Решение от 31 января 2023 г. по делу № А59-6143/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САХАЛИНСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

Дело А59-6143/2022

31 января 2023 года г. Южно-Сахалинск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 24 января 2023 года, решение в полном объеме изготовлено 31 января 2023 года.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе:

председательствующего судьи Боярской О.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 320650100020706 ИНН <***>) о признании незаконным и отмене предписания от 17 октября 2022 года №014-03164-22/ДЗП/02, вынесенного департаментом землепользования города Южно-Сахалинска (ОГРН <***> ИНН <***> адрес регистрации: 693020, <...>),

при участии в судебном заседании:

заявитель – представителей не направил,

представитель департамента ФИО3, по доверенности № 19-Д от 18 марта 2022 года (сроком действия по 18 марта 2023 года),

у с т а н о в и л :

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, общество) обратилось в суд с заявлением о признании незаконным и отмене предписания от 17 октября 2022 года №014-03164-22/ДЗП/02, вынесенного департаментом землепользования города Южно-Сахалинска (далее – департамент).


Согласно тексту оспариваемого предписания нарушение выразилось в установке и (или) эксплуатации рекламной конструкции на здании, строении, сооружении – билборд фасадный на ограждении земельного участка с кадастровым номером 65:01:0901007:91 (северная сторона), около дома 19А по ул. 2-ая Комсомольская п/р Ново-Александровск города Южно-Сахалинска.


Как указал заявитель, ограждение (забор), на котором предпринимателем размещена рекламная информация, не является объектом капитального строительства, то есть размещение баннера (перетяжки) с рекламной информации произведено на объекте, который не является недвижимым имуществом и на который положения Федерального закона о рекламе не распространяются.

Департамент в представленном отзыве с требованием заявления не согласился, указав, что Федеральный закон о рекламе не содержит определения прочной связи конструкции с объектом недвижимого имущества, а под иными техническими средствами стабильного территориального размещения понимаются любые конструкции, прочно (стабильно, стационарно) связанные с объектом недвижимого имущества, следовательно такая связь делает невозможным монтаж/демонтаж конструкции без использования специальных технический средств или устройств. Спорный билборд, смонтирован на ограждении при помощи хомутов и люверсов, являющихся его конструктивом и не может быть демонтирован без использования специальных технических средств, поэтому указанный билборд является рекламной конструкцией.

Заявитель представителя в судебном заседание не направил.

Представитель департамента заявление не признала по доводам отзыва.

Выслушав представителя департамента, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, актом осмотра № 02138 от 9 сентября 2022 года установлено, что по адресу: г. Южно-Сахалинск, п/р Ново-Александровск, ул. 2-я Комсомольская, ограждение земельного участка с кадастровым номером 65:01:0901007:91 (северная сторона), около д. 19 А, без разрешения на установку и эксплуатацию, срок действия которого не истек, установлена рекламная конструкция: на здании, строении, сооружении — билборд фасадный. На рекламной конструкции размещена следующая информация: «ООО ИК «Деньги для всех» лизинговая компания, Привлекаем денежные средства от юридических и физических лиц под гарантированный процент, телб 8 (4242)72-54-86 <...>; 16% годовых по договору сроком на 12 месяцев для любых сумм; с начисляемых процентов удерживаются налоги в соответствии с действующим законодательством; начисление % по окончании договора; ИНН <***>, ОГРН <***>; НАША ЭНЕРГИЯ — ВАШЕМУ КАПИТАЛУ». Владелец рекламной конструкции: ООО ИК «Деньги для всех» ИНН <***>, ОГРН <***>. Собственник имущества на котором находится рекламная конструкция: ФИО2 (л.д. 28).

9 сентября 2022 года владельцу рекламной конструкции - ООО ИК «Деньги для всех» выдано предписание от 9 сентября 2022 года № 014-02837-22/ДЗП/02 с требованием удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции, и осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи настоящего предписания (л.д.29).

13 сентября 2022 годаповторно произведен осмотр указанной рекламной конструкции, в результате которого установлено, что предписание от 09.09.2022 № 014-02837-22/ДЗП/02 владельцем рекламной конструкции ООО ИК «Деньги для всех» не исполнено (л.д.30).

Составлен акт осмотра рекламной конструкции № 02138 К от 13 сентября 2022 года. На рекламной конструкции размещена следующая информация: «ООО ИК «Деньги для всех» лизинговаякомпания, Привлекаем денежные средства от юридических и физических лиц под гарантированный процент, телб 8 (4242)72-54-86 <...>; 16% годовых по договору сроком на 12 месяцев для любых сумм; с начисляемых процентов удерживаются налоги в соответствии с действующим законодательством; начисление % по окончании договора; ИНН <***>, ОГРН <***>; НАША ЭНЕРГИЯ — ВАШЕМУ КАПИТАЛУ». Владелец рекламной конструкции: ООО ИК «Деньги для всех» ИНН <***>, ОГРН <***>. Собственник имущества на котором находится рекламная конструкция: ФИО2 (л.д. 30).

