Решение от 2 сентября 2018 г. по делу № А40-137028/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-137028/18-139-1526
03 сентября 2018 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 29 августа 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 03 сентября 2018 года

Арбитражный суд в составе:

Судьи: Вагановой Е.А. (единолично)

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 7010

дело по заявлению Федеральное государственное предприятие "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации" (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 01.04.2003, адрес: 105120, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г.Москве (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 09.09.2003, адрес: 107078, <...>)

третьи лица: ОАО «РЖД» в лице ЦФТО (107174, <...>); Аналитический центр по Правительстве РФ (107078, <...>); ООО «Газпромтранс» (117420, <...>); АО «Сибур-Транс» (117997, <...>), ООО «Интэллекс»

о признании незаконными и отмене определения от 24.05.2018, о продлении срока исполнения предписания, о возложении обязанности разъяснить практику реализации предписания в части расчета оплату услуг

при участии: от заявителя: ФИО2 по дов-ти от 21.02.2018; от ответчика: ФИО3 по дов-ти от 26.12.2017; от третьих лиц: от ОАО «РЖД» в лице ЦФТО – неявка, извещено; от Аналитический центр при Правительстве РФ – неявка, извещено; от ООО «Газпромтранс» - ФИО4 по дов-ти от 01.01.2018; от АО «Сибур-Транс» - неявка, извещено; от ООО «Интэллекс» - ФИО5 паспорт, приказ от 20.04.2015

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное предприятие "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации" (далее в том числе – заявитель), с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ, обратилось с заявлением о признании незаконным действия Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве (далее- ответчик, антимонопольный орган) в части отказа продления сроков исполнения предписания по делу №1-10-2139/77-17, указанных в определении от 24.05.2018 (исх. 30.05.2018 №НП/25731/18); продлить срок исполнения предписания по делу №1-10-2139/77-17 до окончания 2018 года, и возложить на УФАС России г. Москвы обязанность разъяснить практику реализации предписания в части расчета оплаты услуг, оказываемых ведомственной охраной, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных, являющихся документами перевозчика и не относящихся к документам ведомственной охраны.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме с учетом уточнений, по доводам заявления.

Представитель ответчика считает доводы заявителя несостоятельными по доводам отзыва.

Представитель ООО «Газпромтранс» поддержал позицию антимонопольного органа, просил отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель АО «Сибур-Транс» извещенный надлежащим образом о месте и времени проведения судебного заседания, на рассмотрение дел не явился, представил отзыв, просил в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представитель Аналитического центра при Правительстве РФ извещенный надлежащим образом о месте и времени проведения судебного заседания, на рассмотрение дел не явился, представил пояснения, в соответствии с которыми разрешение спора оставил на усмотрение суда.

Представитель ООО «Интэллекс» поддержал требования заявителя по доводам письменных пояснений.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, Московским УФАС России были приняты решение и предписание № 1-10-2139/77-17 о нарушении предприятием п. 3 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции).

Нарушение упомянутой нормы выразилось в том, что предприятие злоупотребило доминирующим положением на рынке предоставления услуг по сопровождению и охране в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке железнодорожным транспортом специальных грузов, входящих в перечень, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 23.07.2015 № 1424-р (далее — распоряжение № 1424-р), путем навязывания невыгодных условий договоров на оказание услуг по сопровождению и охране в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке железнодорожным транспортом специальных грузов, входящих в упомянутый перечень, а именно путем применения в договорах при расчете ставок охраны и сопровождения нормативных сроков доставки, которые являются отличными от фактических сроков доставки, что привело к ущемлению интересов АО «Сибур-Транс» и ООО «Газпромтранс».

Предписанием от 28.12.2017 антимонопольный орган возложил на заявителя обязанности: по внесению изменений в договоры (от 30.12.2011 № УВО-2849/СТ.9286, от 24.01.2017 № УВО-4337/1601636) на оказание услуг по сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке, заключенные с АО «Сибур-Транс» и ООО «Газпромтранс», предусмотрев возможность оплаты услуг, оказываемых предприятием по указанным договорам, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных; по внесению изменений в типовую форму договора на оказание услуг по сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке железнодорожным транспортом, размещенную на официальном сайте предприятия по адресу http://zdohrana.ru в сети «Интернет», в части возможности оплаты услуг предприятия, предусмотренных указанным договором, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных; по уведомлению контрагентов о возможности внесения изменений в действующие договоры на оказание услуг по сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке грузов железнодорожным транспортом, заключенных с контрагентами, в части оплаты услуг, предусмотренных указанными договорами, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных, путем направления в адрес таких контрагентов писем о возможности внесения таких изменений в действующие договоры, путем размещения на официальном сайте заявителя информации о возможности оплаты услуг, оказываемых предприятием, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных.

