Решение от 26 декабря 2019 г. по делу № А40-188220/2019

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ



РЕШЕНИЕ

г. Москва Дело № А40- 188220/19

26.12.2019г

резолютивная часть решения объявлена 19.12.2019г.

полный текст решения изготовлен 26.12.2019г.

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего: Стародуб А.П. ( шифр судьи 116- 1598)

Членов суда: единолично

Протокол судебного заседания велся секретарем судебного заседания ФИО1

с участием от истца/заявитель: ФИО2 паспорт, доверенность от 03.08.2019г., ФИО3 паспорт,доверенность от 03.08.2019г.

ответчика/заинтересованное лицо:- ФИО4 паспорт, доверенность от 05.02.2019г.

третье лицо АО « 7-й ТМП» -не явился, извещен

по иску /заявлению ООО « СК « Стройарсенал» к АО « Декра Констракшн» о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

Истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании суммы задолженности в сумме 3.320.496,58 руб. по договору подряда № Д/30 от 04.05.2018г. и дополнительным соглашениям к нему № 1-5 . Иск мотивирован выполнением работ по договору на сумму 19.395.455.29 руб. из которых ответчиком оплачено 16.169.633,65 руб. сумма задолженности определена по КС-2,3 № 7 за октябрь 2018г.

Ответчик исковые требования не признал по основаниям , изложенным в отзыве и дополнениях к нему. Предъявил встречный иск о взыскании неотработанного аванса , неустойки.

Определением суда от 21.08.2019г. встречный иск возвращен ( л.д. 46 т.4).

Третье лицо АО « 7-й ТМП» -не явился, представил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы истца, ответчика суд установил, что требования не подлежат удовлетворению.

Из материалов дела следует, что между сторонами заключен договор строительного подряда от 04.05.2018г. № Д/30 , в соответствии с п.2.1 которого , подрядчик обязуется собственными силами и/или привлеченными силами в установленный срок выполнить работы и передать их результат заказчику , а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, предусмотренных договором , принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

Согласно п. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

В соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Комплекс работ по договору определен в п.2.2 договора , а также в техническом задании , рабочей документации по приложениям к договору.

Пунктом 2.3 договора установлено, что работы выполняются иждивением подрядчика ( из его материалов , его силами и средствами ), при этом стоимость материалов и оборудования , а также стоимость использования средств строительного производства , необходимых для производства работ, включена в стоимость работ и определяется с учетом особенностей , предусмотренных статьей 3 настоящего договора.

Пунктом 2.4 Договора определено, что обязательства Подрядчика/Истца (за исключением гарантийных обязательств) будут считаться выполненными надлежащим образом при условии наступления всех нижеприведенных обстоятельств в совокупности:

работы должны быть выполнены фактически, и их результаты должны быть пригодными для полноценного использования по назначению ,

передачи Подрядчиком Заказчику в полном объеме всей Исполнительной документации в отношении результатов выполненных работ, включая ту документацию, которая потребуется для дальнейшего использования ФОКа (Объекта капитального строительства - Физкультурно-оздоровительного комплекса, далее -«Объект») по назначению.

сторонами будет подписан Акт об окончательной приемке выполненных работ.

Пунктом 4.1 статьи 4 Договора, а также разделом 8.9 статьи 8 Договора определено, что Подрядчик/Истец предъявляет Заказчику/Ответчику, до 25 числа отчетного месяца, комплект документов, обусловленных пунктом 4.1 и пунктом 8.9.1. Договора соответственно.

Кроме первичных учетных документов по форме КС-2, КС-3 ( Приложение № 10, 11 к Договору), Подрядчик обязан предоставлять Исполнительную документацию в 4 (Четырех) экземплярах, включая Сертификаты на материалы и оборудование, а также Отчет Подрядчика о выполнении работ по Договору, оригинала счета, счета-фактуры, Акта сверки.

Согласно дополнительному соглашению № 4 от 06.08.2018г. ( л.д. 75 т.1) общая цена работ по договору составляет 34.102.228,42 руб. с учетом корректировкой объемов выполняемых подрядчиком работ . Дополнительное соглашение № 5 от 30.08.2018г. ( л.д. 83 т.1) сторонами не подписано.

Как указывает истец , им выполнены работы на общую сумму 19.395.455,29 руб. с учетом приобретения материалов. Ответчиком оплачено 16.169.633,65 руб. Разница в сумме с учетом измененной ставки НДС составила 3.320.496,58 руб.

Сопроводительным письмом от 10.10.2018г. № 82 ( л.д. 63 т.2 ) истец направил ответчику КС-2 и КС-3 № 1 от 30.09.2018г. к дополнительному соглашению № 5 и дополнительное соглашение № 5 от 30.08.2018г. с отметкой на сопроводительном письме о получении данных документов ответчиком.

Сопроводительным письмом от 29.10.2018г. № 85 истец направил данные КС-2 и Кс-3 повторно и дополнительно КС-2 и КС-3 №№ 1,2,3 от 01.10.2018г. , КС-2,3 № 2 от 15.10.2018г. к дополнительному соглашению № 5 , счета, счет-фактуры , товарные накладные с отметкой ответчика о получении данных документов на сопроводительном письме .