Согласно сведениям из ЕГРН земельный участок с кадастровым номером 65:01:0901007:91 на праве собственности принадлежит ФИО2.

В связи с этим предпринимателю было выдано предписание от 17 октября 2022 года №014-03164-22/ДЗП/02 с требованием удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции, в течение 3-х дней со дня выдачи настоящего предписания и осуществить демонтаж рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, в течение месяца со дня выдачи предписания; информацию о выполнении предписания представить в течение 3-х рабочих дней со дня исполнения предписания в департамент (л.д.31).

Не согласившись с указанным предписанием, предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из приведенной нормы и разъяснений по вопросу ее применения, содержащихся в совместном постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8, следует, что основанием для принятия решения суда о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений, действий (бездействия) государственных органов является одновременное несоответствие этого акта, решения, действия (бездействия) закону или иному правовому акту, а также нарушение оспариваемым актом, решением прав и законных интересов заявителя, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, предметом доказывания по настоящему делу является одновременное несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Следовательно, для признания недействительными ненормативных правовых актов необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемых ненормативных правовых актов закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данными ненормативными правовыми актами прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ («О рекламе» (далее – Закон о рекламе, Закон № 38-ФЗ).

Как установлено пунктом 1 статьи 3 данного Закона, под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона № 38-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 19 указанного Закона распространение наружной рекламы осуществляется с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта.

На основании части 5 названной статьи установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

В силу части 9 этой же статьи установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (часть 10 статьи 19 Закона № 38-ФЗ).

Частью 21 названной статьи установлено, что владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

Если в установленный срок владелец рекламной конструкции не выполнил указанную в части 21 настоящей статьи обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления муниципального округа или орган местного самоуправления городского округа выдает предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, за исключением случая присоединения рекламной конструкции к объекту муниципального имущества или к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме при отсутствии согласия таких собственников на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, обязан демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи соответствующего предписания. Демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение рекламной конструкции осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция (часть 21.1 Закона № 38).

Как установлено пунктом 26.1 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», к вопросам местного значения муниципального, городского округа относятся утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального, городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального, городского округа, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом «О рекламе».

В развитие данной нормы права постановлением Администрации города Южно-Сахалинска от 07.06.2019 № 1687 утвержден Порядок организации работ по демонтажу, транспортировке, хранению, возврату и в необходимых случаях уничтожению рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых без разрешения, срок действия которого не истек, на территории городского округа «Город Южно-Сахалинск» (далее – Порядок № 1687).

В соответствии с пунктом 2.1 данного Порядка уполномоченный орган, осуществляющий функции по демонтажу, транспортировке, хранению, возврату и в необходимых случаях уничтожение рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых без разрешения, срок действия которого не истек, на территории городского округа «Город Южно-Сахалинск» - Департамент землепользования города Южно-Сахалинска. Реализацию возложенных функций обеспечивает муниципальное казенное учреждение «Управление информационно-финансового обеспечения земельными ресурсами».

Выявление и учет рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых без разрешения, срок действия которого не истек, на территории городского округа «Город Южно-Сахалинск» осуществляется Управлением по результатам мониторинга рекламных конструкций на соответствие требованиям действующего законодательства и муниципальных правовых актов, а также в результате выездов на места размещения рекламных конструкций по обращению физических и юридических лиц, органов государственной власти, органов местного самоуправления, правоохранительных органов и иных организаций (пункт 2.2 Порядка № 1687).

Согласно пункту 2.3 указанного Порядка по результатам выезда составляется акт осмотра рекламной конструкции, в котором указывается информация о владельце, типе и виде конструкции, адресе размещения, собственнике или ином законном владельце недвижимого имущества, к которому она присоединена.

В случае выявления незаконной рекламной конструкции на основании акта осмотра рекламной конструкции Департамент принимает решение по направлению предписания о демонтаже незаконной рекламной конструкции (пункт 2.4 Порядка № 1687).

Из материалов дела усматривается, что на ограждении земельного участка с кадастровым номером 65:01:0901007:91 принадлежащего на праве собственности предпринимателю размещена рекламная конструкция со следующей информацией: «ООО ИК «Деньги для всех» лизинговая компания, Привлекаем денежные средства от юридических и физических лиц под гарантированный процент, телб 8 (4242)72-54-86 <...>; 16% годовых по договору сроком на 12 месяцев для любых сумм; с начисляемых процентов удерживаются налоги в соответствии с действующим законодательством; начисление % по окончании договора; ИНН <***>, ОГРН <***>; НАША ЭНЕРГИЯ — ВАШЕМУ КАПИТАЛУ». Владелец рекламной конструкции: ООО ИК «Деньги для всех» ИНН <***>, ОГРН <***>.

