Решение от 31 мая 2021 г. по делу № А14-16012/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А14-16012/2020
г. Воронеж
31 мая 2021 г.
Резолютивная часть решения оглашена 26.05.2021

Полный текст решения изготовлен 31.05.2021

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Федосовой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

Департамента жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Воронеж

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Воронеж

о признании незаконными решения и предписания от 26.10.2020 по делу № 036/10/18.1-1228/2020,

третьи лица: - ООО «Вега» (ОГРН <***>, ИНН <***>, г. Воронеж);

- ГУП ВО «Облкоммунсервис» (ОГРН <***>, ИНН <***>, г.Воронеж);

- ООО «Экоресурс» (ОГРН <***>, ИНН <***>, г. Воронеж),

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО2, начальник отдела организационной работы по доверенности от 22.01.2021 №65-12/222, диплом, удостоверение личности – служебное удостоверение; ФИО3, представитель по доверенности от 12.05.2021 №65-11/2801 диплом, удостоверение личности – паспорт;

от Воронежского УФАС России – ФИО4, ведущий специалист-эксперт по доверенности от 30.10.2020 №05-16/8007, диплом, удостоверение личности – служебное удостоверение,

от ООО «Вега» - ФИО5, представитель по доверенности №01-Г/1 от 11.01.2021, диплом, удостоверение личности – паспорт;

от ГУП ВО «Облкоммунсервис» - ФИО6, представитель по доверенности от 23.08.2020, диплом, удостоверение личности – паспорт; ФИО7, представитель по доверенности от 17.07.2020, диплом, удостоверение личности – паспорт;

от ООО «Экоресурс» - представитель не явился, извещен надлежащим образом, представлено ходатайство о рассмотрении в отсутствие.

установил:

Департамент жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области (далее – заявитель, ДЖКХ и Э ВО) обратился в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее – антимонопольный орган, Воронежское УФАС России) о признании незаконными решения и предписания по делу № 036/10/18.1-1228/2020 от 26.10.2020.

Определением суда от 02.11.2020 заявление принято судом к производству.

Одновременно указанным определением суда к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ГУП ВО «Облкоммунсервис» и ООО «Вега».

Кроме того, ввиду удовлетворения ходатайства Департамента жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области на основании определения суда от 02.11.2020 были приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия предписание Воронежского УФАС России от 26.10.2020 по делу №036/10/18.1-1228/2020.

На основании определения суда от 27.11.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Экоресурс».

Для предоставления дополнительных доказательств рассмотрение данного дела неоднократно откладывалось.

Определением суда от 06.04.2021 судебное разбирательство по настоящему делу назначено на 19.05.2021.

Все лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещались судом о месте и времени судебного разбирательства, назначенного на 19.05.2021, однако ООО «Экоресурс» явку полномочного представителя не обеспечило. На основании статей 123, 156 АПК РФ судебное заседание по делу проводилось в отсутствие надлежащим образом извещенного ООО «Экоресурс».

В судебном заседании 19.05.2021 на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 26.05.2021.

Представитель заявителя поддерживала заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении и дополнении к нему.

Представитель ГУП ВО «Облкоммунсервис» поддерживала позицию заявителю.

Представитель Воронежского УФАС России возражала относительно удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в письменном отзыве.

Представитель ООО «Вега» возражал относительно удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в письменном отзыве.

Как следует из материалов дела и установлено судом, департаментом жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области (организатор открытого конкурса) 08.09.2020 на официальном сайте http://torgi.gov.ru было опубликовано извещение № 080920/21109509/01 о проведении открытого конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области (зона деятельности – Богучарский, Борисоглебский, Калачеевский, Лискинский, Россошанский межмуниципальные, экологические, отходоперерабатывающие кластеры).

Требования к участникам, а также состав конкурсной комиссии, установлены конкурсной документацией, утвержденной приказом ДЖКХ и Э ВО от 05.08.2020 №126.

Согласно конкурсной документации срок подачи заявок был установлен с 9 час. 00 мин. 09.09.2020 до 18 час. 00 мин. 28.09.2020.

