Постановление от 19 декабря 2018 г. по делу № А12-15859/2017

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-15859/2017
г. Саратов
19 декабря 2018 года
Резолютивная часть постановления объявлена «18» декабря 2018 года

Полный текст постановления изготовлен «19» декабря 2018 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Котляровой А.Ф., Никольского С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 июля 2018 года по делу № А12-15859/2017 (судья Лобенко Е.А.)

по исковому заявлению публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к публичному акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии и по встречному иску публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о взыскании стоимости потерь электрической энергии

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН <***>, ОГРН <***>), публичное акционерное общество «Волгоградоблэлектро» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

при участии в судебном заседании представителей публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» - ФИО2, по доверенности № 420 от 14.09.2018; ФИО3, по доверенности № 212 от 29.12.2017; ФИО4, по доверенности № 99 от 29.12.2017; ФИО5 по доверенности № 46 от 29.12.2017; публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» - ФИО6, по доверенности № 37-18 от 01.01.2018; ФИО7, по доверенности № 8-18 от 01.01.2018.

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (далее – ПАО «МРСК Юга») обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к Публичному акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (далее – ПАО «Волгоградэнергосбыт») о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электроэнергии за январь, февраль 2017 года в размере 65 006 499,58 руб.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ПАО «Волгоградэнергосбыт» уточнил заявленные требования в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, к ПАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» о взыскании задолженности за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях, за январь, февраль 2017 года в размере 86 788 967,88 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 17 июля 2018 года в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано. Уточненные встречные исковые требования приняты к рассмотрению. Встречные исковые требования удовлетворены частично. С Публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в пользу Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» взыскана задолженность в размере 64 567 967,96 руб. В удовлетворении встречных исковых требований в остальной части отказано. С Публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение встречного искового заявления в размере 148 793 руб. С Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина за рассмотрение встречного искового заявления в размере 49 207 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» и публичное акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» обратились с апелляционными жалобами, в которых просили решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалоб заявители указали на неверное определение суда первой инстанции объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь электрической энергии.

Производство по апелляционной жалобе ПАО «Волгоградэнергосбыт» апелляционным судом было прекращено в связи с отказом заявителя от апелляционной жалобы.

Апелляционный суд, изучив материалы дела в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, проверив доводы, изложенные в исковом заявлении, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между ПАО «МРСК Юга» (Исполнитель) и ПАО «Волгоградэнергосбыт» (Заказчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 425 от 28.12.2012 года (в редакции протокола разногласий от 01.03.2013 года, протокола согласования разногласий), по условиям которого Исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии от точек приема до точек поставки потребителям (покупателям) Заказчика через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю (субисполнителю), производителям электрической энергии, бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, присоединенным к сети Исполнителя, а Заказчик обязуется оплачивать оказанные Исполнителем услуги в порядке, установленном договором (п. 2.1).

В соответствии с п. 3.3.1. договора Исполнитель обязался обеспечить передачу электрической энергии в точки поставки потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор), качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони.

Расчётным периодом является календарный месяц (пункт 5.2 договора).

В разделе 5 договора согласован порядок определения стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности), а также порядок оплаты услуг.

В соответствии с пунктом 5.4 договора оплата услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах обслуживаемых Заказчиком потребителей, осуществляется до 15-го числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно п. 4.4. договора (в редакции протокола согласования разногласий) Исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, представляет Заказчику расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям Исполнителя, акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) по форме согласно приложению 8 к договору, счет-фактуру.

Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от Исполнителя документов, предусмотренных п. 4.4. договора, подписать их и один экземпляр оформленных со своей стороны документов направить Исполнителю. При наличии возражений акт об оказании услуг подлежит подписанию с разногласиями и приложением обосновывающих документов (п. 4.5. договора).

