Решение от 16 июля 2020 г. по делу № А70-6532/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-6532/2020
г. Тюмень
16 июля 2020 года
Резолютивная часть решения оглашена 09 июля 2020 года. Решение в полном объёме изготовлено 16 июля 2020 года.

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Коряковцевой О.В. при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление

ООО «Бета Тюмень» ИНН <***>

к Управлению Роспотребнадзора по Тюменской области

о признании незаконным и отмене постановления от 25.03.2020 №311 о привлечении к административной ответственности,

при участии:

представитель заявителя – ФИО2 на основании доверенности от 1 января 2020г.,

установил:

ООО «Бета Тюмень» (далее - Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Роспотребнадзора по Тюменской области (далее также ответчик, Управление) о признании незаконным и отмене постановления от 25.03.2020 №311 о привлечении к административной ответственности.

Поскольку копия оспариваемого постановления получена заявителем 20 апреля 2020г., с заявлением в арбитражный суд заявитель обратился 24 апреля 2020г., то в данном случае соблюдён 10-дневный срок подачи заявления в арбитражный суд, установленный частью 2 ст.208 Арбитражного процессуального кодекса РФ и частью 1 ст. 30.3 КоАП РФ.

Ответчик своего представителя в судебное заседание не направил, о времени и месте судебного разбирательства извещён надлежащим образом.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд рассматривает дело в отсутствие представителя ответчика.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Согласно представленному отзыву ответчик против заявленных требований возражает.

Заслушав объяснения представителя заявителя, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, учитывая требования ч.7 ст.210 Арбитражного процессуального кодекса РФ о проверке судом оспариваемого постановления в полном объеме, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, ООО «Бета Тюмень» зарегистрировано в качестве юридического лица с присвоением ОГРН <***>, место нахождения: <...>, неж. пом. 2, офис 304; законный представитель - директор ФИО3

Общество осуществляет розничную торговлю алкогольными напитками, включая пиво, пищевыми продуктами и табачными изделиями, в том числе в магазинах «Красное & Белое» по адресам: <...>

На основании распоряжения заместителя руководителя Управления от 20.11.2019 №02-0095 в отношении Общества проведена плановая выездная проверка, в ходе которой 09.12.2020 и 23.12.2019 проведён осмотр вышеназванных магазинов и установлено, что в торговых залах магазинов в кассовой зоне (в свободном для потребителей доступе) осуществлялось хранение с целью сбыта (реализации) потребителям никотиновых порций высокой крепости ЛИФТ АЙС КУЛ СЛИМ СТРОНГ, ЛИФТ ФРИЗ СЧЛИМ ИКС-СТРОНГ по цене 300 руб. за шт. и 10 упаковок никотиновых порций ЛИФТ (в ассортименте), производитель Фидлер и ЛундгренАБ Стеналдерсгатан Швеция, импортёр: АО «МУМТ», ул. Крылатская, д. 13, корп. 2, Москва, 121614, Россия.

ООО «Бета Тюмень» не представлены документы, подтверждающие соответствие реализуемой продукции требованиям безопасности.

Исходя из разъяснений Евразийской экономической комиссии (письмо от 20.12.2019 №НВ-3122/1), Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (письмо от 20.12.2019 №02/17909-2019-27) любая продукция, применяемая путём жевания (разжевывания), рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией, соответственно, указанная продукция должна в обязательном порядке соответствовать требованиям безопасности, установленным техническими регламентами. Подтверждением такого соответствия является декларирование (для известных видов продукции) или государственная регистрация (для новых видов продукции).

Результаты проверки оформлены актом от 13.01.2020 №02-00955.

В связи с выявленными обстоятельствами главным специалистом-экспертом ФИО4 в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении от 06.02.2020 №02-127 по ч.2 ст.14.43 КоАП РФ - нарушение продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам хранения и реализации, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Рассмотрев данный протокол и приложенные к нему документы, заместитель руководителя Управления вынес постановление от 25.03.2020 №311 о привлечении ООО «Бета Тюмень» к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 600 000 рублей.

Привлечение заявителя к административной ответственности осуществлено при наличии у ответчика полномочий по составлению протокола и вынесению постановления, предоставленных ч.1 ст.28.3 и ст.23.49 КоАП РФ.