На момент завершения приема заявок, в соответствии с журналом регистрации на участие в открытом конкурсном отборе были поданы заявки от трех претендентов:

1. ООО «Экоресурс» (время подачи – 28.09.2020 в 10 час. 44 мин.);

2. ООО «Вега» (28.09.2020 в 17 час. 13 мин.);

3. ГУП ВО «Облкоммунсервис» (28.09.2020 в 17 час. 21 мин.; в 17 час. 22 мин.- дополнение к заявке; в 17 час. 40 мин. - изменение к заявке).

При этом от претендента ГУП ВО «Облкоммунсервис» поступило три конверта, которые были зарегистрированы в журнале под следующими номерами: №3; №3№№2 (дополнения); №3№№3 (изменения).

В соответствии с п.6.2 конкурсной документации вскрытие конвертов с заявками осуществляется 02.10.2020 по адресу: <...>, каб. №307.

Однако, 02.10.2020 вскрытие конвертов конкурсной комиссией было осуществлено по иному адресу, а именно: <...>, актовый зал 4 этаж.

При вскрытии конвертов 02.10.2020 по адресу: <...>, актовый зал 4 этаж присутствовали представители ООО «Вега», ООО ГУП ВО «Облкоммунсервис», которые были извещены об изменении адреса 01.10.2020 путем вручения данного извещения. Аналогичное извещение было вручено ООО «Экоресурс» 01.10.2020. Документальное подтверждение данного факта представлено в материалы дела и не оспаривается участниками настоящего спора.

Согласно протоколу вскрытия конвертов на участие в открытом конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области от 02.10.2020 конверт с заявкой №1 (ООО «Экоресурс») не соответствовал требованиям конкурсной документации в части пункта 3.4.9. (в составе заявки не представлены документы, подтверждающие предоставление обеспечения заявки, денежные средства на соответствующий счет не поступили).

Конкурсной комиссией указанный участник (ООО «Экоресурс») в соответствии с пунктом 6.8 конкурсной документации не допущен к участию в конкурсном отборе. При этом вскрытие конверта с заявкой №1 не проводилось.

Комиссией также вскрыты конверт №2 (ООО «Вега») и конверт №3 (ГУП ВО «Облкоммунсервис»), поступивший совместно с дополнениями (конверт №3_№№2) и изменениями (конверт №3_№№3) и приняты решения допустить к участию в конкурсном отборе и рассмотреть заявки ООО «Вега» и ГУП ВО «Облкоммунсервис».

Согласно протоколу рассмотрения заявок от 05.10.2020 на основании оценки и сопоставления заявок (итоговый рейтинг) заявке ГУП ВО «Облкоммунсервис» (итоговое количество баллов 60) присвоен номер один, заявке ООО «Вега» (итоговое количество баллов 58,74) присвоен номер 2.

В связи с чем победителем конкурсного отбора было признано ГУП ВО «Облкоммунсервис» и указанному предприятию присвоен статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области (зона деятельности – Богучарский, Борисоглебский, Калачеевский, Лискинский, Россошанский межмуниципальные, экологические, отходоперерабатывающие кластеры), что подтверждается протоколом рассмотрения заявок от 05.10.2010.

08.10.2020 ООО «Вега» обратилось в Воронежское УФАС России с жалобой на действия организатора конкурсного отбора – департамента жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области при организации и проведении открытого конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области.

Как указало ООО «Вега» в поданной в антимонопольный орган жалобе, у конкурсной комиссии имелись основания для отклонения заявки ГУП ВО «Облкоммунсервис», ввиду нарушения данным участником требований к содержанию и составу заявки (приложен не весь пакет документов, учредительные документы не заверены и т.д.), однако данное лицо было признано победителем конкурсного отбора. Кроме того, податель жалобы отметил, что при оценке критериев открытости, надежности и оперативности комиссией необоснованно присвоено ГУП ВО «Облкоммунсервис» соответствующее число баллов.

26.10.2020 комиссией Воронежского УФАС России было принято решение по делу №036/10/18.1-1228/2020 о признании жалобы ООО «Вега» обоснованной и о выдаче предписания департаменту жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области об аннулировании конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области.

