Решение от 10 декабря 2018 г. по делу № А40-128083/2018

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-128083/18-33-1643
г. Москва
11 декабря 2018 г.
Резолютивная часть решения объявлена 23 ноября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 11 декабря 2018 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе:

Судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

АО «ТД «ПЕРЕКРЕСТОК»

к ответчику: Управление Роспотребнадзора по Москве

о признании незаконным Предписания № 4 от 30.03.2018г.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: извещен, не явился,

от ответчика: ФИО2, паспорт, дов. № б/н от 09.01.2018г.,

УСТАНОВИЛ:

АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Роспотребнадзора по Москве с заявлением о признании незаконным Предписания № 4 от 30.03.2018г.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, в порядке ст. 123 АПК РФ, в связи с чем суд считает возможным провести судебное заседание в отсутствие заявителя в порядке ст. 156 АПК РФ.

Представитель ответчика против заявленных требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителя заинтересованного лица, участвующего в деле, изучив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы, необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из материалов дела, Управлением Роспотребнадзора по Москве была проведена плановая выездная проверка в соответствии с распоряжением Руководителя Управления о проведении плановой выездной проверки в отношении АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК».

По результатам проверки в отношении АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» Управлением Роспотребнадзора по Москве вынесено предписание № 4 от 30.03.2018г. о прекращении действия Декларации о соответствии от 16.05.2016г. ТС №RU Д- RU.AЮ97.В.12003 на сыры фасованные (порционная нарезка – кусок, сервировочная нарезка – ломтики, тертые), упакованные в пакеты/пленки из полимерных материалов массой нетто до 2кг.

Считая указанное предписание незаконным, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Судом проверено и установлено, что срок обжалования, установленный частью 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Отказывая в удовлетворении требований, суд руководствовался следующим.

В обоснование заявленных требований Общество указало, что согласно декларации о соответствии и ТУ является изготовителем фасованной продукции и осуществляет данную деятельность в соответствии с требованиями действующего законодательства. Таким образом, сроки годности устанавливались заявителем, как изготовителем, на основании соответствующих разрешительных документов в соответствии с требованиями законодательства.

Суд, изучив доводы заявителя, приходит к выводу, что требования Общества нельзя признать обоснованными, а доводы, приведенные в обоснование заявленной позиции, основаны на неверном толковании норм действующего законодательства.

В соответствии с частью 1 Федерального закона от 02.01.2000 г. N 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» изготовление пищевых продуктов, материалов и изделий следует осуществлять в соответствии с техническими документами при соблюдении требований нормативных документов. Изготовитель пищевых продуктов, материалов и изделий в целях обеспечения их качества и безопасности разрабатывает и внедряет системы менеджмента качества в соответствии с требованиями нормативных документов.

Подтверждение соответствия пищевых продуктов, материалов и изделий обязательным требованиям нормативных документов в соответствии со статьей 12 Федерального закона от 02.01.2000 г. N 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» устанавливает, что предназначенные для реализации пищевые продукты, материалы и изделия подлежат обязательному подтверждению соответствия обязательным требованиям нормативных документов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 02.01.2000 г. N 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление соответственно федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора, федерального государственного ветеринарного надзора, регионального государственного ветеринарного надзора, согласно их компетенции в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 г. N 184-ФЗ «О техническом регулировании» требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» утвержден Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 г. N 880. Он устанавливает объекты технического регулирования, требования безопасности к объектам технического регулирования, правила идентификации объектов технического регулирования в целях защиты жизни и (или) здоровья человека, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей (потребителей), защиты окружающей среды.

В соответствии со статьей 4 ТР ТС 021/2011, изготовитель пищевой продукции - организация независимо от ее организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, в том числе иностранные, осуществляющие от своего имени производство (изготовление) пищевой продукции для реализации приобретателям (потребителям) и несущие ответственность за соответствие этой продукции требованиям технических регламентов;

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза (часть 4 статьи 5 ТР ТС 021/2011)

Согласно п. 6 ст. 7 ТР ТС 021/2011, сроки годности и условия хранения пищевой продукции устанавливаются изготовителем.

Согласно пункту 1 статьи 10 ТР ТС 021/2011 изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней названным техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пунктом 7 ст. 17 ТР ТС 021/2011 при хранении пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и срок годности, установленные изготовителем. Установленные изготовителем условия хранения должны обеспечивать соответствие пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пунктом 3.1.5 СанПиН 2.3.2.1324-03 «Гигиенические требования к срокам годности и условиям хранения пищевых продуктов», утвержденными постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 22.05.2003 N 98 установлено, что скоропортящиеся пищевые продукты после вскрытия упаковки в процессе реализации следует реализовать в срок не более 12 часов с момента ее вскрытия при соблюдении условий хранения (температура, влажность).

