Решение от 31 октября 2019 г. по делу № А28-7517/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта, 102

http://kirov.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А28-7517/2019
г. Киров
31 октября 2019 года
Резолютивная часть решения оглашена 24 октября 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 31 октября 2019 года

Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Волковой С.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 612410, Россия, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 610020, Россия, <...>)

о признании недействительным решения от 29.04.2019 №10/02-17 и предписания от 18.04.2019 №10/02-17,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований, относительно предмета спора

общество с ограниченной ответственностью «Ресурс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 613033, <...>),

открытое акционерное общество «Коммунэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 610035 Россия, <...>),

администрация Фаленского городского поселения (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: Кировская область, Фаленский район, пгт. Фаленки, ул. Свободы, д. 67).

при участии в судебном заседании представителей

заявителя ФИО2 директора, ФИО3 по доверенности от 20.05.2019;

ответчика ФИО4 по доверенности от 11.03.2019, ФИО5 по доверенности от 28.01.2019;

третьего лица, ОАО «Коммунэнерго», ФИО6 по доверенности от 29.12.2018,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (далее – заявитель, ООО «ТК Ресурс») обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (далее – ответчик, Управление, УФАС по Кировской области) о признании недействительными решения от 29.04.2019 №10/02-17 и предписания от 18.04.2019 №10/02-17.

В обоснование заявленного требования заявитель указывает, что по причине отказа большинства потребителей от получения тепловой энергии от котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, и снижения в связи с этим объема вырабатываемой котельной тепловой энергии эксплуатация котельной в объеме ниже минимально допустимой тепловой нагрузки водогрейного котла невозможна.

Заявитель считает необоснованным отнесение его ответчиком к организации, занимающей доминирующее положение на товарном рынке по оказанию услуг теплоснабжения.

Кроме того, заявитель указывает, что в отсутствие договора теплоснабжения ООО «ТК Ресурс» не обязано поставлять тепловую энергию ОАО «Коммунэнерго».

Заявитель полагает, что УФАС по Кировской области, рассматривая дело о нарушении антимонопольного законодательства, вмешалось в гражданско-правовые отношения заявителя и ОАО «Коммунэнерго».

Подробно доводы заявителя изложены в заявлении, дополнении и поддержаны представителями в судебном заседании.

Ответчик заявленное требование не признает, считает оспариваемые решение и предписание законными и обоснованными.

Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы отзыва, дополнения к отзыву, просили в удовлетворении заявленных требований отказать.

Открытое акционерное общество «Коммунэнерго» (далее – ОАО «Коммунэнерго») в письменном мнении по делу просит суд отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований, поддерживает позицию Управления.

Представитель ОАО «Коммунэнерго» в судебном заседании поддержала доводы письменного мнения.

Общество с ограниченной ответственностью «Ресурс» (далее – ООО «Ресурс»), администрация Фаленского городского поселения (далее – Администрация) письменные мнения на заявление не представили, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

На основании статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителей ООО «Ресурс», Администрации.

Выслушав представителей заявителя, ответчика, ОАО «Коммунэнерго», изучив представленные документы, суд установил следующее.

10.11.2017 в Управление поступило заявление ОАО «Коммунэнерго» на действия ООО «ТК Ресурс» по необеспечению в период с 19.09.2017 по настоящее время теплоснабжением объект ОАО «Коммунэнерго», расположенный по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2.

26.12.2017 Управлением издан приказ о возбуждении дела № 10/02-17 по признакам нарушения ООО «ТК Ресурс» пункта 4 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ).

В ходе рассмотрения дела комиссией УФАС по Кировской области установлено следующее.

09.03.2016 Администрация (концедент) и ООО «Ресурс» (концессионер) заключили концессионное соглашение (далее – Соглашение), по условиям которого концессионер обязался за свой счет реконструировать, проводить капитальный и текущий ремонт имущества, состав и описание которого приведены в соглашении (далее - объект соглашения), право собственности, на которое принадлежит концеденту, и осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии, предоставление услуг теплоснабжения населению и иным потребителям с использованием объекта соглашения, а концедент обязался предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу пункта 2 Соглашения проведение работ по реконструкции в рамках настоящего соглашения предусматривает проведение следующих работ: проведение капитальных и текущих ремонтных работ на объектах.