В соответствии с выданным 26.10.20 по делу №036/10/18.1-1228/2020 предписанием организатору конкурсного отбора - департаменту жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области необходимо аннулировать итоги конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области, известить об аннулировании итогов конкурса победителя конкурсного отбора, в срок до 05.11.2020 представить в антимонопольный орган доказательства исполнения предписания.

Принимая оспариваемые решение и предписание Воронежское УФАС России усмотрело в действиях организатора торгов нарушения п.п.17, 31, 36, 39 Правил проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, а также п.п. 3.1, 6.1, 6.4, 6.6 документации о конкурсном отборе.

По мнению антимонопольного органа, изменение места вскрытия конвертов без внесения соответствующих изменений в извещение о проведении конкурсного отбора является существенным нарушением п.17 Правил и п.6.2 конкурсной документации. Также Воронежское УФАС России полагает, что ГУП ВО «Облкоммунсервис» фактически подано было две заявки, поскольку подача дополнений к заявке не предусмотрена как конкурсной документацией, так и действующим законодательством (п.31 Правил, п.3.1 конкурсной документации). Кроме того, данный участник, по мнению антимонопольного органа, не представил подтверждения критерия открытости.

Антимонопольный орган усмотрел нарушение п.36 Правил №881, выразившееся в непроведении вскрытия конверта с заявкой ООО «Экоресурс». Также Воронежское УФАС России отметило, что не были представлены фотоматериалы, сделанные организатором конкурса при вскрытии конвертов ГУП ВО «Облкоммунсервис», чем нарушены пункт 41 Правил №881 и п.6.6. конкурсной документации.

Вместе с тем, Воронежское УФАС России в части оценки заявок по критериям надежности и оперативности не нашло нарушений со стороны конкурсной комиссии.

Не согласившись с решением и предписанием Воронежского УФАС России по делу №036/10/18.1-1228/2020 от 26.10.2020, указывая на нарушение оспоренными решением и предписанием прав и законных интересов, департамент жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Рассмотрев имеющиеся материалы настоящего дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд считает решение и предписание Воронежского УФАС России подлежащими отмене ввиду следующего.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу норм частей 4, 5 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья регулируются Федеральным законом от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" (далее - Закона N 89-ФЗ).

В статье 1 Закона №89-ФЗ определено, что региональный оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее - региональный оператор) - оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами - юридическое лицо, которое обязано заключить договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с собственником твердых коммунальных отходов, которые образуются и места накопления которых находятся в зоне деятельности регионального оператора.

В соответствии с частью 4 статьи 24.6 Закона №89-ФЗ юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Порядок проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, требования к участникам конкурсного отбора, критерии конкурсного отбора, порядок оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе установлены Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 05.09.2016 № 881 (далее – Правила №881).

Организатор конкурсного отбора разрабатывает и утверждает документацию об отборе. Документация об отборе размещается организатором конкурсного отбора на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (далее - официальный сайт торгов), не позднее чем за 20 дней до дня окончания срока подачи заявок (пункты 10, 11 Правил N 881).

Указанные Правила №881 устанавливают особенности проведения конкурсного отбора, формирования конкурсной комиссии, документации об отборе, критерии, порядок подачи заявок и прочее, порядок вскрытия конвертов с заявками и прочее.

Согласно пункту 17 Правил №881 организатор конкурсного отбора вправе принять решение о внесении изменений в документацию об отборе не позднее чем за 5 дней до дня окончания срока подачи заявок. В течение 3 рабочих дней со дня принятия указанного решения такие изменения размещаются организатором конкурсного отбора в порядке, установленном для размещения документации об отборе.

Согласно подпункту «т» пункта 12 Правил №881 документация об отборе должна содержать состав заявки, включая исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены заявителями, порядок и срок отзыва заявок, порядок внесения изменений в заявки.

Также подпункт «и» указанного пункта предусматривает в документации об отборе установление критериев конкурсного отбора, характеризующих качество оказания услуги по обращению с твердыми коммунальными отходами региональным оператором.