Исполнить предписание предприятию надлежало в месячный срок с даты его получения и уведомить антимонопольный орган о его исполнении.

При этом, как следует из материалов дела, принятию решения и предписания № 1-10-2139/77-17 предшествовала выдача предприятию предупреждения, оформленного за исх. № АХ/12886 от 21.03.2017.

В соответствии с ч. 1 ст. 39.1 Закона о защите конкуренции в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.

Предупреждение выдается в случае выявления, кроме прочего, признаков нарушения п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении приведенной нормы без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается (ч. 2 ст. 39.1 Закона о защите конкуренции).

Предупреждение от 21.03.2017 № АХ/12886 было выдано в связи с наличием в действиях заявителя нарушения п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в навязывании контрагентам по договорам на оказание услуг по сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке грузов железнодорожным транспортом, ставок сбора и порядка их применения исходя из нормативных (максимальных) сроков доставки грузов по категориям отправок, утвержденных приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 07.08.2015 № 245.

Антимонопольный орган предложил заявителю внести изменения в договор на оказание услуг по сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке грузов железнодорожным транспортом от 18.02.2016 № УВО-4060/1502716, заключенный с ООО «Газпромтранс», предусмотрев возможность оплаты услуг, оказываемых предприятием по указанному договору, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных, а также уведомить контрагента о возможности внесения изменений в действующие договоры на оказание услуг по сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах сменным способом при перевозке грузов железнодорожным транспортом, заключенных с контрагентами, в части оплаты услуг, предусмотренных указанными договорами с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных, а именно направления в адрес таких контрагентов писем о возможности внесения таких изменений в действующие договоры, в части размещения на официальном сайте заявителя информации о возможности оплаты услуг, оказываемых предприятием, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных.

Законность требований предупреждения от 21.03.2017 № АХ/12886 являлась предметом судебного спора по делу № А40-80966/17.

В рассматриваемом случае невыполнение требование предупреждения от 21.03.2017 № АХ/12886 явилось основанием для возбуждения дела № 1-10-2139/77-17, в рамках которого рассматривались жалобы ООО «Газпромтранс» и АО «Сибур-Транс».

Копия предписания вручена предприятию 09.01.2018, что последним не оспаривается. Соответственно исполнить требования предписания предприятию надлежало к 09.02.2018.

Решение и предписание Московского УФАС России заявителем не оспаривались.

Заявитель ссылается на невозможность исполнить требования антимонопольного органа в установленные сроки, в качестве объективных причин к тому указывая на наличие конънктурной составляющей (большое количество контрагентов и договоров, необходимость созыва экспертных совещаний, наличие отзывов и предложений заинтересованных лиц, заключение договора с Аналитическим центом при Правительстве Российской Федерации и т.д.).

Суд рассмотрев данный довод, не принимает его виду следующего.

В силу ч. 1 ст. 51 Закона о защите конкуренции предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний.

В целях предоставления хозяйствующим субъектам, которым выданы предписания, процессуальных гарантий и объективной возможности исполнить требования соответствующих предписаний, Законом о защите конкуренции предусмотрена возможность продления срока исполнения предписания (ч. ч. 5, 6 ст. Закона о защите конкуренции), а также разъяснения порядка исполнения предписаний (ст. 51.1 Закона о защите конкуренции).

Такие институты введены в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (на необходимость соблюдения которого указал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 29.03.2011 № 2-П), то есть, с одной стороны, — для предоставления хозяйствующим субъектам реальной возможности исполнить законные требования антимонопольного органа в разумный срок, с другой стороны — для соблюдения интересов лиц, чьи права были ущемлены действиями хозяйствующих субъектов, злоупотребивших своим доминирующим положением.

В силу ч. 5 ст. 51 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что срок исполнения предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства может быть продлен комиссией не более чем на шесть месяцев по мотивированному ходатайству ответчика, ответчиков в случае, если указанные в ходатайстве причины будут признаны уважительными.

Таким образом, с учетом установленной упомянутым Законом максимально возможной шестимесячной пролонгации срока исполнения предписания и принимая во внимание, что его копия была вручена предприятию 09.01.2018, срок исполнения предписания мог быть продлен антимонопольным органом не позднее чем до 09.08.2018.

Согласно разъяснениям, приведенным в п. 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», антимонопольный орган, рассматривая дела о нарушениях антимонопольного законодательства, принимает решения и выдает предписания, направленные на защиту гражданских прав, нарушенных вследствие их ущемления, злоупотребления доминирующим положением, ограничения конкуренции или недобросовестной конкуренции.

