Решение от 31 января 2023 г. по делу № А60-57387/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А60-57387/2022
31 января 2023 года
г. Екатеринбург



Резолютивная часть решения объявлена 24 января 2023 года

Полный текст решения изготовлен 31 января 2023 года


Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Е.В. Лукиной при ведении протокола судебного заседания помощником судьи В.В. Бесоновой рассмотрел в судебном заседании объединенное дело №А60-57387/2022 по заявлениям общества с ограниченной ответственности "Рекламная фирма "АЙ" (ИНН <***>, ОГРН <***>), ФИО1

к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора – Свердловской региональной общественной организации по защите прав и интересов граждан и юридических лиц «Народный контроль» (ИНН <***>, ОГРН <***>), Министерства по управлению государственным имуществом Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>), Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Екатеринбургу (ИНН <***>, ОГРН <***>), Прокуратуры Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительным решения № 066/05/-1826/2022 от 02.09.2022 г.


При участии в судебном заседании:

от ООО «Рекламная фирма «АЙ»: ФИО2, паспорт, диплом, представитель по доверенности от 19.10.2022 г.;

от ФИО1: не явились, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда;

от заинтересованного лица: ФИО3, удост., диплом, представитель по доверенности №250 от 08.08.2022 г.

от третьих лиц: не явились, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.


Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.


Общество с ограниченной ответственности "Рекламная фирма "АЙ", обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области о признании недействительным решения № 066/05/-1826/2022 от 02.09.2022 г.

Определением суда от 13.12.2022 г. объединены в одно производство настоящее дело с с делом №А60-59936/2022 по заявлению ФИО1 к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Свердловской области о признании незаконным решения № 066/05/5-1826/2022 от 02.09.2022 г.

Заинтересованным лицом представлен отзыв: считает оспариваемое решение законным и обоснованным, просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Прокуратурой Свердловской области представлен отзыв: поддерживает позицию антимонопольного органа.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

В Свердловское УФАС России поступило заявление СРОО «Народный контроль» (исх.31-183-2022 (Э) от 05.04.2022, вх.№01-7865 от 06.04.2021) с указанием на признаки нарушения законодательства о рекламе.

По итогам рассмотрения заявления СРОО «Народный контроль» (вх. №01-34059 от 21.12.2022) в рамках Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (утв. Постановлением Правительства РФ от 24.11.2020 № 1922, далее – Правила рассмотрения дел) по признакам нарушения п.1 ст.7 и ч.7 ст.5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), 02.09.2022 Свердловским УФАС России вынесено решение по делу № 066/05/-1826/2022, согласно которому реклама ««IMPERIA *империя. Carpe diem *наслаждайся моментом. ФИО4, 31. <***> 18+», распространяемая с 01.01.2022 на рекламной конструкции, установленной на основании Разрешения от 21.04.2017 № 17-11 -07/СЕ-1 ОД (на Кольцоеском тракте, 10-й км, возле дома №15 (отель «РАМАДА») в сторону центра города), признана ненадлежащей, нарушающей требования п.1 ст.7 Закона о рекламе, поскольку по существу данная реклама является завуалированной рекламой запрещенных к производству и реализации законодательством РФ услуг, а также ч.7 ст.5 Закона о рекламе, поскольку в ней отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре (услуге), при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы относительно характера и существа действительно оказываемых в мужском клубе «1МРЕК1А» услуг.

Не согласившись с указанным решением, общество с ограниченной ответственностью "Рекламная фирма "АЙ" и ФИО1 обратились в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании его недействительным.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Целями Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

В Федеральном законе от 27.07.2006 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Закон об информации) под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п. 1 ст. 2), а под распространением информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц (п. 9 ст. 2). Информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений (ч. 1 ст. 5). Законодательством Российской Федерации могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя (ч. 4 ст. 5).

Законодательством Российской Федерации, согласно ч. 4 ст. 5 Закона об информации, могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя.

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе).

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2 ст. 3 Закона о рекламе).

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (п. 3 ст. 3 Закона о рекламе).

Потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама (п. 8 ст. 3 Закона о рекламе).

Материалами дела установлено, что с 01.01.2022 на Кольцовском тракте, 10-й км, возле дома №15 (отель «РАМАДА») в сторону центра города распространяется реклама мужского клуба «IMPERIA», расположенного по адресу: <...>, следующего содержания: «IMPERIA * империя. Carpe diem * наслаждайся моментом. ФИО4, 31. <***> 18+».

В Письме ФАС России от 16.03.2012 №ИА/7867 «О рекламе на дорожных знаках» разъяснено, что к рекламной информации, направленной на формирование и поддержание интереса к определенному лицу и его продвижение на рынке относится указание следующей информации о лице:

- наименование юридического лица, индивидуального предпринимателя или название торгового предприятия данного лица (независимо от указания вида деятельности), выполненное с использованием товарных знаков, логотипов или иных индивидуализирующих данное лицо обозначений, цветов,

- контактная информация о лице (почтовый адрес, телефон, адрес сайта, электронной почты и т.п.),

- характеристика, описание лица, его деятельности, - информация о производимых или реализуемых товарах.

Объектом рекламирования в рассматриваемой рекламе является хозяйствующий субъект, осуществляющий деятельность в мужском клубе «IMPERIA», поскольку в рекламе указаны средства индивидуализации данного лица: обозначение («IMPERIA») и контактная информация (телефон: <***> и адрес местонахождения - ФИО4, 31)

Рассматриваемая информация соответствует понятию реклама, изложенному в п. 1. ст. 3 Закона о рекламе, поскольку распространена в виде наружной рекламы, адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания и поддержание интереса к объекту рекламирования, а также услугам, оказываемым в нем, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (п. 4 ст. 3 Закона о рекламе).