При этом, в соответствии с пунктом 21 Правил №881 критериями качества услуги регионального оператора являются: критерий надежности - количество допустимых нарушений графика вывоза твердых коммунальных отходов из мест накопления твердых коммунальных отходов в год; критерий оперативности - срок рассмотрения обращений потребителей услуги регионального оператора; критерий открытости - наличие сайта регионального оператора в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с возможностью обмена информацией с потребителями услуги посредством электронной почты; критерий исполнительности - срок возмещения убытков потребителям услуги при несоблюдении региональным оператором обязательств, предусмотренных нормативными правовыми актами и соглашением.

В соответствии с пунктом 24 Правил №881 заявки представляются по форме и в порядке, в сроки и в месте, которые указаны в документации об отборе.

Заявитель вправе подать только одну заявку. В случае установления факта подачи одним заявителем 2 и более заявок при условии, что поданные ранее этим заявителем заявки не отозваны, все заявки этого заявителя не рассматриваются и возвращаются ему заявителю (пункты 31, 39 Правил).

В силу пункта 36 Правил №881 конкурсная комиссия вскрывает конверты с заявками в срок, указанный в документации об отборе. Вскрытие всех поступивших конвертов с заявками осуществляется в день вскрытия конвертов с заявками после окончания срока подачи заявок.

Организатор конкурсного отбора обязан предоставить возможность всем заявителям, подавшим заявки, и (или) их представителям присутствовать при вскрытии конвертов с заявками (п.37 Правил).

В соответствии с пунктом 41 Правил №881 организатор конкурсного отбора обязан обеспечить осуществление аудиозаписи вскрытия конвертов с заявками и фотофиксации документов, на основании которых осуществляются оценка и сопоставление заявок. Заявители (представители заявителей по доверенности), присутствующие при вскрытии конвертов с заявками, вправе осуществлять фотофиксацию документов, на основании которых осуществляются оценка и сопоставление заявок, аудио- и видеозапись вскрытия таких конвертов.

Согласно части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Согласно части 2 статьи 18.1. Закона «О защите конкуренции» действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах.

По результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной.

Соответственно, юридически значимыми обстоятельствами для разрешения настоящего спора являются соблюдение норм закона при проведении конкурсного отбора, наличие защищаемого права лица, обратившегося в антимонопольный орган с жалобой. При этом для признания торгов недействительными необходимо установить, имело ли место нарушение предусмотренного законом порядка их проведения и повлияло ли это нарушение на определение победителя торгов. При этом основанием для признания торгов недействительными может служить только нарушение, имеющее существенное влияние на результат торгов и находящееся в причинной связи с ущемлением прав и законных интересов подателя жалобы и преследовать цель восстановления прав.

Данный подход полностью согласуется с пунктом 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики применения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства" от 22.12.2005 №101 и разъяснениями Верховного Суда РФ, изложенными в п. 71 Постановления Пленума ВС РФ "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства" от 17.11.2015 №50.

Как указывалось выше, Воронежским УФАС России к одному из существенных нарушений, допущенных организатором торгов при проведении конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области отнесено действие по смене места вскрытия конвертов (с адреса: <...>, каб.307 (актовый зал) на адрес: <...> актовый зал 4 этаж), без внесения соответствующих изменений в извещение о проведении указанного конкурсного отбора.

В соответствии с п. 17 Правил №881 организатор конкурсного отбора вправе принять решение о внесении изменений в документацию об отборе не позднее чем за 5 дней до дня окончания срока подачи заявок.

Как установлено судом изменение адреса рассмотрения заявок было вызвано необходимостью проведения 02.10.2020 (день вскрытия конвертов) санитарной обработки помещений, расположенных в административном здании по адресу: <...>. Осуществление данной дезинфекции, в том числе в кабинетах, находящихся непосредственно рядом с актовым залом (каб.307) по ул.Плехановская, д.8, подтверждается представленными в материалы дела договором возмездного оказания услуг, заключенным с ФБУЗ «Центр гигиены эпидемиологии в Воронежской области» и актом об оказании услуг №00015828 от 02.10.2020 о дезинфекции в очаге при инфекционных заболеваниях.

