Решение от 5 марта 2020 г. по делу № А04-9659/2019

Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №

А04-9659/2019
г. Благовещенск
05 марта 2020 года
изготовление решения в полном объеме

04 марта 2020 года

резолютивная часть

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Валентины Дмитриевны Пожарской при ведении протоколирования секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление Министерства экономического развития и внешних связей Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении к административной ответственности,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО3 – доверенность от 16.01.2020 № 285-13, диплом ВПО (юрист) от 13.12.2001 ДВС 1558303, удостоверение; ФИО4 – доведенность от 16.01.2020 № 286-13, диплом бакалавра (юрист) от 06.07.2017 107718 0813854, удостоверение,

от лица, привлекаемого к административной ответственности - не явился, извещен,

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось министерства экономического развития и внешних связей Амурской области (далее – заявитель, министерство) с заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее – предприниматель, ИП ФИО5) о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Требования обоснованы тем, что предпринимателем осуществляет оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

В судебном заседании представители заявителя требования поддержали.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности не явилось, извещено, запрошенных судом документов и пояснений не представило.


Как усматривается из материалов дела, индивидуальный предприниматель ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения с. Такла Масаллитинского района Азербайджанской ССР, зарегистрирован индивидуальным предпринимателем 11.03.2016 в ЕГРИП за ОГРН <***>, ИНН <***> по месту жительства: 676014, г. Сковородино Амурской области, ул. Красноармейская, дом 7, квартира 47.

В министерство 07.10.2019 поступило обращение на адрес электронной почты: department@economy.amurobl.ru, в котором сообщалось о розничной продаже контрафактной алкогольной продукции в магазине «Перекресток» по адресу: <...> и в магазине «Каспий» по адресу: <...>

Определениями от 14.10.2019 министерство возбудило дело об административном правонарушении и определило провести административное расследование в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 по месту осуществления деятельности в магазине «Перекресток» по адресу: <...> и в магазине «Каспий» по адресу: <...>.

Должностными лицами министерства проведен осмотр принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов.

При осмотре торгового объекта - магазина «Перекресток», расположенного по адресу: <...> под прилавком выявлено наличие немаркированной алкогольной продукции в ассортименте в количестве 11 (одиннадцать) бутылок (0,55 дал.):

водка «Гжелка мягкая», 0,5 л., 40%, дата розлива отсутствует, производитель ООО «РосАРМ» с наклейкой «не являющейся акцизной маркой», в количестве 2 (двух) бутылок;

водка «Родник Сибири», 0,5 л, 40%, дата розлива отсутствует, производства ООО ПО «Алина» с наклейкой «не являющейся акцизной маркой», в количестве 9 (девяти) бутылок.

Изъятие из оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции зафиксировано протоколом от 14.10.2019 осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов. Протокол составлен в присутствии представителя индивидуального предпринимателя ФИО6 ФИО7 — продавца магазина ФИО8, в качестве способа фиксации вещественных доказательств, применялась фотосъемка с применением фотоаппарата SONY CORP DSC-H55 заводской номер 1476761, состоящего на балансе министерства инв. № Б400000439, на карту памяти SanDisk, видеокамеры марки SONY DCR-SX44E, заводской номер: 1246968, состоящем на балансе Министерства инв. № Б400000438 на карту памяти SanDisk.

При осмотре торгового объекта - магазина «Каспий», расположенного по адресу: <...> под прилавком у кассового аппарата (ККТ) выявлено наличие алкогольной продукции наименованием водка «Родник Сибири», 0,5 л., 40%, дата розлива отсутствует, производитель ООО «ПО Алина» с наклейкой «не являющейся акцизной маркой», в количестве 1 (одной) бутылки.

При осмотре подсобного помещения в санузле выявлено наличие двух картонных коробок алкогольной продукции в ассортименте в количестве 23 (двадцати трех) бутылок:

- водка «Родник Сибири», 0,5 л, 40%, дата розлива отсутствует, производства ООО ПО «Алина», с наклейкой «не являющейся акцизной маркой», в количестве 3 бутылок;

- водка «Гжелка мягкая», 0,5 л., 40%, дата розлива отсутствует, производитель ООО «РосАРМ», с наклейкой «не являющейся акцизной маркой», в количестве 20 бутылок.