При наличии разногласий по расчету объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям Исполнителя:

- Заказчик принимает к учету предъявленные документы в неоспариваемой части;

- Стороны рассматривают и согласовывают имеющиеся разногласия в течение 5 рабочих дней с момента получения Исполнителем мотивированных возражений Заказчика;

- по результатам согласования разногласий Стороны корректируют расчеты за предыдущие расчетные периоды в текущем расчетном периоде. Исполнитель выставляет Заказчику корректировочные акты об оказании услуг и корректировочные счета-фактуры. (п. 4.6. договора).

Во исполнение условий договора ПАО «МРСК Юга» в январе, феврале 2017 года оказаны ПАО «Волгоградэнергосбыт» услуги по передаче электроэнергии.

Как следует из материалов дела, ПАО «МРСК Юга» были направлены в адрес ПАО «Волгоградэнергосбыт» акт об оказании услуг по передаче электроэнергии № 34000000002049 от 31.01.2017 года на сумму 338 603 829,79 руб., акт об оказании услуг по передаче электроэнергии № 34000000004071 от 28.02.2017 года на сумму 351 071 054,33 руб.

ПАО «Волгоградэнергосбыт» данные акты подписаны с разногласиями.

По данным ответчика стоимость услуг по передаче электроэнергии в январе 2017 года составила 321 872 227,29 руб., в феврале 2017 года – 322 588 116,20 руб.

Спорные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон № 35), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 года № 530 (далее – Основные положения).

Согласно п. 2 ст. 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется исходя из

тарифа на услуги по передаче электрической энергии и объёма оказанных услуг по

передаче электрической энергии (п. 15.1. Правил № 861).

В соответствии с п. 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

ПАО «Волгоградэнергосбыт», являясь гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области, осуществляет поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии).

В январе, феврале 2017 года ПАО «Волгоградэнергосбыт» осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ПАО «МРСК Юга».

ПАО «МРСК Юга», являясь сетевой организацией, обязано компенсировать ПАО «Волгоградэнергосбыт» фактические потери в сетях при оказании услуг по ее передаче.

Пунктом 3 статьи 26 Закона № 35 установлено, что порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, установленными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ № 442 от 04.02.2012 года, предусмотрено, что на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 185).

В пункте 186 Основных положений указано, что в целях осуществления действий, указанных в пункт 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений).

Согласно данным ПАО «Волгоградэнергосбыт» стоимость потерь электрической энергии в январе 2017 года составила 338 603 829,79 руб., стоимость потерь электрической энергии в феврале 2017 года составила 351 071 054,33 руб.

ПАО «МРСК Юга» согласована стоимость потерь электрической энергии в январе 2017 года на сумму 321 872 227,29 руб., в феврале 2017 года – на сумму 322 588 116,20 руб.

Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе рассмотрения спора в суде первой инстанции проведена судебная экспертиза, проведение которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью «ФИКОН».

Согласно экспертному заключению объем электроэнергии, поступившей в сети ПАО «МРСК Юга» и приобретенной ПАО «Волгоградэнергосбыт», составил в январе 2017 года – 794 309 922 кВт.ч., в феврале 2017 года – 732 022 158 кВт.ч.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» – юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям ПАО «МРСК Юга», а также объем электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учета объемов, отпущенных потребителям из сетей МУПП «ВМЭС», ПАО «Волгоградоблэлектро», МКП «ВМЭС», составил в январе 2017 года – 131 922 309 кВт.ч., в феврале 2017 года – 126 590 615 кВт.ч.; объем электроэнергии, отпущенной потребителям ПАО «Волгоградэнергосбыт» физическим лицам, имеющим непосредственное и опосредованное присоединение к сетям ПАО «МРСК Юга» составил в январе 2017 года – 52 803 500 кВт.ч., в феврале 2017 года – 53 205 615 кВт.ч., оплачиваемый переток электрической энергии составил в январе 2017 года 2 892 434 кВт.ч., в феврале 2017 года – 2 640 006 кВт.ч.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ПАО «МРСК Юга» ПАО «Волгоградэнергосбыт», в январе 2017 года составила 330 599 737,72 руб., в феврале 2017 года – 328 009 126,98 руб.