В зависимости от порядка распространения в п. 4 ч. 3 ст. 5 Закона об информации выделяется информация, распространение которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается.

При этом в силу п. 1 ст. 7 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 2 Определения Конституционного Суда РФ от 08.06.2004 №226-О понятия «основы правопорядка» и «нравственность», как и всякие оценочные понятия, наполняются содержанием в зависимости от того, как их трактуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика, однако они не являются настолько неопределенными, что не обеспечивают единообразное понимание и применение соответствующих законоположений.

УМВД России по г. Екатеринбургу сообщило (вх.№883-ЭП/22 от 24.06.2022), что сотрудниками ОБПН ОУР УМВД России по г. Екатеринбургу в 2020- 2021 г.г. проводились оперативно-розыскные мероприятия по выявлению и документированию противоправной деятельности, посягающей на общественную нравственность в массажном салоне «PROjECT TROPICS» расположенному по адресу: <...> («МАНГО», в настоящее время «IMPERIA»).

По результатам проведенных мероприятий 08.09.2021 отделом дознания УМВД России по г. Екатеринбургу возбуждено уголовное дело № 12101650001000347 по ч.1 ст.241 УК РФ.

В настоящее время расследование данного уголовного дела продолжается. В материалы дела представлена копия постановления о возбуждении уголовного дела.

Объектом части 1 статьи 241 УК РФ выступает общественная безопасность, нравственность и здоровье населения.

При этом, не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (ч.7 ст.5 Закона о рекламе).

В соответствии с ч. 4 ст. 2 Закона о рекламе специальные требования и ограничения, установленные данным федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.

Прокуратурой Ленинского района г. Екатеринбурга проведена проверка по обращению руководителя Свердловского УФАС России о возможном нарушении законодательства о распространении в сети «Интернет» информации, обладающей признаками противоправности.

В ходе проведения прокурорской проверки установлено, что информация на Интернет-сайте https://imperia-ekb.ru имеет признаки информации, запрещенной к распространению, в связи с чем прокуратурой Ленинского района г. Екатеринбурга в порядке ст. 39 КАС РФ в Ленинский районный суд г. Екатеринбурга направлено административное исковое заявление о признании информации запрещенной к распространению на территории Российской Федерации, а также блокированию доступа к данному ресурсу.

Решением Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 23.11.2022 по делу № 2а-7078/2022, вступившим в законную силу, требования прокурора удовлетворены.

Таким образом, вопреки доводам заявителя совокупность представленной в материалы дела информации позволяет сделать вывод о том, что рассматриваемая реклама «IMPERIA * империя. Carpe diem * наслаждайся моментом. ФИО4, 31. <***> 18+», распространяемая с 01.01.2022 на Кольцовском тракте, 10-й км, возле дома №15 (отель «РАМАДА») в сторону центра города, нарушает требования как п.1 ст.7 Закона о рекламе, поскольку она является завуалированной рекламой запрещенных к производству и реализации законодательством РФ услуг, так и ч.7 ст.5 Закона о рекламе, поскольку в ней отсутствует часть существенной информации о существе рекламируемой услуги, оказываемой в мужском клубе «IMPERIA», что искажает смысл информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы.

Свердловским УФАС России установлено, что с 06.05.2022 телефонный номер 7-343-<***> предоставлен ФИО1 в рамках договора на оказание услуг связи от 06.05.2022, заключенного между ООО «Манго Телеком» (оператор связи) и ФИО1 (Абонент) (ответ на запрос Управления (исх.№8866 от 06.05.2022) в адрес ООО «Манго телеком» (вх.№01-10354 от 11.05.2022).

На запрос Управления (исх.№9069 от 12.05.2022) АО «РСИЦ» сообщило (вх.№01-10755 от 17.05.2022), что администратором домена imperia-ekb.ru с 27.01.2022 по настоящее время является ФИО1 На запрос Управления (исх.№7554 от 18.04.2022) МУГИСО сообщило (вх.№01-10129 от 05.05.2022), что в отношении указанной в запросе рекламной конструкции, размещенной на Кольцовском тракте (возле отеля «РАМАДА»), МУГИСО выдано Разрешение от 21.04.2017 №17-11-07/СБ-10Д (срок действия до 30.03.2025) ООО «Рекламная фирма «АЙ» (ИНН <***>).

В отношении указанного места МУГИСО 21.04.2017 выдано разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 17-11-07/СБ-10Д.

В материалы дела представлен договор возмездного оказания услуг по распространению рекламы №06-р-22 от 01.01.2022, заключенный между ФИО1 (заказчик) и ООО «Рекламная фирма «Ай» (исполнитель), согласно п.2.1 которого исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги по размещению, демонстрации и обслуживанию РИМ Заказчика путем размещения на СНР.

Согласно приложению №1 к вышеуказанному договору исполнитель принимает на себя обязательства оказать заказчику услуги по организации размещения рекламно-информационных материалов заказчика на рекламных поверхностях, расположенных на трассах по следующим адресам: «Кольцово (в город) 4+650», номер конструкции «К/11», сторона конструкции «А», стоимость рекламной конструкции в месяц, руб. «378 000», общее количество месяцев «12», срок аренды «01.01.2022 - 31.12.2022».

В соответствии с ч. 6 и ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе несет рекламодатель, а за нарушение п. 1 ст. 7 Закона о рекламе – как рекламодатель, так и рекламораспространитель.

Таким образом, рекламодателем является ФИО1, рекламораспространителем - ООО «Рекламная фирма «Ай».

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения заявленных требований, у суда не имеется, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Расходы по оплате государственной пошлины на основании ст. 110 АПК РФ относятся на заявителей.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.


Судья Е.В. Лукина