Объектом соглашения являются объекту теплоснабжения, указанные в приложении № 1 к соглашению (пункт 3 Соглашения).

В соответствии с пунктами 35, 36 Соглашения концессионер имеет право с согласия концедента передавать объект соглашения в пользование третьим лицам на срок, не превышающий срока действия соглашения при условии соблюдения обязательств концессионера, предусмотренных настоящим соглашением. Прекращение настоящего соглашения является основанием для прекращения прав пользования третьих лиц объектом соглашения.

Концессионер имеет право с согласия концедента передавать иное имущество в пользование третьим лицам на срок, не превышающий срока действия настоящего соглашения, при условии соблюдения обязательств концессионера, предусмотренных настоящим соглашением.

Концессионер обязан на условиях, предусмотренных настоящим соглашением, осуществлять деятельность, указанную в пункте 1 настоящего соглашения, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации (пункт 53 Соглашения).

В силу пункта 57 Соглашения концессионер имеет право исполнять настоящее соглашение, включая осуществление деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, своими силами и (или) с привлечением других лиц. При этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные.

Согласно пункту 63 Соглашения оно вступает в силу со дня подписания и действует в течение 10 лет.

В соответствии с приложением № 1 к Соглашению в перечень реконструируемых объектов включено, в том числе здание котельной, расположенное по адресу: <...>.

В приложении № 2 к Соглашению указано, что котельная предназначена для теплоснабжения потребителей п. Фаленки по тарифам, установленным Региональной службой по тарифам Кировской области в установленном законом порядке.

По акту приема-передачи от 09.03.2016 концессионер принял имущество, указанное в приложениях № 1, № 3 к Соглашению.

В письме от 01.07.2016 № 764 Администрация дала согласие ООО «Ресурс» передать объекты Соглашения, а также иное имущество ООО «ТК Ресурс».

01.09.2016 ООО «Ресурс» и ООО «ТК Ресурс» подписали соглашение, в соответствии с которым ООО «Ресурс» с согласия Администрации передает объект и иное имущество Соглашения в пользование третьему лицу – ООО «ТК Ресурс» на срок, не превышающий срока действия Соглашения. ООО «ТК Ресурс» обязуется исполнять обязательства, предусмотренные Соглашением.

Решением правления Региональной службы по тарифам Кировской области от 27.12.2016 № 50/5-тэ-2017 для ООО «ТК Ресурс» утвержден тариф на тепловую энергию, поставляемую, в том числе от котельной по ул. Труда, д. 50б, сроком действия с 01.01.2016 по 31.12.2019.

10.01.2017 ООО «ТК Ресурс» (теплоснабжающая организация) и ОАО «Коммунэнерго» (абонент) заключили договор на поставку тепловой энергии № 1 (далее – Договор), согласно пунктам 1.1, 1.2 которого теплоснабжающая организация обязуется предоставлять абоненту тепловую энергию для объекта, расположенного по адресу: <...> в количестве, указанном в спецификации (приложение № 2), в сроки, указанные в графике поставок (приложение № 1). Абонент обязуется принять и оплатить указанные услуги в сроки, указанные в настоящем договоре. Срок действия договора – с 01.01.2017 по 31.12.2017.

ООО «ТК Ресурс» в письме от 10.08.2018 № И/20/17 уведомило ОАО «Коммунэнерго» о расторжении Договора с 10.09.2017 в связи с планируемой консервацией котельной.

В ответ на уведомление ОАО «Коммунэнерго» в письме от 15.08.2017 № 21-16/6570 указало на нарушение ООО «ТК Ресурс» порядка согласования консервации котельной, недопустимость одностороннего уведомления потребителей со стороны собственника источника тепловой энергии о выводе котельной из эксплуатации.

Администрация на основании акта проверки готовности к отопительному периоду 2017/2018 от 15.09.2017 № 36 выдала ООО «ТК Ресурс» паспорт готовности к отопительному периоду 2017/2018, в том числе в отношении котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, д. 50б.

Постановлением Администрации от 18.09.2017 № 206 начало отопительного сезона 2017-2018 определено с 19.09.2017.