Исходя из материалов дела, Управлением по адресу <...> было установлено, что на фасовку сыров в ассортименте предоставлена декларация о соответствии от 16.05.2016г. ТС № RU Д-Яи.АЮ97.В. 12003, действительна до 15.05.2019г., изготовитель ЗАО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» на сыры фасованные (порционная нарезка -кусок, сервировочная нарезка - ломтики, тертые), упакованные в пакеты/пленки из полимерных материалов масса нетто до 2 кг, в соответствии с которыми ЗАО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» является изготовителем.

В магазине в отделе гастрономических продавцом производится нарезка и упаковка гастрономических изделий (сыров в ассортименте) с нанесением маркировки со сроком годности 5 суток.

Однако, АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» является продавцом, а не изготовителем, за прилавком продавцом осуществляется предпродажная подготовка и нарезка сырка, а не процесс производства гастрономической продукции.

Изготовителем гастрономической продукции, реализуемой в указанном гипермаркете, являются заводы (Березинский производственный участок ОАО «Здравушка милк» и др.). Если изготовитель пищевой продукции, поступающей для реализации в предприятия розничной торговли, предполагает их дальнейшее упаковывание в процессе реализации в потребительскую упаковку с изменением их количества и вида упаковки, то в маркировке таких продуктов должна содержаться информация о сроках годности до вскрытия упаковки и после вскрытия упаковки (нарушения ее целостности), но в пределах общего срока годности.

Однако, в продукции, находящейся в реализации в гипермаркете, указан один срок годности завода-изготовителя.

Таким образом, АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» нарушило п.6 ст.7 TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», устанавливая сроки годности гастрономических изделий (сыра), поскольку магазин не является изготовителем гастрономических изделий и не может устанавливать сроки годности после нарушения целостности упаковки изделия, например: согласно маркировке изготовителя сыр «Российский» с массовой долей жира в сухом веществе 50% д.в. 16.07.2017г. изготовитель: Березинский производственный участок ОАО «Здравушка милк», Минская область, условия хранения согласно маркировки завода-изготовителя от 0 до +4град.С, срок годности производителя -180 суток (дата изготовления 16.07.2017г., годен до 11.02.2018г.), на ярлыке магазина - 5 суток, вместо разрешенных 12 часов.

Указанные сроки годности установлены изготовителем для невскрытой единицы упаковки сыров, при этом изготовителем сыров срок годности продукции после вскрытия не обозначен.

Таким образом, установление гипермаркетом АО «Торговый дом «Перекресток» (<...>) необоснованных сроков годности после нарушения целостности упаковки, влечет угрозу жизни и здоровью потребителей, является нарушением п.7 ст.17 TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», п.1 ст.4.12 TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» и вводит в заблуждение потребителей относительно сроков годности.

Согласно нормам Технического регламента Таможенного союза 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной, т.е. в таком состоянии, которое свидетельствуют об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения;

Сроки годности и условия хранения пищевой продукции устанавливаются изготовителем -организацией независимо от ее организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, в том числе иностранные, осуществляющие от своего имени производство (изготовление) пищевой продукции для реализации приобретателям (потребителям) и несущие ответственность за соответствие этой продукции требованиям технических регламентов.

Пищевая продукция согласно определению может быть в натуральном, обработанном или переработанном виде. В свою очередь, переработка (обработка) - тепловая обработка (кроме замораживания и охлаждения), копчение, консервирование, созревание, сквашивание, посол, сушка, маринование, концентрирование, экстракция, экструзия или сочетание этих процессов, которые в свою очередь, и являются процессами производства (изготовления) пищевой продукции - совокупность или сочетание последовательно выполняемых различных технологических операций производства (изготовления) пищевой продукции.

Также данная позиция подтверждена и Техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции» 033/2013, согласно которому сыр - молочный продукт или молочный составной продукт, произведенный из молока, молочных продуктов и (или) побочных продуктов переработки молока с использованием или без использования специальных заквасок, технологий, обеспечивающих коагуляцию молочного белка с помощью молокосвертывающих ферментов, или кислотным, или термокислотным способом с последующим отделением сырной массы от сыворотки, ее формованием, прессованием, с посолкой или без посолки, созреванием или без созревания с добавлением или без добавления немолочных компонентов, вводимых не в целях замены составных частей молока.