Уведомлением от 14.11.2018г. № 03-1086/01-03/91019 ( л.д. 82 т.2) ответчик отказал в приемке работ по КС-2 и Кс-3 за октябрь 2018г.,» поскольку проверенное не соответствует принятым на себя обязательствам по договору , 09.11.2018г. по электронной почте направлялись выявленные замечания , однако в отношении установленных недостатков не получено ответа. «

Согласно Реестру исполнительной документации , последняя передана истцом ответчику 22.11.2018г. ( л.д. 83-88 т.1)с отметкой о принятии ответчиком.

Сопроводительным письмом № 88 от 24.12.2018г. истец скорректировал формы КС 2 и 3 от 01.10.2018г., от 11.10.2018г., от 31.10.2018г. При этом истцом пояснено в сопроводительном письме , что в КС-2и 3 от 31.10.2018г. № 7 вошли суммы по тем работам , которые фактически подтверждены техническим надзором от заказчика и сотрудниками ответчика , всего на сумму 4.773.499,55 руб. Согласно акту сверки взаиморасчетов на 30.09.2018г. задолженность истца составляет 6.412.797,95 руб., выполнено работ и передано материалов на сумму 9.820.572,97 руб. Таким образом, задолженность ответчика составляет 3.407.775,02 руб. согласно письму ответчика от 08.11.2018г. взаиморасчеты должны быть произведены в течение 30 дней. ( л.д. 90-91 т.2).

Согласно письму ответчика от 08.11.2018г. № 03-1057/01-03/900К ответчик уведомил истца о расторжении договора с 14.11.2018г. в связи с расторжением ОАО « 7-й Таксомоторный парк» договора с АО « Декра Констракшн» и невозможности выполнения работ на объекте , в связи с чем уведомляет истца о прекращении работ на объекте , передаче временных сооружений и документации , и освобождения строительной площадки в срок до 11.10.2018г. и произведения всех взаиморасчетов в течение 30 рабочих дней с момента расторжения договора.

Сопроводительным письмом от 08.01.2019г. № 02 истец направил ответчику КС-2 и КС-3 от 31.10.2018г. № 7 на сумму 4.773.499,55 руб., к дополнительному соглашению № 6 , счет, счет-фактуру. ( л.д. 93 т.2)

Рассмотрев представленные документы ответчик, письмом от 23.01.2019г. отказал в приемке работ за период с 11.10.2018г. по 31.10.2018г. указав на наличие в выполненных работах недостатки , а также указал на то, что с 12.10.2018г., все работы на объекте прекращены , в связи с чем никакой возможности выполнять работы у истца не было, период выполнения работ , указанный в документах неверный. ( л.д. 103 т.2).

Ответчик указывает, что дополнительные соглашения к договору № 5 и 6 не подписывались, в связи с чем выполнение работ по этим соглашениям произведено в нарушение условий договора. Кроме того, истец в нарушение положений п. 8.9 договора не представил полный комплект исполнительной документации : не представлены отчеты о ходе строительства объекта общий журнал работ , журнал авторского надзора , акты освидетельствования скрытых работ , акты промежуточной приемки ответственных конструкций , акты испытаний , акты приемки инженерных систем и другие , которые предусмотрены приложением № 16 к договору.

Как следует из реестра переданной исполнительной документации ( т.2 л.д. 83) указанные истцом документы не передавались ответчику . Реестр подтверждает передачу сертификатов , экспертных заключений , технического заключения.

Таким образом, истцом не выполнены условия договора ( п.8.9, п.8.4 ).

Пунктом 8.9.1. Договора обусловлено, что даже в случае подписания сторонами первичных учетных документов за соответствующий отчетный период, указанное не означает безусловную и окончательную приемку выполненных Истцом работ или её части, т.е. не порождает у Ответчика безусловного обязательства по оплате таких работ.

Согласно статье 743 Гражданского кодекса РФ Подрядчик/Истец по настоящему спору, обнаруживший в ходе выполнения работ по Договору не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости, обязан сообщить об этом Заказчику/Ответчику.

При неполучении от стороны Ответчика/Заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок Истец/Подрядчик обязан был приостановить выполнение работ. При невыполнении установленной законодателем обязанности Истец лишается права требовать от Ответчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

Пунктом 18.2. Договора предусмотрено, что любая договоренность между Заказчиком и Подрядчиком, влекущая за собой новые обязательства, должна быть подтверждена сторонами посредством подписания Дополнительного соглашения к Договору.

В связи с чем , представленные в материалы дела черновые варианты объемов работ по стяжке , шпаклевке ( л.д. 144-147 т.2, л.д.1-15 т.3) не оформленные должным образом, в соответствии с условиями договора не могут быть приняты судом.

Принимая во внимание, что в период всего срока действия Договора строительного подряда № Д/30 от 04.05.2018г., уведомлений в отношении спорных объемов работ, не учтенных в технической документации, стороной Истца в адрес стороны Ответчика не направлялось, а также учитывая, что между сторонами настоящего спора не подписано Дополнительное соглашение в рассматриваемой части, оплате указанные работы не подлежат. (указанная позиция соответствует пункту 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по Договору строительного подряда").

Расходы по госпошлине распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 65,71 , 110, 167-170, 176 АПК РФ арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья А.П. Стародуб