Согласно экспертному заключению объем потерь в сетях филиала ПАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» составил в январе 2017 года 126 043 710 кВт.ч., в феврале 2017 года – 104 414 005 кВт.ч.

Стоимость объема потерь электрической энергии в сетях ПАО «МРСК Юга» в январе 2017 года составила 299 462 305,93 руб., в феврале 2017 года – 305 694 416,29 руб.

Указанные данные приведены экспертом на основании представленной сторонами первичной документации.

Возражая против результатов проведенной экспертизы, ПАО «Волгоградэнергосбыт» указало на неправомерное завышение экспертами объема оказанных услуг и занижении объема потерь в отношении потребителей ООО «Руспродукт-Заволжье», ПАО «Мегафон», ООО «Фобос», ИП ФИО8, ООО «УК «Прибрежный», ООО «Югэнергосбыт», ФКУ «Центр управления в кризисных ситуациях Главного управления МЧС России по Волгоградской области».

В период рассмотрения дела ПАО «МРСК Юга» согласилось с доводами ответчика в данной части.

В связи с чем, из объема оказанных услуг подлежит исключению 639 348 кВтч. (в январе 2017 года – 386 587 кВтч., в феврале 2017 года – 252 761 кВтч.) на сумму 1 470 869,45 руб. (в январе 2017 года – 955 697,52 руб., в феврале 2017 года – 515 171,93 руб.) и включению в объем потерь 639 348 кВтч. на сумму 1 728 576,89 руб. (в январе 2017 года – 948 086,46 руб., в феврале 2017 года – 780 490,43 руб.).

Суд первой инстанции согласился с доводами ПАО «Волгоградэнергосбыт» о неправомерном включении в объем услуг по передаче электрической энергии и исключении их объема потерь 981 855 кВтч. по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 100563 от 20.01.2017 года, составленному в отношении СНТ «Луч».

Письмом № 78а от 07.02.2017 года ПАО «Волгоградэнергосбыт» направило в адрес ПАО «МРСК Юга» контррасчет на 490 956 кВтч.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области по делу №А12-12899/2017 с СНТ «Луч» взыскано неучтенное потребление электроэнергии в размере 490 956 кВтч.

При рассмотрении дела №А12-12899/2017 ПАО «МРСК Юга», привлеченное в качестве третьего лица, не заявляло о неправильности произведенного ПАО «Волгоградэнергосбыт» расчета.

Таким образом, согласно выводам суда первой инстанции из объема оказанных услуг подлежит исключению 490 899 кВтч. на сумму 547 297,21 руб. и включению в объем потерь 490 899 кВтч. на сумму 1 203 906,73 руб.

Также суд первой инстанции соглашается с необоснованным включением в объем услуг объемов потребления электроэнергии ООО СХП «Зеленое хозяйство» и ТСН (ТСЖ) «На Хорошева».

В отношении данных потребителей оплата услуг произведена МУПП «ВМЭС» в связи с опосредованным присоединением указанных потребителей через сети ООО «Волгаэнергосеть».

Как правильно указал суд первой инстанции, в ответе на запрос ПАО «Волгоградэнергосбыт» от 10.11.2017 года № 16/1269 и запрос МУПП «ВМЭС» от 10.11.2017 года № ВМЭС-8762-17 Комитет тарифного регулирования Волгоградской области указал, что право на получение оплаты за услуги по передаче электрической энергии по единым (котловым) тарифам возникает у крупной ТСО или одной из средних ТСО, к объектам электросетевого хозяйства которой энергопринимающие устройства потребителя имеют непосредственное присоединение или опосредованное присоединение через сети прочих ТСО. В ответ на письмо ПАО «Волгоградэнергосбыт» ПАО «МРСК Юга» сообщило, что указанные потребители не включались в объем услуг по передаче электрической энергии по причине отсутствия договорных отношений по точкам поставки электроэнергии для данных потребителей между ПАО «МРСК Юга» и ООО «Волгаэнергосеть», а также зафиксированных фактических сальдо перетоков по точкам поставки между МУПП «ВМЭС» и ООО «Волгаэнергосеть». В связи с чем, указанные объемы были взысканы с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу МУПП «ВМЭС».

