Решение от 15 декабря 2022 г. по делу № А56-106038/2022

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А56-106038/2022
15 декабря 2022 года
г.Санкт-Петербург



Резолютивная часть решения объявлена 13 декабря 2022 года. Полный текст решения изготовлен 15 декабря 2022 года.


Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе: судьи Лебедевой И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:


заявитель – Общество с ограниченной ответственностью "АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС"

заинтересованное лицо – Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №17 по Санкт-Петербургу


о признании недействительным решения от 12.08.2022 № 4567


при участии

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 01.12.2022,

от заинтересованного лица: ФИО3, по доверенности от 14.01.2022, ФИО4, по доверенности от 01.07.2022, ФИО5, по доверенности от 01.12.2022,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» (ИНН <***>, далее – заявитель, Общество, ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС», налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 17 по Санкт-Петербургу (далее – заинтересованное лицо, Инспекция, налоговый орган, Межрайонная ИФНС №17 по Санкт-Петербургу) от 12.08.2022 № 4567 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования.

Представители Инспекции возражали против заявленных требований.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка представленного ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» уточненного (номер корректировки-1) налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года, в котором применена ставка в размере 5 процентов по доходу в виде дивидендов, выплаченных Обществом иностранной организации - компании «ASSTRA Transport AG» (Швейцария).

В ходе камеральной налоговой проверки налоговым органом установлено нарушение Обществом положений п. 2 ст. 10 Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», ст.ст. 309, 310, 312 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), выразившееся в неприменении ставки налога на прибыль организаций в размере 15 процентов с дивидендов иностранной организации от российской организации, составлен акт налоговой проверки от 05.04.2022 № 2968 (далее – Акт проверки).

По результатам проверки Инспекцией вынесено решение от 12.08.2022 № 4567 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее – Решение), согласно которому налогоплательщику доначислен налог на прибыль организаций в размере 15 % от суммы за 9 месяцев 2021 года в размере 7 840 800 руб., начислены пени в размере 1 393 440,84 руб.

Не согласившись с Решением, Общество обратилось в Управление ФНС по Санкт-Петербургу с апелляционной жалобой.

Решением Управления ФНС по Санкт-Петербургу от 06.10.2022 № 16-15/51810@ в удовлетворении жалобы Общества отказано.

Заявитель, считая обжалуемое Решение незаконным и необоснованным, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим обстоятельствам.

В обоснование заявленных требований Общество указывает на то, что ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» были соблюдены все условия, установленные Соглашением между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее – Соглашение) для применения ставки 5 процентов от общей суммы дивидендов.

По мнению Общества, на дату выплаты дивидендов «ASSTRA Transport AG» (Швейцария) принадлежит более 20 % капитала компании, выплачивающей дивиденды, а общая сумма иностранного капитала, инвестированного в компанию, превышает 200 000 швейцарских франков.

При этом, в какой форме будут вноситься иностранные инвестиции в компанию, не имеет значения, в том числе, это могут быть, как вклады в уставный капитал организации, так и вклады в имущество организации.

ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» в Инспекцию 22.12.2021 был представлен уточненный (номер корректировки-1) налоговый расчет (информация) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года, в котором применена ставка в размере 5 процентов по доходу в виде дивидендов, выплаченных Обществом иностранной организации - компании «ASSTRA Transport AG» (Швейцария).

Объектом обложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

В соответствии с п. 4 ст. 247 НК РФ прибылью признается для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в Российской Федерации.

Доходы указанных налогоплательщиков определяются на основании ст. 309 НК РФ.

В силу п.1 ст.309 НК РФ дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Согласно п.4 ст.286 НК РФ если налогоплательщиком налога на прибыль является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику.

Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.

В соответствии со ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Как следует из содержания п.1 ст.312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогами в этом другом Государстве.

Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законами этого Государства, но если получатель является фактическим владельцем дивидендов, то взимаемый налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (отличная от товарищества), которой прямо принадлежит по меньшей мере 20 процентов капитала компании, выплачивающей дивиденды, и иностранный капитал, инвестированный в нее, превышает двести тысяч (200 000) швейцарских франков или их эквивалент в любой другой валюте на момент начисления дивидендов;

b) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию установят способ применения таких ограничений.

Положения настоящего пункта не затрагивают налогообложения компании в отношении прибыли, из которой выплачиваются дивиденды.

При этом, пунктом 1 статьи 7 НК РФ установлен приоритет правил и норм международных договоров Российской Федерации над правилами и нормами, предусмотренными Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами.

Из материалов дела следует, что ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» 28.10.2021 представлен в налоговый орган налоговый расчет о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года, в соответствии с которым сумма налога на прибыль организаций с дивидендов иностранной организации от российской организации, начисленного к уплате в бюджет составила 4 000 000 руб.