Согласно пояснениям представителя заявителя, в последний день приема заявок 28 сентября 2020 года у одного из сотрудников, рабочее место которого находится по адресу: <...>, было выявлено заболевание новой коронавирусной инфекции COVID-19, в связи с чем и проводилась срочная санитарная обработка здания. Данное обстоятельство, по мнению заявителя, не позволило внести соответствующие изменения в документацию об отборе в порядке, предусмотренном п.17 Правил №881.

Вместе с тем, материалами дела подтверждено, что о переносе места вскрытия конвертов с заявками были уведомлены 01.10.2020 все участники конкурсного отбора (ООО «Вега», ГУП ВО «Облкоммунсервис», ООО «Экоресурс), что подтверждается соответствующими извещениями с отметкой о получении, представленными в материалы дела.

Кроме того, директор ООО «Вега» ФИО8 и исполняющий обязанности директора ГУП ВО «Облкоммунсервис» ФИО9 присутствовали при процедуре вскрытия конвертов по адресу: <...> актовый зал 4 этаж, и осуществляли визуальный контроль за соблюдением порядка вскрытия заявок, что подтверждается аудиозаписью проведения процедуры вскрытия конвертов, представленной в материалы дела.

Открытость процедуры вскрытия конвертов при проведении конкурсных процедур является одним из важнейших факторов, позволяющих контролировать соблюдение закона и недопущение каких-либо нарушений на данном этапе конкурсной процедуры, поскольку в первую очередь дает возможность участникам, подавшим заявки, присутствовать и осуществлять визуальный контроль.

Исходя из установленных обстоятельств следует, что организатор торгов, изменяя адрес вскрытия конвертов, предпринял все зависящие меры для уведомления участников, подавших заявки, о данном изменении, что позволило ООО «Вега» и ГУП ВО «Облкоммунсервис» присутствовать по новому адресу при вскрытии конвертов с заявками. При этом надлежащее извещении ООО «Экоресурс» об изменении адреса вскрытия конвертов, как лица, подавшего заявку, представлено в материалы дела.

Вместе с тем, антимонопольный орган не представил доказательств, которые позволили бы сделать вывод, что изменение адреса вскрытия конвертов, без соблюдения требований, предусмотренных п. 17 Правил №881 (обязанность по внесению изменений в документацию об отборе не позднее чем за 5 дней до дня окончания срока подачи заявок) ,повлияло на результаты конкурсного отбора или на процедуру вскрытия конвертов с заявками.

В силу отсутствия данных доказательств указанные нарушения по изменению адреса вскрытия конвертов не могут быть признаны существенными (п.5 Информационного письма Президиума Вас РФ №101 от 22.12.2005).

Также суд не находит оснований считать существенными нарушения, связанные с отсутствием фотоматериалов по вскрытию конвертов ГУП ВО «Облкоммунсервис» (п.41 Правил №881, п.6.6. конкурсной документации).

Согласно объяснениям, данным заявителем, часть фотографий была утеряна в связи с техническими неполадками в телефонном устройстве. Вместе с тем при вскрытии конвертов с заявками присутствовали два из трех претендентов, подавшие заявки, в том числе податель жалобы в антимонопольный орган ООО «Вега». При этом общество не указывало на данное нарушение в поданной жалобе, как существенное. Кроме того в Воронежское УФАС России при рассмотрении жалобы были представлены как аудиозапись вскрытия конвертов, так и оригиналы заявок всех участников конкурсного отбора.

Однако Воронежское УФАС России в ходе рассмотрения настоящего спора не доказало существенность данного нарушения, в части безусловного влияния на результат рассматриваемого конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области (ст.65 АПК РФ). Недоказанность данного факта свидетельствует о несостоятельности довода антимонопольного органа в части непредставления фотоматериалов.

Как следует из оспариваемого решения, комиссией антимонопольного органа при рассмотрении жалобы ООО «Вега» было установлено нарушение пункта 36 Правил №881, выразившееся в том, что при процедуре вскрытия конвертов с заявками 02.10.2020 конверт с заявкой ООО «Экоресурс» не был вскрыт.