В связи с чем, 45 446 кВтч. (в январе 2017 года – 22865 кВтч., в феврале 2017 года – 22581 кВтч.) на сумму 110 114,65 руб. (в январе 2017 года – 55 443,83 руб., в феврале 2017 года – 54 670,82 руб.) подлежат исключению из объема оказанных услуг, соответственно, объем потерь подлежит увеличению на 125 802,30 руб. (в январе 2017 года – 56 075,34 руб., в феврале 2017 года – 69 726,96 руб.).

Кроме того, из объема услуг по передаче электрической энергии за февраль 2017 года подлежит исключению 931 096 кВтч. на сумму 1 862 041,35 руб. по позиции «Общедомовые ПУ по МКЖД».

Указанные точки поставки, как правильно установил суд первой инстанции, отсутствуют в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии № 425 от 28.12.2012 года.

По указанным МКД договор оказания услуг заключен по лицевым счетам в разрезе жилых помещений, которые включены в приложение 2.2. к договору «Перечень точек поставки и характеристика СКУЭ в точках поставки в размере потребителей физических лиц».

В связи с чем, объем потерь подлежит увеличению на 931 096 кВтч. на сумму 2 875 093,53 руб.

Суд первой инстанции также признал обоснованными доводы о завышении объема услуг по передаче электрической энергии в январе 2017 года по физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям ПАО «МРСК Юга».

В соответствии с п. 7 Соглашения об информационном обмене от 20.06.2013 года, если потребителем предоставлены показания прибора учета, в то же время ПАО «МРСК Юга» в отношении указанного потребителя надлежащим образом оформлен акт контрольного съема показаний в соответствии с п. 171 Основных положений и данный акт принят ПАО «Волгоградэнергосбыт», либо показания получены посредством автоматизированной системы учета электроэнергии, то в расчет по данному абоненту принимается наибольшее значение из имеющихся показаний.

При проведении экспертизы по делу №А12-5460/2017 экспертная организация при определении потребления за декабрь 2016 года в качестве конечных показаний взяла большие показания КСП, при определении объема потребления за январь 2017 года экспертами в качестве начальных показаний были взяты показания потребителей, а не КСП. В связи с чем, в объеме оказанных услуг как в декабре 2016 года, так и в январе 2017 года учтен объем, полученный из разницы КСП и показаний потребителя за декабрь 2016 года.

Например, по лицевому счету <***> в декабре 2016 года от потребителя поступили показания – 1383 от 07.12.2016 года, от ПАО «МРСК Юга» - 1389 от 22.12.2016 года.

Расчет объема потребления в декабре 2016 года: 1389-1376=13кВтч.

Объем потребления в январе 2017 года: 1415-1383=32. Таким образом, в услуги декабря 2016 года и января 2017 года дважды включен объем: 1389-1383=6 кВтч.

Подробный расчет по потребителям, у которых по данным экспертного заключения в январе 2017 года завышен объем потребления, представлен ответчиком в приложении 1 к возражениям на экспертное заключение от 23.04.2018 года. ПАО «МРСК Юга» контррасчет не представлен.

Таким образом, из объема услуг подлежит исключению 840 106 кВтч. на сумму 989 500,65 руб. и включению в объем потерь 840 106 кВтч. на сумму 2 060 320,48 руб.

Доводы ответчика о том, что экспертами необоснованно не проведены перерасчеты в феврале 2017 года по физическим лицам, по которым получены показания приборов учета, приняты судом.

Абзацем 3 пункта 7 Соглашения об информационном обмене от 20.06.2013 года предусмотрено, что по факту получения показаний от потребителей или исполнителя стороны обязуются производить перерасчет объемов, определенных расчетным способом и учтенных сторонами в предыдущем расчетном периоде, в текущем расчетном периоде по каждому из потребителей.