До завершения камеральной проверки 22.12.2021 Общество представило уточненный расчет, которым внесены изменения в первичный налоговый расчет о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2021 года.

Сумма дополнительно исчисленного к уплате в бюджет налога составила 159 200 руб.

Инспекцией в ходе камеральной налоговой проверки уточненного налогового расчета установлены следующие обстоятельства.

Учредителем Общества с 14.02.2011 по 23.07.2020 являлась иностранная организация «ASSTRA Logistics AG» с долей участия 100 % (номинальная стоимость доли 15 000 руб.).

На основании Решения №БН от 06.02.2019 компания «ASSTRA Logistics AG» осуществила вклад в добавочный капитал Общества в сумме 13 500 000 руб.

Таким образом, сумма общих инвестиций иностранной организации «ASSTRA Logistics AG» составила 13 515 000 рублей.

С 24.07.2020 по 09.06.2021 учредителем Общества являлась иностранная организация «ASSTRA Forwarding AG» с долей участия 100 % (номинальная стоимость доли 15 000 руб.).

На основании Решения №БН от 17.05.2021 компания «ASSTRA Forwarding AG» осуществила вклад в добавочный капитал Общества в сумме 3 200 000 руб.

Таким образом, сумма общих инвестиций иностранной организации «ASSTRA Forwarding AG» составила 16 715 000 рублей.

По состоянию на май 2021 года добавочный капитал Общества составил 16 700 000 руб., что подтверждается выпиской из бухгалтерского баланса по состоянию на 30.06.2021.

07.05.2021 произошла реорганизация ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» (запись ГРН № 2217801489035) путем присоединения к нему ООО «АССТРА КАРГО» и ООО «АССТРА-РУССЛАНД».

Учредителем ООО «АССТРА КАРГО» и ООО «АССТРА-РУССЛАНД» являлась иностранная организация «ASSTRA Transport AG» с долей участия 100 %.

Номинальная стоимость доли ООО «АССТРА КАРГО» составляла 11 000 руб., номинальная стоимость доли ООО «АССТРА-РУССЛАНД» – 725 684,67 руб.

По результатам реорганизации ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» уставный капитал Общества распределен между компаниями «ASSTRA Forwarding AG» с долей участия 1,99 % и «ASSTRA Transport AG» с долей участия 98,01 % (Протокол №1 от 26.02.2021 совместного общего собрания участников ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС», ООО «АССТРА КАРГО», ООО «АССТРА-РУССЛАНД»).

В соответствии с представленными Обществом документами размер иностранных инвестиций в имущество Общества составляет 217 422,58 швейцарских франков по курсу Центрального банка РФ на дату начисления дивидендов 10.08.2021 (1 франк – 80,2662 руб.):

1) 15 000 руб. (186,88 швейцарских франков) – вклад компании «ASSTRA Logistics AG» в уставный капитал ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС»;

2) 13 500 000 руб. (168 190,35 швейцарских франков) - вклад в добавочный капитал на основания решения компании «ASSTRA Logistics AG» № БН от 06.02.2019;

3) 3 200 000 руб. (39 867,34 швейцарских франков) - вклад в добавочный капитал на основании решения компании «ASSTRA Forwarding AG» № БН от 17.05.2021;

4) 11 000 руб. (137,04 швейцарских франков) – вклад компании «ASSTRA Transport AG» в уставный капитал ООО «АССТРА КАРГО»;

5) 725 684,67 руб. (9 040,97 швейцарских франков) – вклад компании «ASSTRA Transport AG» в уставный капитал ООО «АССТРА-РУССЛАНД».

Как установлено, прямые иностранные инвестиции (вклад в уставный капитал ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС», ООО «АССТРА КАРГО», ООО «АССТРА-РУССЛАНД») в Общество составили 751 684,67 руб. (9 364,89 швейцарских франков), из которых 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков) осуществила компания «ASSTRA Transport AG».

Иные инвестиции – добавочный капитал (вклад в имущество ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС») в сумме 16 700 000 руб. (208 057,69 швейцарских франков) осуществлены компанией «ASSTRA Forwarding AG» (с учетом вклада предыдущего учредителя Общества компании «ASSTRA Logistics AG»).

Таким образом, фактически прямые иностранные инвестиции (вклад в уставный капитал ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС») компании «ASSTRA Transport AG» составили 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков), что не превышает установленную для применения ставки по налогу на прибыль 5 % величину 200 000 швейцарских франков.

Иных инвестиций компания «ASSTRA Transport AG» не осуществляла.

