Постановление от 28 августа 2017 г. по делу № А32-47707/2015

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-47707/2015
город Ростов-на-Дону
28 августа 2017 года
15АП-1353/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца - представители ФИО2 по доверенности от 30.12.2016;

от ответчика - представители ФИО3 по доверенности от 20.03.2017, ФИО4 по доверенности от 15.03.2017, ФИО5 по доверенности от 30.04.2017;

от АО «НЭСК-электросети» - представители ФИО6 по доверенности № 09НС-27/17-27, ФИО7 по доверенности № 09.НС-27/17-156 от 23.01.2017;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2016 по делу № А32-47707/2015

по иску АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику - ООО "ВТ-Ресурс"

при участии третьих лиц - АО "НЭСК-электросети", ПАО "Кубаньэнерго"

о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами

принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ВТ-Ресурс» о взыскании задолженности в размере 4698400 руб. 09 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 581476 руб. 30 коп. (с учетом уменьшения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации – т. 2 л.д. 1-2, т. 4 л.д. 1-2).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено открытое акционерное общество «НЭСК-электросети».

Решением от 28.11.2016 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что фактически потери электрической энергии в сетях в спорный период составляют минусовое значение, задолженность отсутствует.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что вывод о минусовом значении объема потерь в сетях ответчика необоснован, документально не подтвержден. Между сторонами имеются разногласия по объему электрической энергии, отпущенной в сети ответчика. В объем электрической энергии, отпущенной в сети смежной сетевой организации – АО «НЭСК-электросети» включен объем потребленной энергии конечными потребителями. Таким образом, в расчете суда объем потребленной энергии конечными потребителями учтен дважды. Объем потерь электрической энергии в сетях ответчика составляет 1994797 кВт/ч и определен по актам первичного учета. Методика определения объема потерь электрической энергии истца соответствует выводам судов по аналогичному делу № А32-4099/2014.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено публичное акционерное общество "Кубаньэнерго".

Определением председателя судебного состава от 23.08.2017 в составе суда, рассматривающего апелляционную жалобу, произведена замена судьи Новик В.Л на судью Пономареву И.В. в связи с пребыванием судьи Новик В.Л. в отпуске.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель АО «НЭСК-электросети» в заседании поддержал позицию заявителя жалобы.

Представитель ответчика доводы жалобы отклонил как несостоятельные, просил решение оставить без изменения, поддержал ходатайство о назначении судебной экспертизы.

Представитель ПАО «Кубаньэнерго» в заседание не явился. Общество извещено о судебном заседании надлежащим образом.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 11.04.2008 между сторонами заключен договор № 2011571 купли-продажи электрической энергии, приобретаемой с целью компенсации фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям (т. 1 л.д. 20-25), согласно которому ОАО «НЭСК» (в настоящее время АО «НЭСК», продавец) приняло на себя обязанности приобрести на оптовом и розничном рынках электрической энергии (мощности) и (или) у производителей (поставщиков) электрической энергии (мощности) и продавать ООО «ВТ-Ресурс» (покупатель) электрическую энергию, а покупатель обязался получать и оплачивать электрическую энергию в целях компенсации фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя.

В соответствии с пунктом 2.1 договора фактическая величина потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя - разница между объемом электрической энергии, принятой в электрическую сеть в точках приема электроэнергии в электрическую сеть покупателя (приложение № 3) из сетей смежных сетевых организаций, от производителей электрической энергии и суммой объемов электрической энергии в точках поставки: потребителям продавца, присоединенным к сети покупателя (приложение № 4); в смежные сетевые организации (приложение № 5); потребителям других сбытовых организаций, присоединенным к сети покупателя (приложение № 6).

В пункте 3.1 договора определено, что покупатель обязан приобретать и своевременно оплачивать продавцу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором, электроэнергию в объеме фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя.

Фактическая величина потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя определяется ежемесячно и отражается в фактическом балансе электрической энергии переданной по сети покупателя за месяц (пункт 4.2 договора). Расчет стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации фактической величины потерь при ее передаче по электрическим сетям покупателя, продавец осуществляет в соответствии с приложением № 8 (пункт 4.3 договора).