Материалы дела содержат документы, подтверждающие необходимость проведения перерасчетов потребителям физическим лицам, по основаниям, предусмотренным как Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354, так и соглашением между сторонами.

Подробный расчет представлен в приложении 1 к возражениям на экспертное заключение от 16.04.2018 года.

В связи с чем, объем услуг в феврале 2017 года подлежит уменьшению на 1 116 395 кВтч. на сумму 1 504 298,47 руб., объем потерь увеличению на 1 116 395 кВтч. на сумму 3 447 270,79 руб.

Аналогичная позиция о правомерности проведения перерасчетов содержится в постановлениях Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2018 года по делу №А12-46023/2016, от 30.05.2018 года по делу №А12-65582/2016.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы ПАО «Волгоградэнергосбыт» об исключении из объема услуг объема электрической энергии по потребителю Местная религиозная организация православный Приход храма священномученика ФИО9 села Царев Ленинского района Калачевской епархии Русской Православной Церкви (Московский патриархат) в связи с представлением потребителем ведомости показаний СКУЭ с нулевым расходом.

Сетевой организацией был произведен контрольный съем показаний прибора учета, на основании данных которого экспертом произведен расчет услуг.

Также отклонены доводы ПАО «Волгоградэнергосбыт» о необоснованном включении в услуги по передаче электрической энергии объема потребления электроэнергии ГБПОУ «Волгоградский строительный техникум» по точке поставки (счетчик № 008840066004740 Общежитие № 2).

Факт включения точек поставки в договор оказания услуг по передаче электрической энергии подтверждается уведомлением ПАО «Волгоградэнергосбыт» № 16/735 от 21.07.2016 года. Данным письмом ПАО «Волгоградэнергосбыт» уведомило ПАО «МРСК Юга» о заключении договора энергоснабжения № 5010020-1/16 от 01.07.2016 года с ГБПОУ «Волгоградский строительный техникум» по точке поставки от сетей ПАО «МРСК Юга» (счетчик № 008840066004740 Общежитие № 2).

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электросетей Общежитие № 2 Волгоградского строительного техникума по адресу ул. Скосырева, 1, присоединено к сетям ПАО «МРСК Юга». В июле 2017 года относительно точки поставки Общежитие № 2 по адресу ул. Скосырева, 1 в адрес ПАО «МРСК «Юга» от ответчика поступило письмо № 16/730 от 07.07.2017 года, в котором ответчик уведомил о заключении договора энергоснабжения № 5011967 от 01.07.2016 года с ООО «Комплекс» по точке поставки от сетей ПАО «МРСК Юга» (счетчик № 008840066004740 Общежитие № 2) с датой действия с 24.08.2016 года.

Таким образом, Общежитие № 2 по адресу ул. Скосырева, 1, присоединено к сетям ПАО «МРСК «Юга» и ПАО «Волгоградэнергосбыт» должно оплачивать услуги по передаче электрической энергии.

Апелляционный суд соглашается также с позицией суда первой инстанции согласившегося с доводами ПАО «Волгоградэнергосбыт» о занижении объема потерь на объем потребления ОАО «Волгоградский судостроительный завод» по договору купли-продажи электрической энергии № 4000741/12 от 01.12.2012 года.

Договор купли-продажи № 4000741/12 от 01.12.2012 года был расторгнут ПАО «Волгоградэнергосбыт» в одностороннем порядке на основании пункта 53 Основных положений № 442, в соответствии с которой Гарантирующий поставщик обладает правом одностороннего отказа от исполнения обязательств при условии соблюдения п. 52 Основных положений.

Доказательств, что расторжение договора признано недействительным, суду не представлено.

В связи с чем, в объем потерь подлежит включению 2 746 210 кВтч. (в январе 2017 года – 1438296 кВтч., в феврале 2017 года – 1307914 кВтч.) на сумму 7 566 007,88 руб. (в январе 2017 года – 3527353,34 руб., в феврале 2017 года – 4038654,54 руб.).

Доводы ПАО «МРСК Юга» о включении в объем услуг по передаче электрической энергии объема по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 0000959 от 18.12.2015 года, составленному в отношении ООО «Полимакс», суд первой инстанции счёл несостоятельными.

