Решение от 19 апреля 2021 г. по делу № А73-4901/2020

Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-4901/2020
г. Хабаровск
19 апреля 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 08.04.2021.

Арбитражный суд Хабаровского края

в составе судьи Гребенниковой Е.П.

при ведении протокола судебного заседания

секретарём судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 680000, <...>)

к муниципальному унитарному предприятию «Николаевские тепловые сети» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 682460, <...>)

о взыскании 37 654 397 руб. 49 коп.

при участии:

от истца – ФИО2 по доверенности № 51/153 от 20.03.2018, ФИО3 по доверенности от 01.12.2020

от ответчика – ФИО4 по доверенности от 30.04.2020

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее по тексту – истец, АО «ДГК») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к МУП «Николаевские тепловые сети» (далее – ответчик, Предприятие) о взыскании основного долга по договору от 01.01.2019 № 8-КП поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях за период январь-март, май-сентябрь, ноябрь, декабрь 2019 года в размере 37 654 397 руб. 49 коп.

Указанное заявление определением от 09.04.2020 принято судом к производству, по общим правилам искового производства.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил размер исковых требований (ходатайство исх. от 13.07.2020), уменьшив их до 37 649 762 руб. 16 коп., в связи с допущенной ранее арифметической ошибкой.

Суд в порядке ст. 49 АПК РФ принимает уменьшение размера исковых требований, как непротиворечащее закону и не нарушающее права других лиц.

Определением от 24.07.2020 по настоящему делу назначена судебная экспертиза, производство по делу приостановлено.

Определением от 18.12.2020 производство по делу возобновлено.

Судебное разбирательство протокольным определением от 14.01.2021, определением от 05.02.2021 и протокольным определением от 18.03.2021 откладывалось для опроса экспертов и изучения судом дополнительных доказательств.

В судебном заседании представители истца на удовлетворении исковых требований настаивали, возражая относительно результатов судебной экспертизы.

Представитель ответчика возражал относительно исковых требований, ссылаясь на результаты проведённой судебной экспертизы.

Исследовав материалы настоящего дела, оценив в совокупности и взаимосвязи доводы сторон и представленные ими доказательства, суд приходит к следующему.

01.01.2019 между АО «ДГК» (Поставщик) и МУП «Николаевские тепловые сети» (Покупатель) заключен договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях № 8-КП (далее – Договор).

Согласно пункту 1.1 Договора Поставщик поставляет Покупателю тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь тепловой энергии в горячей воде и паре и теплоносителя (вода), возникающих в тепловых сетях Покупателя в процессе исполнения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, а Покупатель принимает и оплачивает поставленные тепловую энергию, теплоноситель в порядке, установленном Договором.

Пунктом 2.4.1 Договора предусмотрено, что Покупатель обязуется оплачивать в соответствии с условиями Договора стоимость тепловой энергии и теплоносителя, приобретаемых в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, в принадлежащих ему сетях.

Согласно пункту 3.3. Договора учёт тепловой энергии и теплоносителя, контроль договорных величин потребления тепловой энергии, теплоносителя осуществляется приборным методом по допущенным в эксплуатацию приборам учёта.

Согласно пункту 3.7. Договора количество тепловой энергии, теплоносителя, потребленных в тепловых сетях Покупателя с аварийными и технологическими утечками и потерями, а также через поврежденную теплоизоляцию, определяются на основании методики расчёта потерь тепловой энергии и теплоносителя по параметрам, зафиксированным в соответствующих актах.

Пунктом 4.1 Договора установлено, что Покупатель оплачивает Поставщику стоимость тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях, принадлежащих Покупателю, а также в сетях, переданных Покупателю в хозяйственное ведение, в эксплуатацию поставленных на учёт бесхозяйственных сетей, по тарифам, установленным регулирующим органом.

Согласно пункту 4.6 Договора, Покупатель производит оплату поставленных тепловой энергии и теплоносителя, потребленных в целях компенсации потерь, в срок до 25 числа месяца, следующего за расчётным.

Как указывает истец, во исполнение принятых на себя обязательств, АО «ДГК» ежемесячно для оплаты направляло в адрес Предприятия счета-фактуры за январь-март, май-сентябрь, ноябрь, декабрь 2019 года.

Ответчиком оплата счетов-фактур произведена частично, в результате чего перед АО «ДГК» образовалась задолженность за 2019 г. в размере 37 649 762 руб. 16 коп.

Ссылаясь на наличие у ответчика указанной задолженности и отказ в её добровольной оплате, в том числе по претензии от 13.02.2020 № 01/84, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства по договору должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 408 ГК РФ только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В силу п. 11 ст. 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объёме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путём производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Предметом спора по настоящему делу является требование истца о взыскании с ответчика 37 654 397 руб. 49 коп., составляющих стоимость сверхнормативных (распределяемых) потерь тепловой энергии в горячей воде.