Принимая во внимание, что данная рекламная конструкция размещена в отсутствие соответствующего разрешения, выданного уполномоченным органом на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, что обществом не отрицается, вывод Департамента о нарушении заявителем требований Закона № 38-ФЗ является правильным.

Следовательно, у Департамента в силу прямого указания части 10 статьи 19 названного Закона и пункта 2.4 Порядка № 1687, а также неисполнения предписания от 9 сентября 2022 года № 014-02837-22/ДЗП/02 – выданного владельцу рекламной конструкции, имелись законные основания для выдачи предписания от 17 октября 2022 года №014-03164-22/ДЗП/02 о демонтаже спорной рекламной конструкции.

Делая данный вывод, суд учитывает, что реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание новых потребителей к продавцу товара – объекту рекламирования, сформировать положительное представление о нем, необходимое рекламодателю для продвижения своих услуг и позитивного отношения к нему. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, поддержать интерес к нему и закрепить его образ в памяти потребителя.

Проанализировав внешний вид спорной конструкции и характер размещенной на ней информации, суд приходит к выводу о том, что содержание и информация указанной конструкции соответствуют критериям, установленным в статье 3 Закона № 38-ФЗ, поскольку указанные сведения адресованы неопределенному круг лиц, снабжены иллюстрациями, призванными сформировать положительное представление об объекте рекламирования, вызывают ассоциацию с определенным видом деятельности (потребительское кредитование) и направлены на привлечение внимания к указанным услугам, формирование и поддержание интереса к ним и их продвижению на рынке, учитывая, что на спорной конструкции обращено внимание на процент по кредитам, то есть на обстоятельства, отличающие заявителя от иных лиц, осуществляющих деятельность на таком рынке.

Таким образом, в силу части 21.1 Закона № 38 собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, обязан демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи соответствующего предписания.

Соответственно, принимая во внимание, что конструкция обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы, и ее установка возможна только на основании полученного разрешения, которое у собственника консткукции в рассматриваемом случае отсутствовало, то, выявив указанное обстоятельство, а также неисполнение собственником рекламной конструкции в срок предписание о демонтаже, департамент обоснованно в соответствии с предоставленными ему полномочиями вынес оспариваемое предписание о демонтаже указанной рекламной конструкции собственнику земельного участка.

Довод заявителя о том, что рекламная информация размещена на ограждении (заборе), в связи с чем предписание не соответствует действительности судом не принимается, поскольку в предписание прямо указано на установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции на ограждении земельного участка с кадастровым номером 65:01:0901007:91, по адресу г. Южно-Сахалинск, п/р Ново-Александровск, ул. 2-я Комсомольская, около д. 19А.

Относительно довода о том, что ограждение (забор), на котором размещена рекламная информация, не является объектом капитального строительства в связи с чем, не подлежат применению положения Федерального закона о рекламе, судом установлено следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Исходя из вышеприведенной нормы, отнесение ограждения (забора), на котором предполагается размещение рекламной конструкции, к объектам движимого имущества, не препятствует использованию его для размещения рекламной конструкции, а следовательно эксплуатация рекламной конструкции на ограждении возможна только на основании полученного разрешения.

Суд также отмечает, что в рассматриваемом случае вид рекламной конструкции, указанный в предписании, не влияет на его исполнимость, поскольку в оспариваемом предписании содержится необходимая информация о спорной рекламной конструкции, в том числе адрес ее расположения. Более того, на оборотной стороне предписания содержатся фотографии места установки и самой рекламной конструкции.

Кроме того суд отмечает, что деятельность предпринимателя не была предметом контрольных мероприятий, предусмотренных Закона № 294-ФЗ и Законом № 248-ФЗ, а процедура выдачи оспариваемого предписания не относится к проверочным мероприятиям предпринимательской деятельности юридических лиц или индивидуальных предпринимателей и не является муниципальным (надзором) контролем.

При этом департамент не является органом государственного контроля (надзора) в сфере рекламы и не наделен полномочиями по привлечению лиц к административной ответственности за невыполнение в срок законного предписания органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль) в сфере рекламы.

В этой связи, в спорной ситуации подлежит применению специальная норма - часть 10 статьи 19 Закона о рекламе, не связывающая напрямую возможность вынесения соответствующего предписания с необходимостью проведения проверки, вследствие чего положения Закона № 294-ФЗ и Закона № 248-ФЗ в данном случае не применяются.

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решения, действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

р е ш и л :

в удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя ФИО2 о признании незаконным и отмене предписания от 17 октября 2022 года №014-03164-22/ДЗП/02, вынесенного департаментом землепользования города Южно-Сахалинска, отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с момента вынесения в полном объеме через Арбитражный суд Сахалинской области, после чего в арбитражный суд кассационной инстанции Арбитражный суд Дальневосточного округа.


СудьяО.Н. Боярская