Поскольку прямые иностранные инвестиции в Общество (вклад в уставный капитал) со стороны компании ASSTRA Transport AG составляют 736 684,67 руб., то есть менее 200 000 швейцарских франков, по результатам камеральной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 4567 от 12.08.2022, в котором Инспекция указала на несоблюдение Обществом требований, установленных п. 2 ст. 10 Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», ст.ст. 309, 310, 312 НК РФ, что привело к неправомерному применению ставки 5 % на доход в виде дивидендов и занижению налога на прибыль организаций на сумму 7 840 800 руб.

Перераспределение долей в уставном капитале Общества между учредителями в результате реорганизации Общества в форме присоединения не влечет такое же перераспределение иных собственных средств Общества (добавочного капитала, резервного капитала, нераспределенной прибыли и др.) между участниками.

С учетом изложенного, поскольку фактически компания ASSTRA Transport AG произвела инвестиции в ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» в сумме 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков), то есть менее 200 000 швейцарских франков, налог на прибыль должен исчисляться по ставке 15 % на основании положений подпункта b) пункта 2 статьи 10 Соглашения (условие о владении не менее 20 % уставного капитала выполнено, но не выполнено условие о размере инвестирования в капитал от 200 000 швейцарских франков).

Относительно довода Общества о том, что инвестиции в имущество ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС» (вклад в добавочный капитал) должны быть учтены при расчете общей сумы иностранных инвестиций в целях применения пониженной ставки налога в размере 5 %, необходимо отметить следующее.

На основании ст. 2 Федерального закона от 09.07.1999 №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» под иностранными инвестициями понимается вложение иностранного самостоятельно, в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Кроме того, Федеральным законом от 09.07.1999 №160-ФЗ установлено определение прямой иностранной инвестиции: приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС, таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

Из Комментариев к Модельной налоговой конвенции ОЭСР следует, что термин «капитал» должен пониматься так же, как в корпоративном законодательстве. Поскольку в корпоративном законодательстве Российской Федерации используется понятие «уставный капитал», термин «капитал», используемый в подпункте а) пункта 2 статьи 10 Соглашения со Швейцарией, означает уставный капитал, в связи с чем, термин «инвестированный в нее капитал» предполагает внесение соответствующих сумм в уставный капитал российской организации. Одновременно термин «дивиденды» в пункте 4 статьи 10 Соглашения со Швейцарией определяется как доход от акций или других прав, дающих право на участие в прибыли. При этом доход от акций или других прав, дающих право на участие в прибыли, может быть получен только при условии владения уставным капиталом организаций.

Таким образом, термин "капитал", используемый в подпункте "а" пункта 2 статьи 10 "Дивидены" Конвенции, означает "уставный капитал".

Соответственно, термин "инвестированный в нее иностранный капитал" предполагает внесение соответствующий сумм в уставный капитал организации.

То есть, для применения льготной ставки налогообложения дивидендов по Соглашению со Швейцарией их получатель должен вложить не менее 200 000 швейцарских франков именно в уставный капитал российской организации, в остальных случаях применению подлежит ставка налога 15 %.

Поскольку фактически прямые иностранные инвестиции (вклад в уставный капитал ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС») компания «ASSTRA Transport AG» осуществила в сумме 736 684,67 руб. (9 178,01 швейцарских франков), что меньше необходимой суммы 200 000 швейцарских франков, применение ставки по налогу на прибыль 5 % является неправомерным.

При этом, каких-либо иных инвестиций (вклад в добавочный капитал) компания «ASSTRA Transport AG» не осуществляла.

Иные инвестиции, а именно: вклад в имущество ООО «АССТРА ТРЕЙД СЕРВИСЕС») в сумме 16 700 000 руб. (208 057,69 швейцарских франков), произведены учредителем «ASSTRA Forwarding AG» (с учетом вклада предыдущего учредителя Общества компании «ASSTRA Logistics AG»).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации, отсутствуют правовые основания для признания недействительным Решения Инспекции от 12.08.2022 № 4567 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК РФ на налоговый орган возложена обязанность доказать обстоятельства, послужившие основанием для принятия оспариваемого решения. Вместе с тем в силу положений ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, обязанность государственного органа по доказыванию обстоятельств, послуживших основанием для принятия этим органом оспариваемого ненормативного акта, не освобождает налогоплательщика - заявителя по делу от доказывания тех обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование своих требований.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд полагает, что в процессе судебного разбирательства, Обществом документально не опровергнуты доводы налогового органа о несоответствии сведений, содержащихся в представленных налогоплательщиком документах и сведений, полученных Инспекцией в ходе камеральной проверки.

На основании вышеизложенного, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб. относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении заявленных требований отказать.


Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.


Судья Лебедева И.В.