Указанная величина рассчитана истцом в соответствии с п. 3.10.1 Договора по формуле: Qp = Qиз - ∑1mQп.пy -Qп-∑n1Qт, где:

Qр - объём распределяемых потерь, Гкал;

Qиз - объем тепловой энергии, отпущенной в сеть, Гкал;

Qп.пу - объем фактических потерь тепловой энергии, учтённых приборами учёта на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей Поставщика и иных владельцев смежных тепловых участков тепловых сетей, Гкал (в рассматриваемом случае указанный показатель равен 0, в связи с отсутствием иных владельцев смежных тепловых участков тепловых сетей);

Qп - объём тепловой энергии, предъявленной потребителям Поставщика, Гкал;

Qyт - потери тепловой энергии с аварийными и технологическими утечками (опрессовка, испытания), а также через поврежденную теплоизоляцию в смежных частях тепловой сети, учтённые актами, Гкал;

Qt - объём технологических потерь, учтённых при тарифном регулировании, Гкал.

В качестве правового обоснования истец ссылается на то, что коммерческий учёт тепловой энергии, теплоносителя (включая организацию учёта, измерение, регистрацию и расчёт объемов потерь тепловой энергии, теплоносителя) производится в соответствии с требованиями постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учёте тепловой энергии, теплоносителя», Методики осуществления коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя».

В пункте 114 Правил № 1034 указано, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчётным путём) производится в соответствии с Методикой № 99/пр.

Возражая относительно исковых требований, ответчик в свою очередь указывает, что истец считает объём потерь как разницу между объёмом тепловой энергии, «вошедшей» в сеть теплосетевой организации, и объемом тепловой энергии, полученной абонентами. При этом истцом в расчёт берется только полезный отпуск и не учитываются следующие факторы:

- потери в бесхозяйных сетях, не обслуживаемых Предприятием;

- потери из-за отсутствия изоляции в тепловых сетях абонентов;

- потери с утечками в сетях потребителей;

- потери из-за аварий у потребителей;

- потери по «перетопам», повышенной циркуляции, в том числе в системах ГВС;

- потери по сбросам.

Ввиду наличия между сторонами спора принципиальных разногласий относительно величины сверхнормативных (распределяемых) потерь судом по ходатайству ответчика была назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено автономной некоммерческой организации «Комплексная экспертиза» (680003, <...> д. 3А-8), экспертам:

ФИО5, имеющий высшее строительно-техническое образование (диплом Хабаровского института железнодорожного транспорта MB № 452306 от 23.06.1986, диплом ПП № 005223 о профессиональной переподготовке «Строительно-техническая экспертиза»). Специалист также имеет сертификат соответствия судебного эксперта «Строительно-техническая экспертиза» № RU.31971.04.OB3O/001/VDT1315, стаж работы по специальности более 20 лет;

ФИО6, имеющий высшее техническое образование (диплом Комсомольский политехнический институт Я № 267528 от 23.06.1979; диплом о повышении квалификации № 1683330439, АНО ДПО «Региональный институт повышения квалификации руководителей и специалистов» <...> г.), имеет сертификат № 0118-02.06 «Расчёт и экспертиза нормативов технологических потерь при передачи тепловой энергии, удельного расхода топлива на отпущенную электрическую и тепловую энергию от тепловых электростанций и котельных и нормативов создания запасов топлива на тепловых электростанциях и котельных»;

ФИО7 - энегроаудитор (сертификат соответствия Системы добровольной сертификации в области рационального использования и сбережения энергоресурсов А01 № 0541), доцент по кафедре электропривода и автоматизации промышленных установок (аттестат ДЦ № 002963 Комитета по высшей школе Министерства науки, высшей школы и технической политики РФ) имеющий свидетельство о повышении квалификации по программе «Энеросбережение» ИПС-624, сертификат № 0141-02.06 «Расчёт и экспертиза нормативов технологических потерь при передачи тепловой энергии, удельного расхода топлива на отпущенную электрическую и тепловую энергию от тепловых электростанций и котельных и нормативов создания запасов топлива на тепловых электростанциях и котельных» подготовили дополнение к заключению экспертов № 44-2020.

На разрешение экспертов поставлены следующие вопросы:

1. Определить количество фактических потерь тепловой энергии в 2019 календарном году, в тепловых сетях, переданных Муниципальному унитарному предприятию «Николаевские тепловые сети» в хозяйственное ведение и в эксплуатацию поставленных на учёт бесхозяйных сетей, используемых для оказания услуг по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 27.02.2019 № 89/хтск-19.