К договору стороны подписали приложение № 3 с перечнем точек поставки электроэнергии в электрическую сеть покупателя (т. 1 л.д. 55-56).

По дополнительным соглашениям от 20.03.2014, от 14.03.2014 стороны изменили перечень точек поставки (т. 1 л.д. 263- 272).

В связи с неисполнением покупателем обязательств по оплате электрической энергии в целях компенсации потерь в сети, принадлежащей покупателю, в период с января по сентябрь 2014 года (включительно) в объеме 1994797 кВтч стоимостью 4669840 руб. 09 коп., АО «НЭСК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с абзацем 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Обязанность сетевой организации компенсировать сбытовой организации или гарантирующему поставщику стоимость фактических потерь электроэнергии путем оплаты ее стоимости предусмотрена также Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, пунктом 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

В пункте 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг).

В силу пункте 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (в редакции, действовавшей в спорный период) фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Сетевые организации вправе приобретать и оплачивать фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, путем приобретения электрической энергии (мощности) у энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, указанных в пункте 58 настоящего документа, или у энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, указанных в пункте 59 настоящего документа, до установленной в этом пункте даты прекращения осуществления деятельности на условиях, определенных в этом пункте.

Таким образом, что в силу прямого указания закона и в соответствии с условиями заключенного между сторонами договора на сетевую организацию возложена обязанность оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии в порядке и размере, установленном действующим законодательством.

Гарантирующим поставщиком заявлено о взыскании 4669840 руб. 09 коп. стоимости фактических потерь электроэнергии, что составляет стоимость 1994797 кВт/ч потерь электрической энергии в сетях ООО "ВТ-ресурс".

Согласно пункту 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Объем принятой и переданной электрической энергии, за спорный период, согласован ООО «ВТ-Ресурс» со смежными сетевыми организациями ОАО «Оборонэнерго» и АО «НЭСК-электросети» в форме актов первичного учета принятой и переданной электроэнергии.

Судом первой инстанции при оценке законности и обоснованности исковых требований сделан вывод о том, что в спорный период потери электрической энергии отсутствуют, поскольку имеют минусовое значение исходя из следующего расчета.

Объем электрической энергии принятой от смежных сетевых организаций составил:

в январе 2014 года - 5575232 кВт/ч,

в феврале 2014 года - 5031049 кВт/ч,

в марте 2014 года - 4638058 кВт/ч,

в апреле 2014 года - 3812533 кВт/ч,

в мае 2014 года - 3448110 кВт/ч,

в июне 2014 года - 3034953 кВт/ч,

в июле 2014 года - 2984557 кВт/ч,

в августе 2014 года - 3908942 кВт/ч,

в сентябре 2014 года - 2267893 кВт/ч, всего 34701327 кВт/ч.

Объем электрической энергии переданной в смежные сетевые организации составил:

в январе 2014 года - 5245491 кВт/ч,

в феврале 2014 года - 4834069 кВт/ч,

в марте 2014 года - 4372885 кВт/ч,

в апреле 2014 года - 3566767 кВт/ч,

в мае 2014 года - 3185481 кВт/ч,

в июне 2014 года - 2783133 кВт/ч,

в июле 2014 года - 2729803 кВт/ч,

в августе 2014 года - 3645630 кВт/ч,

в сентябрь 2014 года - 2199781 кВт/ч, всего 32563040 кВт/ч.

Объем переданной электрической энергии конечным потребителям, присоединенным к сетям электросетевого хозяйства ООО "ВТ-ресурс" за спорный период:

в январе 2014 года - 1195086 кВт/ч,

в феврале 2014 года - 1011057 кВт/ч,

в марте 2014 года - 892438 кВт/ч,

в апреле 2014 года - 811378 кВт/ч,

в мае 2014 года - 772486 кВт/ч,

в июне 2014 года - 736930 кВт/ч,

в июле 2014 года - 1029079 кВт/ч,

в августе 2014 года - 1151348 кВт/ч,

в сентябрь 2014 года - 668089 кВт/ч, всего 8267891 кВт/ч.