Согласно аудиозаписи заседания конкурсной комиссии по проведению конкурсного отбора по обращению с твердыми отходами от 02.10.2020 (аудиозапись представлена в материалы дела), а также протоколу вскрытия конвертов с заявками от 02.10.2020 следует, что конверт с заявкой ООО «Экоресурс» не вскрывался. Вместе с тем, на заседании конкурсной комиссии было объявлено, что заявка ООО «Экоресурс» не соответствует требованиям п.3.4.9 конкурсной документации, поскольку не представлены документы, подтверждающие предоставление обеспечения заявки. Также было отмечено, что на момент вскрытия конвертов с заявками на расчетный счет организатора торгов денежные средства от указанного участника не поступали.

Таким образом, материалами дела подтверждено нарушение п.36 Правил №881.

Заявитель не отрицает данного факта, поясняя при этом, что директор ООО «Экоресурс» уведомил в устной форме 01.10.2020 при вручении уведомления об изменении адреса вскрытия конвертов секретаря комиссии о том, что представитель общества не будет присутствовать на процедуре вскрытия конвертов в связи с тем, что заявка подана не по форме, и в составе заявки отсутствуют документы, подтверждающие обеспечение заявки.

Вместе с тем, суд соглашается с позицией Воронежского УФАС России о том, что поскольку законодательство и документация о конкурсном отборе предусматривают также предоставление обеспечение в виде банковской гарантии, то необходимо было вскрыть конверт с заявкой ООО «Экоресурс» и убедиться, что обеспечение также в форме банковской гарантии отсутствует в документах, приложенных к заявке.

В ходе рассмотрения настоящего спора судом обозревались конверты и вложенные в них заявки, поступившие от ООО «Вега» и ГУП ВО «Облкоммунсервис». Кроме того, суду был представлен запечатанный конверт с заявкой ООО «Экоресурс», который был вскрыт в судебном заседании и исследован судом в присутствии участников спора на предмет наличия документа подтверждающего предоставление обеспечения в той или иной форме.

Суд также предоставил время для ознакомления с данной заявкой, участвующих в данном деле лиц, объявив в судебном заседании перерыв.

При изучении вскрытой в судебном заседании заявки ООО «Экоресурс», судом установлено отсутствие документа, подтверждающего обеспечение данной заявки (платежный документ, банковская гарантия).

В силу установленного обстоятельства, суд приходит к выводу, что допущенное нарушение п.36 Правил №881 не могло повлиять на результат конкурсного отбора, в связи с чем, его нельзя отнести к существенному нарушению, влекущему отмену результатов состоявшихся конкурсных процедур.

Комиссией Воронежского УФАС России также было установлено нарушение пунктов 31 (заявитель вправе подать только одну заявку) и 39 Правил №881 (в случае установления факта подачи одним заявителем 2 и более заявок при условии, что поданные ранее этим заявителем заявки не отозваны, все заявки этого заявителя не рассматриваются и возвращаются этому заявителю).

Факт подачи ГУП ВО «Облкоммунсервис» трех конвертов подтверждается материалами дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле. При этом данный факт был озвучен конкурсной комиссии и все три конверта были вскрыты и представлены на рассмотрение конкурсной комиссии, которая рассмотрела в совокупности все документы, представленные в трех конвертах как единую заявку с дополнениями и изменениями, что подтверждается соответствующей аудиозаписью, представленной в материалы дела.

В ходе рассмотрения настоящего спора судом обозревались все три конверта, поданные ГУП ВО «Облкоммунсервис», и их содержимое.

Кроме того судом обозревался журнал регистрации поданных заявок по спорному конкурсному отбору, в котором зарегистрировано три поступивших конверта от данного участника под следующими номерами:

- №3_№№1 с маркировкой на конверте «заявка ГУП ВО «Облкоммунсервис» на участие в конкурсном отборе регионального оператора;

- №3_№№2 «дополнение к заявке ГУП ВО «Облкоммунсервис»;

- №3_№№2 «изменение к заявке ГУП ВО «Облкоммунсервис».

Первый конверт (№3_№№1) содержал заявку ГУП ВО «Облкоммунсервис» на участие в конкурсном отборе регионального оператора с приложением согласно описи документов. Представленная заявка с документами была прошита, пронумерована и заверена обществом.

