов регулируется исключительно Порядком № 95-п.

Департаментом не осуществлялась выездная проверка в рамках муниципального контроля.

Акт контроля является законным, подтверждающим факт выявления незаконного размещения объекта, процедура выявления самовольно размещенного движимого имущества в рассматриваемой ситуации Департаментом надлежащим образом соблюдена.

Поскольку мероприятия по осуществлению контроля за Порядком размещения НТО не проводятся в рамках осуществления муниципального контроля, постольку ссылка предпринимателя на Постановление Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» несостоятельна.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что Приказ в части подпункта 6 пункта 1 права и законные интересы заявителя не нарушает, правовые основания для удовлетворения требования ИП ФИО2 отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 15, 110, 121, 123, 156, 167-170, 176, 177, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



РЕШИЛ:

в удовлетворении требований индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН <***>, ОГРНИП 304550335600204) отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Омской области.

Настоящий судебный акт на основании части 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

В соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия (вынесения).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, заверенные надлежащим образом копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления в арбитражный суд соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручены уполномоченным представителям нарочно под расписку.


Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».




Судья А.Е. Колмогорова