Таким образом, учетом условий договора и пункта 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии значение потерь электрической энергии составляет минусовое значение (34701327 кВт/ч - 32563040 кВт/ч - 8267891 кВт/ч).

Исходя из приведенного расчета ООО "ВТ-ресурс" передало в сети смежных сетевых организаций и конечным потребителям объем электрической энергии больший чем получено в собственные сети.

Факт поступления в сеть ООО "ВТ-Ресурс" 34701327 кВт/ч сторонами не оспаривается.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено, что в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о поступлении в сети ООО "ВТ-Ресурс" большего количества электрической энергии.

Объем электроэнергии, принятой в точках приема электроэнергии в электрическую сеть ООО "ВТ-Ресурс" из сетей смежных сетевых организаций (ОАО "Кубаньэнерго" и ОАО "НЭСК-электросети") и объем электроэнергии в точках поставки в смежные сетевые организации отражается в актах первичного учета, которые согласованы и подтверждены смежными сетевыми организациями.

Сторонами не оспаривается объем электроэнергии, принятой в электрическую сеть в точках приема электроэнергии в электрическую сеть ответчика, а также объемы электрической энергии в точках поставки в смежные сетевые организации и потребителям других сбытовых организаций, присоединенным к сети покупателя.

Спорным является объем электроэнергии в точках поставки потребителям АО "НЭСК", следовательно, и величина потерь электрической энергии в сетях ООО "ВТ-Ресурс".

В соответствии с пунктом 2.1 договора фактическая величина потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя - разница между объемом электрической энергии, принятой в электрическую сеть в точках приема электроэнергии в электрическую сеть покупателя (приложение № 3) из сетей смежных сетевых организаций, от производителей электрической энергии и суммой объемов электрической энергии в точках поставки: потребителям продавца, присоединенным к сети покупателя (приложение № 4); в смежные сетевые организации (приложение № 5); потребителям других сбытовых организаций, присоединенным к сети покупателя (приложение № 6).

Пояснений по обстоятельствам передачи в сети смежных организаций и конечным потребителям электрической энергии в объеме большем чем объем принятой в сети энергии ООО "ВТ-Ресурс" не дано.

В спорный период ООО "ВТ-Ресурс" принимало в принадлежащие ему сети электрическую энергию посредством сетей АО "НЭСК-электросети", ПАО "Кубаньэнерго", и АО "Оборонэнерго". Из сети ООО "ВТ-Ресурс" энергия передавалась конечным потребителям и смежным сетевым организациям - АО "НЭСК-электросети", АО "Оборонэнерго".

Объем принятой электроэнергии в сеть ООО «ВТ-Ресурс» из сети АО «НЭСК-электросети» не оспаривается сторонами и формировался по показаниям приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности.

Согласно актам первичного учета за спорный период, предоставленным ООО «ВТ-Ресурс», потребителям АО «НЭСК» «Новороссийскэнергосбыт», присоединенным к сетям ООО «ВТ-Ресурс», отпущено следующее количество электрической энергии:

январь 2014 года - 1195086 кВт/ч,

февраль 2014 года - 1011057 кВт/ч,

март 2014 года - 892438 кВт/ч,

апрель 2014 года - 811378 кВт/ч,

май 2014 года - 772486 кВт/ч,

июнь 2014 года - 736930 кВт/ч,

июль 2014 года - 1029079 кВт/ч,

август 2014 года - 1151348 кВт/ч,

сентябрь 2014 года - 668089 кВт/ч, всего 8267891 кВт/ч, что соответствует расчету, приведенному в обжалуемом решении.

Объем отпущенной электроэнергии из сети ООО «ВТ-Ресурс» в сеть АО «НЭСК-электросети» (транзит) формировался исходя из объема электроэнергии, отпущенной потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» и объема потерь электроэнергии, возникающих при передаче электроэнергии по сетям.