Второй конверт (№3_№№2), промаркированный как «дополнение к заявке», содержал дополнительные документы, а именно, сведения о лицах, которые на основании договора или по иным основаниям получили право или полномочия определять решения, принимаемые заявителем, в том числе определять условия осуществления заявителем предпринимательской деятельности; сведения о лицах, которые имеют право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа заявителя и (или) имеют безусловную возможность избирать более чем 50 процентов состава совета дирекгоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления заявителя; решение об одобрении или о совершении крупных сделок.

Третий конверт (№3_№№3), промаркированный как изменение к заявке ГУП ВО «Облкоммунсервис», содержал измененную стоимость услуги регионального оператора, в размере 7 496 611 690 руб., с приложением расчета максимального значения стоимости услуги регионального оператора. Помимо этого, к изменению прилагались расчеты максимального значения приведенной стоимости услуги регионального оператора отдельно по каждому кластеру, входящему в зону деятельности регионального оператора. Вместе с тем, в заявке, поданной в конверте №3_№№1, приведенная стоимость услуги регионального оператора составляла – 9 009 910,89 руб.

Комиссией Воронежского УФАС России факт подачи трех конвертов оценен как существенное нарушение в части предоставления двух заявок ГУП ВО «Облкоммунсервис», поскольку подача «дополнений к заявке» конкурсной документацией, а также Постановлением Правительства РФ от 05.09.2019 №881 не предусмотрена. В дополнениях, как отметил антимонопольный орган, представлены обязательные в соответствии с п.3.4.4 и 3.4.6 конкурсной документацией, сведения (одобрение сделки), которые отсутствовали в заявке №1 и могли повлечь отклонение заявки ГУП ВО «Облкоммунсервис».

Кроме того антимонопольный орган в оспариваемом решении указал, что после подачи ГУП ВО «Облкоммунсервис» третьего конверта два предыдущих отозваны не были.

Однако суд данную позицию Воронежского УФАС о наличии нескольких заявок ГУП ВО «Облкоммунсервис» считает ошибочной и несоответствующей фактическим обстоятельствам.

В соответствии с пунктом 31 Правил №881 и п.3.1 конкурсной документации заявитель вправе подать только одну заявку.

Согласно пункту 39 Правил №881 и п. 6.4 документации, в случае установления факта подачи одним заявителем 2 и более заявок при условии, что поданные ранее этим заявителем заявки не отозваны, все заявки этого заявителя не рассматриваются и возвращаются заявителю.

В соответствии с Правилами №881 и п.п, 3.12, 3.14 конкурсной документации заявитель вправе изменить или отозвать заявку в любое время до истечения срока представления заявок, установленного документацией об отборе. Изменение в заявку или отзыв заявки должны быть направлены в запечатанном конверте. Конверты дополнительно маркируются словом «Изменение», «Отзыв». Регистрация изменений и уведомлений об отзыве заявки производится в том же порядке, что и регистрация заявки.

Конверт №3_№№3, поданный ГУП ВО «Облкоммунсервис» и промаркированный как «изменения к заявке», предоставлен в запечатанном виде и содержит измененное значение приведенной стоимости услуги регионального оператора.

Таким образом, изменения к заявке, содержащиеся в конверте №3_№№3 не противоречат требованиям, установленным Правилами №881 и конкурсной документацией, и указанные изменения не могут быть расценены как вторая заявка. При этом ни Правилами, ни документацией о конкурсном отборе отзыв первой заявки, находящейся в конверте №3_№№1 не предусмотрен.

Кроме того, действующее законодательство, регулирующее рассматриваемые отношения, в том числе и ст. 43 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 44-ФЗ не содержит императивного указания на обязанность участника отозвать заявку при подаче изменений и дополнений к заявке, напротив, участнику предоставлено право изменить или отозвать заявку.

При этом, законодатель не устанавливает чёткого определения понятия «изменение заявки», однако по смысловому значению дополнение к заявке является её изменением.

Вместе с тем, суд отмечает, что положениями конкурсной документацией и Правилами №881 не запрещено участникам конкурсного отбора вносить изменения в свою заявку путем замены документа и (или) дополнения документами до истечения срока подачи заявок.