Итого в магазине «Каспий» выявлено 24 (двадцать четыре) бутылки (1,2 дал) немаркированной алкогольной продукции.

Изъятие из оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции зафиксировано протоколом от 14.10.2019 осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов. Протокол составлен в присутствии представителей индивидуального предпринимателя ФИО6 ФИО7 - продавца магазина ФИО9, старшего продавца - ФИО10, в качестве способа фиксации вещественных доказательств, применялась фотосъемка на телефон IPHONE 8, номер модели MQ612RVIA, серийный номер 8PVREJNJC69.

Итого зафиксировано хранение 35 (тридцати пяти) бутылок (1,75 дал.), алкогольной продукции принадлежащей индивидуальному предпринимателю ФИО2.

В соответствии с Правилами вывоза и хранения вне места изъятия изъятых этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, указанных в подпунктах 1 - 3 и 8 пункта 1 статьи 25 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», а также сырья, полуфабрикатов, производственной, транспортной, потребительской тары (упаковки), этикеток, средств укупорки потребительской тары, используемых для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральных специальных марок и акцизных марок (в том числе поддельных) для маркировки алкогольной продукции, указанных в подпункте 4 пункта 1 статьи 25 Федерального закона», утвержденных постановлением Правительства РФ от 28.09.2015 № 1027 (далее - Правила вывоза) 35 (тридцать пять) единиц (1,75 дал) продукции по актам приема-передачи продукции и (или) предметов от 12.12.2019 № У7-11293/09 и № У7-11140/09 переданы на ответственное хранение в АО «Росспиртпром».

21.11.2019 министерство вынесло извещение о необходимости явки для составления протокола об административном правонарушении 09.12.2019 в 15 час. 00 мин. по адресу: Амурская область, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 135, подъезд № 4, 2 этаж, кабинет 211. Извещение возвращено АО «Почта России» в связи с истечением срока хранения.

По факту выявленного правонарушения уполномоченным должностным лицом министерства - в соответствии со статьями 28.2, 28.3 КоАП составлен протокол об административном правонарушении от 09.12.2019 в отсутствии законного представителя, действия предпринимателя квалифицированы по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.. Копия протокола об административном правонарушении направлена по месту нахождения предпринимателя 676014, <...>, посредством почтовой связи письмом с почтовым идентификатором 67502342002797.

В порядке статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением для принятия судебного акта по существу.

Оценив исследованные в судебном заседании доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, суд находит требования подлежащими удовлетворению.

Согласно пункту 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению, при установлении наличия в действиях юридического лица административного правонарушения, подлежат: наличие самого события административного правонарушения; сведения о лице, совершившим противоправные действия (бездействия), за которые КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность юридического лица в совершении административного правонарушения; наличие обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, если таковые имеются; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, причины и условия совершения административного правонарушения.

Административный орган обратился с требованиями о привлечении юридического лица к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ, которой установлена ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Статья 2.4 КоАП РФ индивидуальных предпринимателей относит к должностным лицам, поскольку они выполняют организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции при осуществлении предпринимательской деятельности.

Объектом посягательства по вышеназванной норме выступают общественные отношения в сфере государственного регулирования алкогольного рынка.

Объективная сторона правонарушения заключается в производстве или обороте этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Субъектами предусмотренных частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ деяний могут выступать юридические лица и должностные лица (индивидуальные предприниматели).

Субъективная сторона правонарушения характеризуется умыслом.

Правонарушение носит формальный характер.

Правоотношения в сфере оборота и производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции регулируются Федеральным законом от 22.11.1995 года № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ).

В соответствии с пунктом 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ под оборотом алкогольной и спиртосодержащей продукции понимаются закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

Пунктами 1 и 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением: производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; розничная продажа алкогольной продукции.

Законом прямо предусмотрен запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии и сопроводительных документов (пункт 1 статьи 10.2, абзацы 7 и 8 пункта 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 11 и пункту 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи и ни при каких обстоятельствах не могут получить лицензию на осуществление видов деятельности из числа указанных в пункте 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 47, в том случае, если индивидуальный предприниматель, в нарушении пункта 1 статьи 11 и пункта 1 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ, осуществляет какой-либо иной вид деятельности из числа перечисленных, в пункте 2 статьи 18 Федерального закона, он может быть привлечен к административной ответственности, за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии по части 3 статьи 14.17 КоАП (с учетом правовой позиции, изложенной в п.2 Обзора судебной практики "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 06.12.2017).