Материалы дела свидетельствуют, что протокол составлен и постановление вынесено в отсутствие законного представителя Общества, надлежащим образом извещённого о совершении данных процессуальных действий. При составлении протокола и рассмотрении дела об административном правонарушении присутствовала представитель Общества по доверенности ФИО5

Часть 1 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает привлечение к административной ответственности за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Действия, предусмотренные частью 1 указанной выше статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут ответственность, предусмотренную частью 2 статьи 14.43 Кодекса, в виде штрафа для юридических лиц в размере от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Согласно статье 3 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (далее - Федеральный закон N 29-ФЗ) в обороте могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям нормативных документов и прошедшие государственную регистрацию в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 утвержден Технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011) (далее - ТР ТС 021/2011), который устанавливает требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к пищевой продукции и связанным с требованиями к пищевой продукции процессам производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Объектами технического регулирования настоящего технического регламента являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации (статья 3 ТР ТС 021/2011).

Согласно пункту 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция.

В соответствии с частями 2, 3 статьи 23 ТР ТС 021/2011 декларирование соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции осуществляется путем принятия по выбору заявителя декларации о соответствии на основании собственных доказательств и (или) доказательств, полученных с участием третьей стороны. Декларирование соответствия пищевой продукции осуществляется по одной из схем декларирования, установленных настоящим техническим регламентом, по выбору заявителя, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Материалы дела свидетельствуют о том, что в рамках плановой выездной проверки Управлением установлен факт реализации ООО «Бета Тюмень» пищевой продукции – никотинсодержащей бестабачной продукции в отсутствие надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих ее соответствие установленным требованиям (декларации о соответствии), что является нарушением статьи 23 ТР ТС 021/2011.

При этом суд отклоняет довод ответчика о том, что никотинсодержащая бестабачная продукция не является пищевой ввиду следующего.

Никотиновые порции высокой крепости ЛИФТ АЙС КУЛ СЛИМ СТРОНГ, никотиновых порций высокой крепости ЛИФТ ФРИЗ СЧЛИМ ИКС-СТРОНГ представляют собой пластмассовую упаковку (шайбу), в которой содержатся 24 пакетика (Пэки, порции), содержащих в себе смесь, в состав которой (согласно информации на этикетке) входят волокна скандинавской сосны, экстракт никотина, вода и ароматизаторы. Согласно маркировке способ использования данной продукции: пэк размещается под верхней губой, воздействие никотина выражается в ощущении лёгкого покалывания, эффект длится от 3 до 30 минут.

По способу употребления, а именно помещение в ротовую полость, в результате чего никотин всасывается через слизистую оболочку в кровь, продукция никотиновые порции Лифт относится к пищевой продукции.

Никотинсодержащая бестабачная продукция – аналог запрещенного в РФ снюса (где табак заменён на никотин), в которой используются идентификационные признаки, присущие пищевой продукции, а именно, способ применения (жевание, рассасывание) и форму выпуска (карамель, леденцы, жевательная резинка и т.п.).

Таким образом, никотинсодержащая бестабачная продукция является пищевой, что согласуется со сложившейся судебной практикой (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2020 N 08АП-4286/2020 по делу N А75-1472/2020).

Материалами дела подтверждается, что реализуемая заявителем в магазинах никотинсодержащая бестабачная продукция не соответствуют требованиям ТР ТС 021/2011, так как в ходе проверки не представлены декларации о соответствии, что создало угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

При таких обстоятельствах в действиях ответчика имеются признаки события и состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.43 КоАП РФ.

Вина Общества в данном правонарушении, в том виде как она определена ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ, административным органом установлена.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина в данном случае выразилась в непринятии всех зависящих мер по недопущению правонарушения, при этом сам факт выявленного нарушения свидетельствует, что принятых Обществом мер было недостаточно.

В спорной ситуации заявитель не проявил достаточной степени заботливости и осмотрительности в целях выполнения обязанности по соблюдению требований и ТР ТС 021/2011.

Процессуальных нарушений порядка привлечения лица к административной ответственности судом не установлено.

Обществу назначен штраф в размере 600 000 руб., при этом в оспариваемом постановлении не указаны обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В связи с изложенным суд полагает необходимым снизить назначенный Обществу штраф до минимального размера, предусмотренного санкцией части 2 ст.14.43 КоАП РФ, -300 000 руб.

При этом арбитражный суд не усматривает признаков малозначительности в совершённом правонарушении, поскольку нарушение ООО «Бета Тюмень» требований ТР ТС 021/2011 создало угрозу причинение вреда жизни и здоровью людей.

Также отсутствуют основания для замены штрафа на предупреждение, поскольку совершенное административное правонарушение не отвечает признакам ч.2 ст.3.4 КоАП РФ.

Изложенные обстоятельства являются основанием для частичного удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь ст.ст.167 и 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования удовлетворить частично.

Постановление Управления Роспотребнадзора по Тюменской области от 25.03.2020 № 311 о привлечении к административной ответственности изменить в части назначения наказания, снизив размер назначенного ООО «Бета Тюмень» ИНН <***> административного штрафа до размера 300 000 рублей.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья

Коряковцева О.В.