ГУП ВО «Облкоммунсервис» воспользовалось своим правом и подало как изменения, так и дополнения к заявке на участие в конкурсе, что допустимо в силу Правил №881 и конкурсной документацией.

То обстоятельство, что поданные изменения и дополнения оказали существенное влияние на результаты конкурса не означает незаконность действий участника.

Поскольку изменения (дополнения) вносятся в уже поданную заявку и являются ее неотъемлемой частью, то конкурсной комиссией правомерно рассмотрены все три конверта поступившие от ГУП ВО «Облкоммунсервис» как единая заявка.

В связи с чем, довод Воронежского УФАС России о том, что в рассматриваемом случае от ГУП ВО «Облкоммунсервис» поступило две заявки является несостоятельным и противоречащим представленным доказательствам.

Комиссией Воронежского УФАС России также при рассмотрении жалобы ООО «Вега» было установлено, что документы, предусмотренные п.8.3.4. конкурсной документацией для подтверждения критерия открытости не были приложены к заявке ГУП ВО «Облкоммунсервис».

В соответствии с п. 8.3.4 конкурсной документации подтверждением критерия открытости является подписанная руководителем или уполномоченным лицом заявителя распечатка с сайта, подтверждающая наличие всех заявленных возможностей потребителя с указанием адреса сайта, а также обязательство поддерживать сайт в течение всего срока действия соглашения об организации деятельности по обращению с отходами.

Как следует из материалов дела в состав приложений к заявке ГУП ВО «Облкоммунсервис» входило гарантийное письмо №4346 от 24.09.2020 за подписью директора общества о поддержании уже существующего сайта http//oblcomservice.ru обходимого для связи с потребителями, без распечатки странички сайта.

При этом на тот момент ГУП ВО «Облкоммунсервис» являлось региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами, и указанный сайт был действующим, что было общеизвестно.

Как пояснил представитель Департамента, в рамках процедуры вскрытия конвертов комиссией при исполнении своих полномочий был изучен указанный сайт и установлено его соответствие требованиям.

При установленных обстоятельствах, с учетом того, что ГУП ВО «Облкоммунсервис» на момент проведения рассматриваемого конкурсного отбора уже являлось региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами, у которого наличие соответствующего сайта является обязательным, то отсутствие распечатки сайта при наличии гарантийного письма о поддержании действующего сайта, нельзя отнести к серьезным нарушениям, влекущим отсутствие подтверждения критерия открытости.

В связи с чем, довод антимонопольного органа о том, что ГУП ВО «Облкоммунсервис» не представлены документы подтверждающие критерий открытости является несостоятельным.

Однако, суд исходя из представленных доказательств, соглашается с доводами Воронежского УФАС России, что при оценке как критерия оперативности, так и критерия надежности, какие-либо нарушения не были допущены конкурсной комиссией.

Доказательств обратного, суду не представлено.

Вместе с тем, установленные антимонопольным органом нарушения на основании рассмотренной жалобы ООО «Вега», как указывалось выше, не могли повлиять на результаты конкурсного отбора, в связи с чем данные нарушения, в соответствии с разъяснениями Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенными в п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики применения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными рубличных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства" от 22.12.2005 N 101 и разъяснениями Верховного Суда РФ, изложенными в п. 71 Постановления Пленума ВС РФ "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства" от 17.11.2015 N 50, не могут быть признаны существенными и влекущими отмену результатов состоявшегося конкурсного отбора.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что оспариваемые решение и предписание Воронежского УФАС России не соответствуют действующему законодательству и, безусловно, нарушают права и законные интересы заявителя.

В связи с чем требования заявителя являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 65, 71, 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными и отменить решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 26.10.2020 по делу №036/10/18.1-1228/2020.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области устранить допущенные решением и предписанием от 26.10.2020 по делу №036/10/18.1-1228/2020 нарушения прав и законных интересов Департамента жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области (ОГРН <***>, ИНН <***>).

Решение подлежит немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано месячный срок со дня его вынесения в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Воронежской области.

Судья С.С. Федосова