В соответствии с п. 18 приложения 6 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.12.2012 года № 425 «Регламент взаимодействия Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электроэнергии и расчета объемов электрической энергии, переданной потребителям (покупателям) по сетям Исполнителя» в редакции протокола согласования разногласий, рассчитанный по актам о неучтенном потреблении электрической энергии объем безучетного (недоучтенного) электропотребления включается Исполнителем в объем оказанных услуг по передаче электроэнергии по электрическим сетям Исполнителя в том расчетном периоде, в котором составлен Исполнителем акт о неучтенном потреблении.

Данный объем вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему электрических сетях.

Указанный акт составлен в декабре 2015 года. Данный объем подлежит включению в указанный период.

Таким образом, согласно выводам суда первой инстанции, объем услуг по передаче электрической энергии в январе 2017 года составил 182 985 352 кВт*ч., в феврале 2017 года – 177 473 397 кВт*ч., объем потерь в январе 2017 года составил 129 222 463 кВт.ч., в феврале 2017 года - 108 044 752 кВт.ч.

Согласно выводам суда первой инстанции первоначальные исковые требования с учетом поступившей оплаты не подлежат удовлетворению.

С учетом частичного погашения ПАО «МРСК Юга» задолженности за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях, в размере 559 595 732,86 руб., судом первой инстанции удовлетворены встречные исковые требования в размере 64 567 967,96 руб.

Суд апелляционной инстанции, изучив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующим выводам.

Доводы ПАО «МРСК Юга» о включении в объем услуг по передаче электрической энергии объема по акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 0000959 от 18.12.2015 года (т.13), составленному в отношении ООО «Полимакс», суд первой инстанции признал несостоятельными, со ссылкой на пункт 18 приложения 6 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.12.2012 года № 425 «Регламент-взаимодействия Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электроэнергии и расчета объемов электрической энергии, переданной потребителям (покупателям) по сетям Исполнителя». При этом суд указал, что акт в отношении ООО «Полимакс» составлен в декабре 2015 года. Данный объем подлежит включению в указанный период.

Дополнительным соглашением № 1/2017 от 15.08.2017 года, распространившим свое действия на отношения сторон, возникшие с 01.01.2017 года, стороны дополнили договор пунктом 5.7, согласно которому оплата оказанных услуг по передаче электрической энергии увеличивается на стоимость Актов о неучтенном потреблении электрической энергии в том расчетном периоде, в котором вступил в законную силу соответствующий судебный акт по иску Заказчика к Потребителю о взыскании стоимости электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии или в котором Потребитель в добровольном порядке оплатил стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном потреблении электрической энергии.»

Учитывая то, что Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2017 года по делу А12-12448/2016, признавший обоснованность и законность акта неучтенного потребления в отношении ООО «Полимакс» вступил в законную силу 28.02.2017 года. т.е. в расчетный период, рассматриваемый в рамках настоящего дела, то оплата и стоимость услуг по передаче электрической энергии подлежат увеличению на объемы и стоимость по указанному акту.

Объем оказанных услуг но передаче электрической энергии за февраль 2017 года должен быть увеличен на 984 496 кВтч, стоимость услуг по передаче электрической энергии должна быть увеличена на 3 502 018, 65 руб. с НДС.

Объем потерь электрической энергии за февраль 2017 года должен быть уменьшен на 984 496 кВтч, стоимость потерь должна снизиться на 3 039 985,23 руб. с НДС.

Также апелляционный суд отмечает, что указанные обстоятельства отнесения оказанных услуг и компенсации потерь к определенному периоду сами по себе не являются основанием для отказа в иске, так как указанные требования были заявлены ПАО «МРСК Юга» и подлежат рассмотрению в рамках настоящего дела.