Объем электроэнергии, переданной из сети АО «Оборонэнерго» в сеть ООО «ВТ-Ресурс» и объем переданной электроэнергии из сети ООО «ВТ-Ресурс» в сеть АО «Оборонэнерго» определен по актам первичного учета, подписанных сторонами.

В объем переданной электроэнергии в смежную организацию ОАО «НЭСК-электросети» включен объем электрической энергии, поставленной конечным потребителям:

январь 2014 года - 5245491 кВт/ч, из них 1151829 кВт/ч отпуск потребителям, присоединенных к ТП-321, где объем принятой электроэнергии согласовывает АО «Оборонэнерго», 4093662 кВт/ч отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 83260 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 40592 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 56220 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 1284670 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 48272 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-311), 21688 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 27000 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 16056 кВт/ч (отпуск потребителям но ТП-363), 45826 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 75840 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 2296535 кВт/ч (отпуск потребителям по ТТ1-465), 7587 кВт/ч (отпуск потребителям но ТП-579), 23484 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71), 11449 кВт/ч (потери электроэнергии по T1I-72), 15857 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-235), 13615 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-311), 6117 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-329), 4529 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-363), 12925 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-374), 2140 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-579);

февраль 2014 года - 4834069 кВт/ч, из них 965943 кВт/ч объем энергии отпущенной потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс» без потребителей, присоединенных к ТП-321, где объем принятой электроэнергии согласовывает АО «Оборонэнерго», 3868126 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 76964 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 38510 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 76663 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 1166116 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 34862 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-311), 8506 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 25140 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 20908 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-363), 49115 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 74480 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 2224573 кВт/ч (отпуск потребителям по TП-465), 2166 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-579), 17541 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71), 8776 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-72), 17471 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-235), 7945 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-311), 1938 кВт/ч (потери электроэнергии по Т11-329), 4765 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-363), 11193 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-374), 494 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-579);

март 2014 года - 4372885 кВт/ч, из них 859970 кВт/ч отпуск потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс» без потребителей, присоединенных к ТП-321, где объем принятой электроэнергии согласовывает АО «Оборонэнерго», 3407285 кВт/ч отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электроссти» с учетом потерь электроэнергии: 71144 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 33219 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 83838 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 1119717 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 39068 кВт/ч (отпуск потребителям по TП-311), 19057 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 20340 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 18300 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-363), 25430 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 56080 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 1864959 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-465), 5169 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-579), 15208 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71), 7100 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-72), 117919 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-235), 8350 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-311), 1936 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-329), 3911 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-363), 5435 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-374), 1105 кВт/ч (потери электроэнергии по TI1-579), а также 105630 кВт/ч - транзит электроэнергии в сеть АО «Оборонэнерго»;

апрель 2014 года - 3566767 кВт/ч, из них 782415 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс» без потребителей, присоединенных к ТП-321, где объем принятой электроэнергии согласовывает АО «Оборонэнерго», 2784352 кВт/ч отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 63334 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 28157 кВт/ч (отпуск потребителям но ТП-72), 56675 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 951879 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 46754 кВт/ч (отпуск потребителям но ТП-311), 13025 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 16920 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 16633 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-363), 1439366 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-465), 4924 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП- 579), 11617 кВт/ч (потери электроэнергии по TП-71), 5165 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-72), 10396 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-235), 8576 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-311), 2389 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-329), 3051 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-363), 8325 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-374), 903 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-579);

май 2014 года - 3185481 кВт/ч, из них 752320 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс» без потребителей, присоединенных к ТП-321, где объем принятой электроэнергии согласовывает АО «Оборопэперго», 2433161 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 59407 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 36883 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 79555 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 930846 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 28474 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-311), 18009 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 15900 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 30200 кВт/ч (отпуск потребителям но ТП-363), 32372 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 48160 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 1111188 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-465), 606 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-579), 9671 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71), 6003 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-72), 12951 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-235), 4635 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-311), 2932 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-329), 5270 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-374), 99 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-579);