27.09.2017 комиссией в составе представителей Администрации и ООО «ТК Ресурс» составлен акт осмотра, в котором отражено, что без проведения реконструкции путем замены оборудования дальнейшая эксплуатация котельной невозможна по причине отказа от услуги теплоснабжения более 90% абонентов и ее избыточной мощности, что может повлечь аварийную ситуацию.

ООО «ТК Ресурс» обратилось в Администрацию с письмом от 27.09.2017 № И-26/17, в котором просило рассмотреть возможность вывода из эксплуатации котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, д. 50б, в связи с тем, что более 90% абонентов добровольно отказались от услуг теплоснабжения.

В ответ на письмо ООО «ТК Ресурс» от 27.09.2017 № И-26/17 Администрация в письме от 27.10.2017 № 1281 сослалась на непредставление ООО «ТК Ресурс» письменного согласия всех потребителей тепловой энергии, подключенных к котельной, и отказала в согласовании вывода ее из эксплуатации.

Согласно заключению ООО «Экспертиза Промышленной Безопасности Спринт» водогрейный котел КСВа-1,0Гн, расположенный в котельной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, эксплуатировать нецелесообразно.

Согласно письму ООО НПФ «Служба наладки и испытаний теплотехнического оборудования» работа оборудования котла водогрейного КВСа - 1 Гн в режиме, предложенном запрашиваемой мощности 0,0252 Гкалл/час и тепловой нагрузкой 25,5 кВт, в отношении одной организации невозможно, так как горелки Л1-Н с автоматикой БУС-12 не имеют технической возможности работать на нагрузке меньше 40% от номинала, что указанно в паспорте на оборудование.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018 изменено решение Арбитражного суда Кировской области от 16.07.2018 по делу № А28-16873/2017, постановлено обязать ООО «ТК Ресурс» и ООО «Ресурс» в течение одного месяца с момента вступления в законную силу судебного акта солидарно восстановить теплотрассу от здания котельной, расположенной по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, до мастерского участка, расположенного по адресу: Кировская область, пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, необходимую для теплоснабжения мастерского участка, в соответствии с утвержденной схемой теплоснабжения пгт. Фаленки Кировской области, и обеспечить теплоснабжение мастерского участка ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, на период действия концессионного соглашения от 09.03.2016. Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018 оставлено без изменения постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.04.2019.

УФАС по Кировской области проведен анализ состояния конкурентной среды на рынке услуг по передаче тепловой энергии в границах присоединенных сетей ООО «ТК Ресурс» в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы России от 28.04.2010 № 220, по результатам которого Управление пришло к следующим выводам:

1) На рассматриваемом рынке осуществляет деятельность единственный продавец - ООО «ТК Ресурс» в границах присоединенных сетей.

2) Подключение объектов ОАО «Коммунэнерго» к тепловым сетям ООО «Вятский Лес» не является альтернативным вариантом осуществления теплоснабжения, поскольку данные мероприятия экономически нецелесообразны для ОАО «Коммунэнерго» (требуют значительных финансовых затрат).

3) Рынок характеризуется высоким уровнем концентрации и неразвитой конкуренцией.

4) ООО «ТК Ресурс» занимает доминирующее положение на рынке услуг по обеспечению потребителей тепловой энергией, теплоносителем, в том числе поддержание мощности (а именно: производство, передача, сбыт тепловой энергии) в границах присоединенных сетей с долей 100%.

Проанализировав вышеуказанные обстоятельства, комиссия УФАС по Кировской области пришла к выводу о том, что ООО «ТК Ресурс», занимающее доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в границах присоединенных тепловых сетей в географических границах Фаленского городского поселения с долей более 50%, нарушило положения пункта 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, не обеспечив в период с 19.09.2017 по настоящее время возобновления теплоснабжения объекта ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2.

18.04.2019 комиссия УФАС по Кировской области вынесла решение по делу № 10/02-17 (в полном объеме изготовлено 29.04.2019) о признании в действиях ООО «ТК Ресурс» нарушения пункта 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, выдала ООО «ТК Ресурс» предписание о прекращении нарушения пункта 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, выразившегося в необеспечении в период с 19.09.2017 по настоящее время возобновления теплоснабжения объекта ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, и обеспечении возобновления теплоснабжения объекта ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, на момент начала отопительного периода 2019-2020, определенного муниципальным правовым актом Администрации.