Так же пунктом 2 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ установлен запрет на розничную продажу алкогольной продукции в нестационарных торговых объектах.

Хранящаяся алкогольная продукция имела наклейки с надписью «Не является акцизной маркой и федеральной специальной маркой», находящейся на месте Федеральной специальной марки и акцизной марки, по сути федеральной специальной маркой и акцизной маркой не является.

Согласно пункту 3 статьи 12 Федерального закона № 171-ФЗ федеральная специальная марка и акцизная марка являются документами государственной отчетности, удостоверяющими законность (легальность) производства и (или) оборота на территории Российской Федераций алкогольной продукции, указанной в пункте 2 настоящей статьи, осуществление контроля за уплатой налогов, а также являются носителями информации единой государственной автоматизированной информационной системы и подтверждением фиксации информации о реализуемой на территории Российской Федерации алкогольной продукции в единой государственной автоматизированной информационной системе.

За правильность нанесения и за подлинность федеральных специальных марок несут ответственность собственники (владельцы) алкогольной продукции, осуществляющие ее производство, поставку, розничную продажу, в соответствии с законодательством российской Федерации (пункт 2 статьи 12 Федерального закона № 171-ФЗ).

Статьей 26 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что оборот алкогольной продукции без маркировки в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона, либо с маркировкой поддельными марками запрещён.

Исследовав представленные административным органом в материалы дела доказательства, суд пришел к заключению о том, что осуществление оборота (хранения) алкогольной продукции без соответствующей лицензии индивидуальным предпринимателем в магазине «Перекресток» по адресу: <...> и в магазине «Каспий» по адресу: <...>. подтверждается: протоколами осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, находящихся там вещей и документов от 14.10.2019; протоколом об административном правонарушении от 09.12.2019; фактическим наличием алкогольной продукции в торговом объекте (видеозаписями).

При вынесении решения суд учитывает то, что алкогольная продукция административным органом была обнаружена в объекте, используемом предпринимателем для ведения коммерческой деятельности (а не в помещениях, используемых им для проживания, временного пребывания, в иных личных, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, целях), алкогольная продукция хранилась без обозначения ее принадлежности, кроме того, объем изъятой продукции не позволяет признать факт ее хранения для личных, некоммерческих нужд.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Статьей 2.1 КоАП РФ предусмотрено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Правонарушение совершено предпринимателем с умышленной формой вины, поскольку ему должны были быть известны требования законодательства, регулирующего отношения в сфере оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции до начала осуществления соответствующей деятельности, однако необходимых действий им предпринято не было, что свидетельствует о безразличном отношении к требованиям публичного порядка.

Местом совершения административного правонарушения является, место осуществления деятельности предпринимателя - магазин «Перекресток» по адресу: <...> и магазин «Каспий» по адресу: <...>.

Таким образом, суд находит доказанным наличие в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, события и состава вменяемого административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ - оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

В ходе производства по делу административным органом процессуальных нарушений, а также нарушений прав привлекаемого лица допущено не было.

Обстоятельств, позволяющих признать рассматриваемое правонарушение малозначительным, и применить положения статьи 2.9 КоАП РФ, судом не установлено, как как и обстоятельств смягчающих административную ответственность.

Как разъяснено в пунктах 18 и 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10, малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям; квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производиться с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Положения статьи 4.1.1 КоАП РФ в рассматриваемом случае не могут быть применены, исходя из взаимосвязанного толкования требований части 2 статьи 3.4 КоАП РФ и абзаца 2 статьи 1 Федерального закона № 171-ФЗ в связи с тем, что незаконным оборотом алкогольной продукции может быть причинен существенный вред нравственности, здоровью, правам и законным интересам граждан, экономическим интересам Российской Федерации.

Годичный срок давности привлечения к ответственности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ для нарушений в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, ко дню рассмотрения настоящего дела не истек.

Совершенное предпринимателем правонарушение посягает на общественные отношения в области безопасности оборота алкогольной продукции и не способствует защите нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней. В рассматриваемом случае существенная угроза охраняемым общественным интересам выражается в обороте алкогольной продукции лицом, не имеющим соответствующей лицензии, а также в пренебрежительном отношении предпринимателя к ограничениям, установленным действующим законодательством в отношении государственного регулирования производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. Кроме того, обстоятельства совершения рассматриваемого административного правонарушения не имеют свойства исключительности, то есть выходят за рамки обычной хозяйственной деятельности и не относятся к категории тех обстоятельств, которые заявитель при всей степени заботливости, осмотрительности и надлежащего поведения, не мог ни предвидеть, ни предотвратить (форс-мажорные обстоятельства).