Соответственно, одной из функций предписаний, выносимых антимонопольным органом в случае выявления фактов злоупотребления доминирующим положением на рынке, является восстановление в административном порядке прав лиц, ущемленных вследствие злоупотребления доминирующим положением их контрагентами на основании ст. 11 Гражданского кодекса Российской Федерации (т. н. «юрисдикционная форма» защиты).

Как указано выше, первоначально антимонопольный орган отвел предприятию месячный срок на исполнение требований предписания.

19.01.2018, то есть в пределах срока исполнения предписания, предприятие обратилось в антимонопольный орган с заявлением от 19.01.2018 № 3986-Ю о продлении срока исполнения предписания на максимально возможный срок.

Согласно ч. 6 ст. 51 Закона о защите конкуренции определение о продлении срока исполнения предписания или об отказе в его продлении подписывается председателем и членами комиссии и в течение десяти рабочих дней с момента получения ходатайства направляется ответчику, ответчикам по делу по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается их представителям под расписку.

В своем заявлении предприятие указало на невозможность исполнения предписания в установленный срок ввиду необходимости проработки Методики расчета ставок сбора за услуги по сменному сопровождению и охране грузов в вагонах, контейнерах при перевозке железнодорожным транспортом с учетом заключения договора с Аналитическим центром при Правительстве Российской Федерации и согласования позиции с Министерством транспорта Российской Федерации.

Также предприятие приложило копию телеграммы от 18.01.2018 № ЦОД-5/3, направленной директорам филиалов, о необходимости подготовки уведомлений о внесения изменений в действующие договоры.

В целях предоставления предприятию процессуальных гарантий, предусмотренных Законом о защите конкуренции, определением от 01.02.2018 № НП/4999/18 Московское УФАС России продлило срок исполнения предписания по делу № 1-10-2139/77-17 до 01.04.2018, т.е. фактически на два месяца.

06.03.2018 предприятие обратилось в адрес Московского УФАС России с заявлением № К-14/102 о разъяснении предписания по делу № 1-10-2139/77-17 по вопросам практической реализации расчета оплаты услуг, оказываемых ведомственной охраной, с учетом фактического времени их оказания в соответствии с календарными датами железнодорожных транспортных накладных, а также по вопросам конкретных категорий грузов, к которым могут быть применены нарушения антимонопольного законодательства согласно п. 1 предписания.

Также предприятие в заявлении от 06.03.2018 № К-14/103 просило продлить срок исполнения предписания по причине согласования работы с ОАО «РЖД», Аналитическим центром при Правительстве Российской Федерации, пролонгации договоров, заключенных с ООО «Газпромтранс» и АО «Сибур-Транс».

Определением от 31.03.2018 (исх. № НП/16435/18 от 06.04.2018) Московское УФАС России продлило срок исполнения предписания до 01.06.2018. Определением от 06.04.2018 № НП/16451/18 антимонопольный орган разъяснил порядок исполнения предписания. Данное определение, равно как и предписание, сформулированы на государственном языке и не могут вызывать непонимания у профессионального субъекта спорных правоотношений, к коим относится предприятие, которое самостоятельно избрало способ исполнения предписания и выбрало экспертную организацию.

10.05.2018 предприятие обратилось в адрес Московского УФАС России с заявлением о продлении срока исполнения предписания.

Определением от 30.05.2018 Московское УФАС России отказало в удовлетворении упомянутого заявления.

При этом, суд соглашается с выводами антимонопольного органа, о том, что способ исполнения предписания был избран предприятием самостоятельно (разработку и утверждение именно Новой методики ценообразования), соответственно, заявитель самостоятельно определил, каким образом будут учтены предписываемые изменения в расчетах с контрагентами.

Антимонопольный орган также верно отметил, что контракт с Аналитическим центром при Правительстве Российской Федерации был заключен до принятия решения и предписания, а ненадлежащее исполнение экспертным учреждением своих обязательств не может и не должно влиять на порядок исполнения требования уполномоченного органа, поскольку обозначенные причины являются рисками, сопутствующими отбору экспертной организации, то есть последствия отбора экспертного учреждения относятся исключительно на предприятие.

При этом доказательств невозможности внесения изменений в договоры с ООО «Газпромранс» и АО «Сибур-Транс» предприятие в антимонопольный орган, а также в суд, вопреки ч. 1 ст. 65 АПК РФ, не представило, равно, как и не представило доказательств объективной невозможности исполнить требования предписания по независящим от него причинам.

Таким образом, у суда отсутствуют основания для удовлетворения заявленных требований, поскольку действия антимонопольного органа соответствуют требованиям действующего законодательства, и с учетом всех обстоятельств дела не нарушают прав и законных интересов Общества.

С учетом изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований Федерального государственного предприятия "Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации" (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 01.04.2003, адрес: 105120, <...>) - отказать.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ: Е.А. Ваганова