Не согласившись с решением и предписанием, общество обратилось в суд с требованиями о признании его недействительным.

Изложенные обстоятельства дела позволяют суду прийти к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей. В частности, в пункте 4 части 1 содержится запрет на экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Таким образом, для выявления в действиях субъекта состава данного правонарушения необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение и совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 постановления от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

В силу части 1 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

При принятии оспариваемого решения антимонопольный орган руководствовался положениями части 2.1 статьи 5, пунктов 2, 8 части 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ и пришел к выводу о том, что ООО «ТК Ресурс» занимает доминирующее положение на товарном рынке услуг по передаче тепловой энергии в границах присоединенных тепловых сетей в географических границах Фаленского городского поселения. Данный вывод Управления признан судом обоснованным.

Согласно части 2.1 статьи 5 Закона № 135-ФЗ не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта - юридического лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает четыреста миллионов рублей, за исключением:

1) хозяйствующего субъекта, входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 настоящего Федерального закона. Данное исключение не применяется к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона; к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц, участниками которых являются только лица, входящие в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона; к хозяйствующему субъекту, участником которого является индивидуальный предприниматель;

2) финансовой организации;

3) субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии;

4) хозяйствующего субъекта, имеющего в качестве учредителей или участников хозяйствующих субъектов - юридических лиц;

5) хозяйственного общества, в уставном капитале которого имеется доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования.

В соответствии с пунктами 2, 8 части 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ директором ООО «ТК Ресурс» является ФИО2.

В силу пункта 2 части 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ ООО «ТК Ресурс» и ФИО2 признаются группой лиц.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ директором ООО «Ресурс» является ФИО2.

В силу пункта 2 части 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ ООО «Ресурс» и ФИО2 признаются группой лиц.

Таким образом, ООО «ТК Ресурс» и ООО «Ресурс» являются группой лиц по пункту 8 части 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ, что в соответствии с пунктом 1 части 2.1 статьи 5 Закона № 135-ФЗ признается доминирующим положение хозяйствующего субъекта – ООО «ТК Ресурс».

Довод заявителя о том, что ООО «ТК Ресурс» и ООО «Ресурс» не являются группой лиц, отклоняется судом как не основанный на фактических обстоятельствах и нормах Закона № 135-ФЗ.

Учитывая, что ООО «ТК Ресурс» занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче тепловой энергии в пгт. Фаленки, в том числе на объект ОАО «Коммунэнерго», расположенный по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, его деятельность подлежит регулированию с учетом требований антимонопольного законодательства.

В силу статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон № 190-ФЗ) теплоснабжение - обеспечение потребителей тепловой энергии тепловой энергией, теплоносителем, в том числе поддержание мощности; теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (данное положение применяется к регулированию сходных отношений с участием индивидуальных предпринимателей).

ООО «ТК Ресурс» является теплоснабжающей организацией, в пользовании которой имеется источник тепловой энергии и тепловые сети, к которым присоединен объект ОАО «Коммунэнерго», и для которой утвержден тариф на тепловую энергию, в том числе поставляемую от котельной по ул. Труда, д. 506, на период с 01.01.2017 по 31.12.2019.

В соответствии с частями 1, 3, 4, 8 статьи 21 Закона № 190-ФЗ в целях недопущения ущемления прав и законных интересов потребителей тепловой энергии собственники или иные законные владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей обязаны осуществлять согласование с органами местного самоуправления и в случаях, установленных настоящей статьей, с потребителями вывода указанных объектов в ремонт и из эксплуатации.

Порядок вывода в ремонт или из эксплуатации источников тепловой энергии, тепловых сетей устанавливается Правительством Российской Федерации в соответствии с положениями настоящей статьи.

Собственники или иные законные владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей, планирующие вывод их из эксплуатации (консервацию или ликвидацию), не менее чем за восемь месяцев до планируемого вывода обязаны уведомить в целях согласования вывода их из эксплуатации орган местного самоуправления о сроках и причинах вывода указанных объектов из эксплуатации в случае, если такой вывод не обоснован в схеме теплоснабжения.