2. Определить величину сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях МУП «Николаевские тепловые сети» в 2019 календарном году.

3. Определить стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях МУП «Николаевские тепловые сети» в 2019 календарном году.

По результатам судебной экспертизы, оформленной представленным в дело экспертным заключением от 02.11.2020 № 44-2020, определён размер (количество) фактических потерь тепловой энергии в 2019 календарном году, в тепловых сетях Предприятия, используемых для оказания услуг по договору оказания услуг от 27.02.2019 № 89/хтск-19. Указанный показатель составил – 28 089,524 Гкал. В связи с чем эксперты пришли к выводу об отсутствии в спорном периоде в тепловых сетях Предприятия сверхнормативных потерь.

Заключение эксперта в силу положений п. 5 ст. 71 АПК РФ, не имеет для арбитражного суда заранее установленной силы и подлежит оценке судом наряду с другими доказательствами по делу.

Возражая относительно результатов экспертизы, истец указывает, что экспертами необоснованно (в отсутствие всех необходимых исходных данных) использована Методика определения фактических потерь тепловой энергии через тепловую изоляцию трубопроводов водяных тепловых сетей систем централизованного теплоснабжения, утвержденная Департаментом государственного энергетического надзора Министерства энергетики Российской Федерации 24 февраля 2004 г. (далее – Методика).

В частности истец указывает, что определение (расчёт) фактических потерь тепловой энергии с применением Методики производится при наличии аттестованных узлов учёта тепловой энергии на источнике тепловой энергии и у потребителей тепловой энергии, количество которых должно быть не менее 20% от общего количества потребителей данной тепловой сети. Однако на территории г. Николаевска-на-Амуре общее количество потребителей (точка учёта), чьи объекты оснащены аттестованными приборами учёта тепловой энергии по состоянию на 01.01.2020 составляло 102 (14%) от общего количества потребителей (точек учёта) - 731.

Также истец указывает, что экспертами в теоретической части заключения приводятся формулы, а также условные обозначения величин, которые отсутствуют в Методике; в заключении полностью отсутствует расчётная часть, а также какие-либо сводные таблицы, содержащие сведения о физических показателях и величинах необходимых для расчёта фактических потерь тепловой энергии; выводы экспертов об отсутствии сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях Предприятия в 2019 году необоснованы, так как данная величина может иметь нулевое значении при условии, когда фактические потери в полном объёме соответствуют нормативным (технологическим). Однако, следуя выводам экспертов, величина фактических потерь (т.е. и нормативных и сверхнормативных вместе) за год составила 28 089,524 Гкал, тогда как утвержденные для Предприятия на 2019 год Комитетом по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края (Постановление № 37/3 от 12.12.2018) только технологические (нормативные) потери в г. Николаевске-на Амуре составляют 54 124,38 Гкал.

С учётом изложенных замечаний, истец полагает результаты экспертизы недостоверными и настаивает на определении размера сверхнормативных (распределяемых) потерь по формуле указанной в п. 3.10.1 Договора (Qp = Qиз - ∑1mQп.пy -Qп-∑n1Qт), которая в полном мере корреспондируется с формулой расчёта сверхнормативных потерь, предусмотренной Методикой осуществления коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя, утверждённой приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17 марта 2014 г. № 99/пр (далее - Методика коммерческого учёта).

Доводы истца, с учётом представленных в дело экспертами дополнений к заключению и данных ими в судебном заседании пояснений, суд отклоняет.

В частности, как следует из дополнения к заключению экспертов от 27.01.2021 № 44-2020 и данных экспертами в судебном заседании пояснений, определённая экспертами расчётным путём величина - 28 089,524 Гкал, представляет собой фактические потери через теплоизоляцию теплопроводов, а не суммарное значение нормативных и сверхнормативных потерь как ошибочно заявляет истец.

В основе производства судебной экспертизы использованы метод экспертного сопоставления и модифицированная Методика (приняты во внимание общие принципы и подходы), по причине отсутствия в рассматриваемом случае у конечных потребителей тепловой энергии, аттестованных узлов учёта тепловой энергии (счётчиков), в необходимом количестве (не менее 20% от общего количества потребителей данной тепловой сети).

В связи с этим экспертами путём математических вычислений определена средняя (относительная) величина потерь по потребителям, имеющим приборы учёта, для чего была произведена выборка, представляющая из себя перечень наиболее достоверных результатов, которые и были использованы в дальнейших расчётах.