На основании части 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.

Оценивая размер подлежащего наложению на предпринимателя административного штрафа, суд исходит из следующего.

Санкция части 3 статьи 14.17 КоАП РФ предусматривает назначение административного штрафа для предпринимателей в размере от 500 000 рублей до 1 000 000 рублей.

Исходя из смысла части 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ, определяющее значение для решения вопроса о возможности назначения административного наказания ниже низшего предела является наличие исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями.

Из пункта 5 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2014 года № 4-П также следует, что принятие решения о назначении административного штрафа ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей административной санкцией, допускается только в исключительных случаях.

Суд полагает, что имущественное (финансовое) положение лица, привлекаемого к административной ответственности, может быть принято во внимание при решении вопроса о применении положений части 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ только при установлении наличия исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 15 сентября 2015 года № 1828-О указано, что поскольку административное наказание является средством государственного реагирования на совершенное административное правонарушение и как таковое применяется в целях предупреждения совершения новых административных правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами, установленные данным Кодексом размеры административных штрафов должны соотноситься с характером и степенью общественной опасности административных правонарушений и обладать разумным сдерживающим эффектом, необходимым для обеспечения соблюдения находящихся под защитой административно-деликтного законодательства запретов. В противном случае применение административного наказания не будет отвечать предназначению государственного принуждения в правовом государстве, которое должно заключаться главным образом в превентивном использовании соответствующих юридических средств (санкций) для защиты прав и свобод человека и гражданина, а также иных конституционно признанных ценностей.

В этой связи суд приходит к выводу о том, что назначение предпринимателю административного наказания ниже низшего предела не будет отвечать указанным выше целям.

Учитывая вышеизложенное суд назначает административный штраф в пределах минимальной санкции части 3 статьи 14.17 КоАП РФ в размере 500 000 рублей.

На основании части 3 статьи 29.10 КоАП РФ арбитражный суд в резолютивной части решения должен решить вопрос об изъятых вещах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

При этом согласно пункту 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В соответствии с положениями абзаца второго пункта 2 статьи 25 Федерального закона № 171-ФЗ изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3, 8 пункта 1 настоящей статьи, а также сырье, полуфабрикаты, производственная, транспортная, потребительская тара (упаковка), этикетки, средства укупорки потребительской тары, используемые для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральные специальные марки и акцизные марки (в том числе поддельные) для маркировки алкогольной продукции, указанные в подпункте 4 пункта 1 настоящей статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Взимание государственной пошлины при рассмотрении дел в порядке главы 25 АПК РФ не предусмотрено.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения с. Такла Масаллитинского района Азербайджанской ССР, зарегистрированного индивидуальным предпринимателем 11.03.2016 в ЕГРИП ОГРН <***>, ИНН <***> по месту жительства: 676014, г. Сковородино Амурской области, ул. Красноармейская, дом 7, квартира 47 признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и возложить на него ответственность в виде штрафа в размере 500 000 руб.;

изъятую по протоколам министерства от 14.10.2019 алкогольную продукцию, находящуюся на ответственном хранении в АО «Спиртпром»:

водку «Гжелка мягкая», 0,5 л, 40%, производитель ООО «РосАРМ» с наклейкой «не является акцизной маркой», в количестве 22 бутылок;

водку «Родники Сибири», 0,5 л, 40%, производитель ООО ПО «Алина» с наклейками «Федеральная специальная марка» в количестве 13 бутылок

передать уполномоченному органу для принятия мер в соответствии с Правилами уничтожения, утвержденным постановлением Правительства № 1027 от 28.09.2015.


Административный штраф подлежит перечислению в течение шестидесяти дней со дня принятия решения на счёт УФК по Хабаровскому краю (межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу) № 40101810300000010001 в отделении Хабаровск г..Хабаровск, ИНН <***>, КПП 272101001, БИК 040813001, ОКТМО 08701000, КБК 160 116 01141 01 0017 140.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (город Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.


Судья В.Д. Пожарская