Вывод из эксплуатации тепловых сетей, с использованием которых осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии, теплопотребляющие установки которых подключены (технологически присоединены) к этим тепловым сетям в надлежащем порядке, без согласования с указанными потребителями не допускается.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.09.2012 № 889 утверждены Правила вывода в ремонт и из эксплуатации источников тепловой энергии и тепловых сетей (далее – Правила № 889).

В силу подпункта «б» пункта 3 Правил № 889 в поселениях, городских округах, не отнесенных к ценовым зонам теплоснабжения в соответствии с Федеральным законом «О теплоснабжении» вывод из эксплуатации источников тепловой энергии осуществляется по согласованию с органом местного самоуправления.

Согласно пункту 16 Правил № 889 собственники или иные законные владельцы источников тепловой энергии и тепловых сетей, планирующие вывод их из эксплуатации (консервацию или ликвидацию), не менее чем за 8 месяцев до планируемого вывода обязаны в письменной форме уведомить в целях согласования вывода их из эксплуатации орган местного самоуправления поселения или городского округа (с указанием оборудования, выводимого из эксплуатации) о сроках и причинах вывода указанных объектов из эксплуатации в случае, если такой вывод не обоснован в схеме теплоснабжения. В уведомлении должны быть указаны потребители тепловой энергии, теплоснабжение которых может быть прекращено или ограничено в связи с выводом из эксплуатации источников тепловой энергии и тепловых сетей.

К уведомлению о выводе из эксплуатации тепловых сетей, к которым в надлежащем порядке подключены теплопотребляющие установки потребителей тепловой энергии, прилагаются письменные согласования вывода тепловых сетей из эксплуатации, полученные от всех потребителей тепловой энергии, указанных в уведомлении, в том числе потребителей в многоквартирных домах в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений.

Для согласования с потребителями тепловой энергии собственник или иной законный владелец тепловых сетей уведомляет потребителей тепловой энергии о предстоящем выводе из эксплуатации тепловых сетей посредством направления почтового отправления с уведомлением о вручении. Потребители обязаны направить собственнику или иному законному владельцу тепловых сетей в течение 15 дней со дня получения уведомления согласование в форме согласия с выводом из эксплуатации тепловых сетей или разногласия в случае возможного ограничения или прекращения теплоснабжения. В случае неполучения в течение 15 дней согласования потребителей вывода тепловых сетей из эксплуатации вывод их из эксплуатации считается согласованным и к уведомлению о выводе их из эксплуатации, направляемому в орган местного самоуправления, прикладываются уведомления о вручении почтовых отправлений, направленных потребителям (пункт 17 Правил № 889).

Как следует из материалов дела, 10.01.2017 ООО «ТК Ресурс» (теплоснабжающая организация) и ОАО «Коммунэнерго» (абонент) заключили Договор. Срок действия Договора – с 01.01.2017 по 31.12.2017.

ООО «ТК Ресурс» в письме от 10.08.2018 № И/20/17 уведомило ОАО «Коммунэнерго» о расторжении Договора с 10.09.2017 в связи с планируемой консервацией котельной.

В ответ на уведомление ОАО «Коммунэнерго» в письме от 15.08.2017 № 21-16/6570 указало на нарушение ООО «ТК Ресурс» порядка согласования консервации котельной, недопустимость одностороннего уведомления потребителей со стороны собственника источника тепловой энергии о выводе котельной из эксплуатации.

С 19.09.2017 ООО «ТК Ресурс» прекратило поставку тепловой энергии на объект ОАО «Коммунэнерго», расположенный по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2.

ООО «ТК Ресурс» обратилось в Администрацию с письмом от 27.09.2017 № И-26/17, в котором просило рассмотреть возможность вывода из эксплуатации котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, д. 50б, в связи с тем, что более 90% абонентов добровольно отказались от услуг теплоснабжения.

В ответ на письмо ООО «ТК Ресурс» от 27.09.2017 № И-26/17 Администрация в письме от 27.10.2017 № 1281 сослалась на непредставление ООО «ТК Ресурс» письменного согласия всех потребителей тепловой энергии, подключенных к котельной, и отказала в согласовании вывода ее из эксплуатации.