Фактические тепловые потери тепловой энергии через теплоизоляцию трубопроводов систем централизованного теплоснабжения определялись по следующей формуле:

Qпот = q * Qотп, где:

Qпот - фактические тепловые потери тепловой энергии через теплоизоляцию;

q - среднее значение относительных потерь тепловой энергии через теплоизоляцию для тепловой сети г. Николаевска-на-Амуре;

Qотп - фактический объём тепловой энергии, отпущенный с коллектора Николаевской ТЭЦ.

С целью получения значения q были проведены следующие вычисления.

Относительные тепловые потери определялись для индивидуальных источников потребления тепловой энергии для каждого из отчётных месяцев на основании данных, предоставленных в документах, содержащих информацию о среднемесячных температурах и объёмах прямой и обратной воды, проходящих через узлы учёта тепла у потребителей, оборудованных системой учёта теплопотребления (тепловыми счётчиками) с указанием адреса размещения такого узла учёта за 2019 г., полученных на исследование в рамках судебной экспертизы.

Полученные значения относительных потерь тепловой энергии для индивидуальных потребителей тепловой энергии в дальнейшем были сведены в значения средних относительных тепловых потерь в тепловых сетях г. Николаевска-на-Амуре методом вычисления среднего значения с учётом доли каждого потребителя в общем тепловом потреблении из теплового коллектора Николаевской ТЭЦ.

Все суммарные значения и необходимые для их определения величины сведены в таблицу (приложение к дополнению к экспертному заключению), а формулы, использованные для их вычисления, указаны в названном дополнении.

Также экспертами установлено, что нормативные утечки (учтённые, в составе нормативных потерь, утверждённых Комитетом по ценам и тарифам Правительства Хабаровского края) составляют 46 558 кубометров теплоносителя, а фактические годовые потери теплоносителя по данным показаний счётчиков, установленных на Николаевской ТЭЦ, составляют1 018 113 кубометров. Таким образом, фактические годовые потери теплоносителя превышают нормативные в 21,867 раза.

При этом доказательств розлива теплоносителя в результате аварий на тепловых сетях в дело не представлено.

Основной причиной такого превышения, как указывают эксперты, являются потери с утечками возникающие вследствие использования теплоносителя учреждениями и населением для нужд горячего водоснабжения и общедомовых нужд.

В связи с этим доводы истца о том, что экспертами в рассматриваемом случае должна быть применена Методика коммерческого учёта суд отклоняет.

Указанная методика не позволяет установить и учесть величину потерь теплоносителя в результате слива (утечек), а учитывает (в отсутствие приборов учёта) исключительно величину нормативного потребления (без учёта его превышения), что в свою очередь не позволяет достоверно определить количество фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях Предприятия.

В связи с чем расчёт, произведённый истцом, является некорректным, поскольку значение Qп – количество тепловой энергии, потреблённой и предъявленной потребителям (в рассматриваемом случае основная спорная величина), применительно к 86 % от общего количества потребителей определялось по нормативу (без учёта его фактического превышения в результате неконтролируемых сливов и утечек у конечных потребителей).

Суд также отмечает, что при проведении судебной экспертизы эксперт, как лицо, имеющее специальные познания, не может быть ограничен судом в выборе методики и методов проведения экспертного исследования, проводимых с использованием современных достижений науки и техники на базе общепринятых научных и практических данных (ст.ст. 8, 9 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»).

Представленное в материалы дела по результатам судебной экспертизы экспертное заключение (с учётом дополнений) основано на материалах дела, не содержит противоречивых выводов, является полным, оформлено в соответствии с требованиями стати 86 АПК РФ, содержит подписку о предупреждении об уголовной ответственности, предусмотренной ст. 307 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Оснований не доверять выводам судебных экспертов, с учётом их квалификации, у суда не имеется.

В связи с этим суд протокольным определением от 18.03.2021 отклонил ходатайство истца о назначении повторной экспертизы.

Таким образом, учитывая, что определённая экспертами величина потерь в тепловых сетях Предприятия составляет 28 089,524 Гкал, что не превышает нормативные потери - 54 124,38 Гкал. и свидетельствует об отсутствии сверхнормативных, суд приходит к выводу о недоказанности истцом размера заявленных ко взысканию сверхнормативных потерь, в связи с чем исковые требования удовлетворению не подлежат.

Поскольку заявленные требования оставлены судом без удовлетворения, понесённые сторонами при рассмотрении настоящего дела судебные расходы, в том числе по оплате экспертизы, в силу ст. 110 АПК РФ относятся на истца.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с АО «ДГК» в пользу МУП «Николаевские тепловые сети» судебные расходы на оплату проведённой судебной экспертизы в размере 155 936 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объёме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу, если решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Е.П. Гребенникова