июнь 2014 года - 2783133 кВт/ч, из них 725497 кВтч - отпуск потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс» без потребителей, присоединенных к ТП-321, где объем принятой электроэнергии согласовывает АО «Оборопэперго», 2057636 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 58405 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 46311 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 50324 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 945818 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 38744 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-311), 11163 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 13860 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 26760 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-363), 43734 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 39440 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 743019 кВт/ч (отпуск потребителям по ТТ1-465), 212 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-579), 9350 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71), 7414 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-72), 8057 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-235), 6203 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-311), 1787 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-329), 7001 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-374), 34 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-579);

июль 2014 года - 2729803 кВт/ч, из них 1029079 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс», 1606334 кВт/ч отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 89999 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 46243 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 70080 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 293127 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 53280 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-311), 12600 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 26880 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 37040 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-363), 144320 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 64520 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 844774 кВт/ч (отпуск потребителям по TП-465), 2360 кВт/ч (отпуск потребителям но TП- 579), 21111 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71), а также 94390 кВт/ч транзит электроэнергии в сеть АО «Оборонэнерго»;

август 2014 года - 3645630 кВт/ч, из них 1151348 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети ООО «ВТ-Ресурс», 2397152 кВт/ч - отпуск потребителям, присоединенным к сети АО «НЭСК-электросети» с учетом потерь электроэнергии: 89769 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-71), 52923 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-72), 78280 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-235), 608015 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-277), 48840 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-311), 16200 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-329), 31680 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-349), 41800 кВт/ ч (отпуск потребителям по ТП-363), 49160 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-374), 74040 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-418), 1286846 кВт/ч (отпуск потребителям по TП-465), 2880 кВт/ч (отпуск потребителям по ТП-579), 16719 кВт/ч (потери электроэнергии по ТП-71); 97130 кВт/ч - транзит электроэнергии в сеть АО «Оборонэнерго».

За сентябрь 2014 года истцу акт первичного учета принятой электроэнергии в сеть ООО «ВТ-Ресурс» из сети ПАО «Кубаньэнерго» не предоставлен, объем фактических потерь электроэнергии рассчитан как разница между принятой электроэнергией в сеть ООО «ВТ-Ресурс» из сети АО «НЭСК-электросети» и АО «Оборонэнерго» и объемом отпущенной электроэнергией из сети ООО «ВТ-Ресурс» в сеть АО «НЭСК-электросети» и АО «Оборонэнерго».

Согласно вышеуказанным документам за период с 01.01.2014 по 30.09.2014 объем фактических потерь в сетях ООО "ВТ-Ресурс" составляет 1994797 кВт/ч, что в соответствии с установленными тарифами на электрическую энергию составляет 4669840 руб. 09 коп., в данной части исковые требования подлежат удовлетворению, обжалуемое решение – отмене.

Ходатайство ответчика о назначении по делу судебной экспертизы рассмотрено и отклонено судом апелляционной инстанции.

Между сторонами настоящего спора имеются разногласия в определении объема фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика, спор между сторонами имеется в той части, в которой отсутствуют согласованные сторонами акты первичного учета, являющиеся согласно вышеприведенным нормам права основанием для расчета в том числе объема потерь электрической энергии как одна из составляющих формулы расчета. При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о нецелесообразности проведения по делу испрашиваемой ответчиком судебной экспертизы, ввиду невозможности ретроспективно установить какие из сведений (истца либо ответчика) являются достоверными.

Кроме того, ходатайство о назначении судебной экспертизы ответчиком в суде первой инстанции не заявлялось.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2016 по делу № А32-47707/2015 отменить.

Взыскать с ООО «ВТ-Ресурс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу АО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 4669840 руб. 09 коп. задолженности, 46349 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску, 3000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Возвратить АО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ОГРН <***>, ИНН <***>) из федерального бюджета 5273 рубля излишне уплаченной по платежному поручению № 1518 от 12.11.2015 государственной пошлины по иску.

Возвратить с депозитного счета Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда ООО «ВТ-Ресурс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 450000 рублей перечисленных по платежному поручению № 142 от 24.04.2017 на проведение судебной экспертизы.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий Еремина О.А.

Судьи Величко М.Г.

Пономарева И.В.