Таким образом, в отсутствие согласования Администрацией вывода из эксплуатации котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, д. 50б, при несоблюдении порядка и срока обращения с заявлением о выводе котельной из эксплуатации заявитель неправомерно прекратил поставку тепловой энергии на объект ОАО «Коммунэнерго», расположенный по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, с 19.09.2017 по настоящее время.

Довод заявителя о том, что он прекратил работу котельной в силу существенных изменений условий Соглашения, а именно: отказа большинства потребителей от получения тепловой энергии от котельной, расположенной по адресу: пгт. Фаленки, ул. Труда, 50б, снижения объема вырабатываемой котельной тепловой энергии и невозможности в связи с этим эксплуатации котельной по причине ее избыточной мощности, отклоняется судом как не свидетельствующий об отсутствии у ООО «ТК Ресурс» обязанности обеспечивать теплоснабжением объект ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, возложенной на него пунктом 53 Соглашения, пунктом 4 части 2 статьи 8 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», пунктом 1 части 2, частью 3, пунктом 2 части 5 статьи 15 Закона № 190-ФЗ.

При этом обязанности концессионера возникли у ООО «ТК Ресурс» с момента подписания 01.09.2016 с ООО «Ресурс» соглашения о передаче объекта и иного имущества Соглашения в пользование третьему лицу.

Мнение заявителя об отсутствии обязанности поставлять тепловую энергию ОАО «Коммунэнерго» в отсутствие оформленного договора теплоснабжения ООО «ТК Ресурс» обоснованно отклонено в оспариваемом решении со ссылкой на абзац 10 пункта 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров», согласно которому фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

Кроме того, обязанность обеспечить теплоснабжение мастерского участка ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, возложена на ООО «ТК Ресурс» постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2018, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.04.2019.

Заявитель также полагает, что УФАС по Кировской области, рассматривая дело о нарушении антимонопольного законодательства, вмешалось в гражданско-правовые отношения заявителя и ОАО «Коммунэнерго».

При оценке данного довода суд руководствуется постановлением Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», в пункте 1 которого разъяснено, что Закон о защите конкуренции формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота. Так, для лиц, занимающих доминирующее положение на рынке, введены ограничения, предусмотренные статьей 10 Закона; для лиц вне зависимости от того, занимают они доминирующее положение или нет, установлены запреты на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия (статья 11 Закона) и на недобросовестную конкуренцию (статья 14 Закона). Учитывая это, арбитражные суды должны иметь в виду: требования антимонопольного законодательства применяются к гражданско-правовым отношениям. Это означает, в частности, что не подлежит признанию недействительным решение или предписание антимонопольного органа (а равно не может быть отказано антимонопольному органу в удовлетворении его исковых требований) только на основании квалификации соответствующих правоотношений с участием хозяйствующего субъекта, которому выдано предписание антимонопольного органа или к которому данным органом подан иск, как гражданско-правовых.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что действия общества по необеспечению в период с 19.09.2017 по 18.04.2019 возобновления теплоснабжения объекта ОАО «Коммунэнерго», расположенного по адресу: пгт. Фаленки, ул. Сельская, д. 2, представляют собой нарушение антимонопольного законодательства, запрещенное пунктом 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 50 Федерального закона № 135-ФЗ по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия выдает предписание ответчику по делу.

Поскольку на момент вынесения решения по делу теплоснабжения объекта ОАО «Коммунэнерго» восстановлено не было, заявителю обоснованно выдано предписание о прекращении нарушения.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, требования ООО «ТК Ресурс» о признании недействительными решения от 29.04.2019 и предписания от 18.04.2019 УФАС по Кировской области по делу № 10/02-17 удовлетворению не подлежат.

При обращении в суд заявитель оплатил государственную пошлину в размере 6000 рублей 00 копеек. Излишне оплаченная государственная пошлина в размере 3000 рублей 00 копеек подлежит возврату заявителю из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 167-170, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 612410, Россия, <...>) о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 29.04.2019 №10/02-17 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 18.04.2019 №10/02-17 отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 612410, Россия, <...>) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3000 (три тысячи) рублей 00 копеек, уплаченную по платежному поручению от 31.05.2019 № 310.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

Судья С.С. Волкова