Кроме того, заявленный к взысканию ПАО «МРСК Юга» объем услуг по передаче электрической энергии в январе 2017 года включал в себя объем потребления АО «ВМЗ «Красный Октябрь» по договору с ООО «ЭСК «ЭСКО» в размере 3 319 597 кВт.ч., а заявленный к взысканию ПАО «МРСК Юга» объем услуг по передаче электрической энергии в феврале 2017 года включал в себя объем потребления АО «ВМЗ «Красный Октябрь» по договору с ООО «ЭСК «ЭСКО» в размере 3 266 876 кВт.ч.

Согласно Постановлению Арбитражного суда Поволжского округа от 04.12.2018 по делу № А12-42773/2017 был установлен факт отсутствия бездоговорного потребления АО «ВМЗ «Красный Октябрь» по акту о неучетном потреблении электроэнергии от 23.05.2017.

При указанных обстоятельствах, объем потерь электрической энергии в сетях ПАО «МРСК Юга» за оспариваемый период необоснованно завышен на 6 589 537 кВтч, в том числе, в январе 2017 года - 3 319 672 кВтч, в феврале 2017 года - 3 269 865 кВтч. Стоимость потерь электрической энергии в сетях ПАО «МРСК Юга» необоснованно завышена на 18 238 222, 93 руб.

Соответственно, объем услуг по передаче электрической энергии по сетям ПАО «МРСК Юга» занижен на 6 589 537 кВтч. Стоимость услуг по передаче электрической энергии занижена на 8 590 928, 13 руб.

Всего, с учетом объема оказанных услуг по передаче электрической энергии ООО «Полимакс» и ООО «ЭСК «ЭСКО» объем услуг по передаче электрической энергии должен быть увеличен на 12092946,78 руб., а стоимость потерь электрической энергии в сетях ПАО «МРСК Юга» должна быть уменьшена на 21278208, 16 руб.

При указанных обстоятельствах, обжалуемый судебный акт следует отменить в части. Подлежит взысканию с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ПАО «МРСК Юга» 12 092 946,78 руб. долга по первоначальному иску, а с ПАО «МРСК Юга» в пользу ПАО «Волгоградэнергосбыт» по встречному иску 43 289 759, 8 руб. долга.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

С учетом того, что расходы по проведению экспертизы понесло ПАО «МРСК Юга», при этом экспертное исследование было направлено на установление обстоятельств, входящих в предмет доказывания, как по первоначальному так и по встречному искам, апелляционный суд считает правильным учитывать размер заявленных и удовлетворенных требований не только по первоначальному, но и по встречному искам.

Соответственно, суммируем сумму заявленных требований как по первоначальному так и по встречному искам = 151795467, 46 руб. (100%).

12092946,78 руб. (сумма требований, удовлетворенных по первоначальному иску) + 86788967,88 руб. (сумма требований, заявленных по встречному иску) – 43289759,8 (сумма требований, удовлетворенных по встречному иску) = 55592154, 86 руб.

55592154, 86 руб. от 151795467, 46 руб. (100%) составит 36,62%.

Соответственно, расходы по проведению экспертиз в суде первой и апелляционной инстанций понесенные ПАО «МРСК Юга» составят: 200000 руб. х 36,62 % = 73240 руб.

С ПАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ПАО «МРСК Юга» также подлежит взысканию 37 763,35 руб. государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 июля 2018 года по делу №А12-15859/2017 отменить в части.

Взыскать с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ПАО «МРСК Юга» 12 092 946,78 руб. долга, 37 763,35 руб. государственной пошлины, 73 240 руб. расходов по экспертизе.

Взыскать с ПАО «МРСК Юга» в пользу ПАО «Волгоградэнергосбыт» 43 289 759, 8 руб. долга, 2000 руб. государственной пошлины по иску.

Путём зачёта требований взыскать с ПАО «МРСК Юга» в пользу ПАО «Волгоградэнергосбыт» 31 087 809,67 руб. В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину по встречному иску с ПАО «МРСК Юга» в размере 98 241 руб. с ПАО «Волгоградэнергосбыт» в размере 99 759 руб.

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

ПредседательствующийВ. Б. Шалкин

СудьиА. ФИО10

С. В. Никольский