В соответствии с п.7 ст.17 TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» при хранении пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и срок годности, установленные изготовителем. Установленные изготовителем условия хранения должны обеспечивать соответствие пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Согласно пункту 1 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011, маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения:

наименование пищевой продукции;

состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;

количество пищевой продукции;

дату изготовления пищевой продукции;

срок годности пищевой продукции;

условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки; наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя - изготовителя пищевой продукции (далее - наименование и место нахождения изготовителя), а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации-импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера (далее - наименование и место нахождения импортера); рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции; показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи; сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов (далее - ГМО); единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

При фасовании пищевой продукции организациями розничной торговли в отсутствие потребителя на потребительской упаковке или на прикрепленной к ней этикетке должны быть указаны наименование пищевой продукции, дата ее изготовления, срок ее годности и условия хранения. Иные сведения, предусмотренные пунктом 1 части 4.1 и пунктом 13 части 4.4 настоящей статьи, доводятся до потребителя любым способом, обеспечивающим возможность обоснованного выбора этой пищевой продукции (в том числе путем нанесения на потребительскую упаковку и (или) этикетку, и (или) на листок-вкладыш, помещаемый в каждую упаковочную единицу или прилагаемый к каждой упаковочной единице продукции) (часть 5 статьи 14.12 ТР ТС 022/2011).

В пункте 5 части 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 предусмотрено, что при фасовании пищевой продукции организациями розничной торговли в отсутствие потребителя на потребительской упаковке или на прикрепленной к ней этикетке должны быть указаны наименование пищевой продукции, дата ее изготовления, срок ее годности и условия хранения.

Иные сведения, предусмотренные пунктом 1 части 4.1 и пунктом 13 части 4.4 настоящей статьи, доводятся до потребителя любым способом, обеспечивающим возможность обоснованного выбора этой пищевой продукции (в том числе путем нанесения на потребительскую упаковку и (или) этикетку, и (или) на листок-вкладыш, помещаемый в каждую упаковочную единицу или прилагаемый к каждой упаковочной единице продукции).

На основании вышеизложенного, Управлением сделан правильный вывод о том, что АО «Торговый дом «ПЕРЕКРЕСТОК» не является изготовителем, а, следовательно, не имеет права устанавливать (пролонгировать) сроки годности. В связи с чем, заявление себя в качестве изготовителя (с установлением пролонгированных сроков годности) в декларации о соответствии является неправомерным.

Также согласно СанПиН 2.3.2.1324-03 2.3.2. Продовольственное сырье и пищевые продукты. Гигиенические требования к срокам годности и условиям хранения пищевых продуктов. Санитарно-эпидемиологические правила и нормативы» обосновать сроки годности может только изготовитель или разработчик документации, которые в свою очередь, представляют информацию о мероприятиях, способствующих повышению сохранности пищевых продуктов (усовершенствование технологии; внедрение новых видов упаковки, улучшенных показателей качества сырья, усиленного санитарного режима при производстве и т.д.).

Следовательно, пролонгирование сроков годности возможно: во- первых -изготовителю, во-вторых - при наличии мероприятий, способствующих повышению сохранности пищевых продуктов.

Кроме того, вышеуказанный СанПиН одним из требований к организациям, вырабатывающим пищевые продукты с пролонгированными сроками годности, указал, что производство продукции должно осуществляться в организациях (в цехах), отвечающих санитарным правилам для организаций соответствующей отрасли промышленности. Выделение специальной зоны не является цехом, и следовательно не может отвечать санитарным правилам для организаций соответствующей отрасли промышленности.

Доводы заявителя со ссылкой на письма Роспотребнадзора судом отклоняются, так как не опровергают выводы суда, изложенные выше. Кроме того, указанное письменно не является нормативно-правовым актом, подлежащим обязательному применению.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что нарушения в действиях заявителя выявлены, документально зафиксированы материалами проверки.

Вместе с тем, суд отмечает, что по делу А40-99809/18-122-1282 АО «ТД «ПЕРЕКРЕСТОК» на основании протокола об административном правонарушении от 06.02.2018 г. привлечен к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.43 КоАП РФ.

Также судом приняты во внимание судебные акты по делу А40-73674/18-94-874.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая изложенное, требования заявителя о признании незаконным предписания Управления Роспотребнадзора по Москве № 4 от 30.03.2018г. являются необоснованными и неподлежащими удовлетворению.

На основании вышеизложенного, и руководствуясь ст.ст. 16, 29, 64-68, 75, 110, 167-170, 198-201 АПК, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям действующего законодательства, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина