Решение от 13 декабря 2018 г. по делу № А07-14599/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89,

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А07-14599/18
г. Уфа
13 декабря 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 10.12.2018 года

Полный текст решения изготовлен 13.12.2018 года

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Кулаева Р.Ф., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

ООО "Лабиринт-Уфа"

К Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан

О признании недействительным предупреждения № 6/9-14.8 о прекращении действий (бездействия) которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 26 марта 2018 года

3 лица: ООО "Альбион-2002", Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Республике Башкортостан.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, дов. от 27.02.2018г., паспорт

от ответчика: ФИО3, дов. № 59 от 19.04.2018г., удостоверение.

От Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Республике Башкортостан: ФИО4, дов. № 76-48-9 от 04.09.2018г., паспорт.

От ООО "Альбион-2002": не явились, извещены надлежащим образом путем направления по зарегистрированному в ЕГРЮЛ адресу копии определения о времени и месте судебного заседания заказным письмом с уведомлением о вручении, а также размещения данной информации на официальном сайте суда, ссылка на который имеется в определении о времени и месте судебного заседания.

ООО "Лабиринт-Уфа" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным предупреждения УФАС по РБ № 6/9-14.8 от 26 марта 2018 года которым ООО «Лабиринт-Уфа» предупреждено о необходимости прекращения недобросовестной конкуренции и в срок 30 дней, обществу необходимо принять меры по прекращению реализации табачной продукции в магазинах, расположенных на территории Республики Башкортостан.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителя заявителя, УФАС и третьего лица суд установил, что в Управлении Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан поступило обращение ООО "Альбион-2002" с сопроводительным письмом ФАС России на неправомерные действия ООО "Лабиринт-Уфа", выразившихся в систематической реализации табачной продукции с нарушением ограничений, установленных подпунктом 2 пункта 7 статьи 19 Федерального закона от 23.02.2013г. № 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака".

Согласно поступившего обращения ООО "Лабиринт-Уфа" при осуществлении торговой деятельности в магазинах "Красное&Белое" осуществляло розничную продажу табачной продукции на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

ООО «Лабиринт-Уфа» считает, что предупреждение от 26.03.2018 не соответствует действующему законодательству, нарушает права и законные интересы нашего общества в сфере предпринимательской деятельности.

УФАС по РБ требования заявителя не признало по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

От ООО "Альбион-2002" поступил отзыв – просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

От Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Республике Башкортостан поступил отзыв – просит удовлетворить заявление ООО "Лабиринт-Уфа".

Исследовав и оценив представленные доказательства и доводы сторон, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

Согласно статьям 65 и 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

26 марта 2018 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан обществу с ограниченной ответственностью «Лабиринт-Уфа» (далее - ООО «Лабиринт-Уфа», заявитель) выдано предупреждение №6/9-14.8 о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее - предупреждение от 26.03.2018), согласно которому ООО «Лабиринт-Уфа» предупреждено о необходимости прекращения недобросовестной конкуренции и в срок 30 дней, обществу необходимо принять меры по прекращению реализации табачной продукции в магазинах, расположенных на территории Республики Башкортостан.

Указанное предупреждение отвечает признакам ненормативного правового акта, установленным в части 1 статьи 198 АПК РФ, поскольку принято уполномоченным государственным органом на основании 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) в отношении конкретного хозяйствующего субъекта и содержит властное предписание, возлагающее на общество обязанность и влияющее тем самым на права хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской деятельности, следовательно, оно может быть предметом самостоятельного обжалования в арбитражном суде.

В соответствии со статьей 39.1 Закона №135-Ф3 выдача предупреждения заключается в указании действий (бездействия), которое содержит признаки нарушения антимонопольного законодательства, а также в указании на необходимость устранения причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения и принятия хозяйствующим субъектом мер, направленных на устранение последствий такого нарушения. В связи с этим предупреждение в обязательном порядке должно содержать выводы антимонопольного органа о наличии оснований для его выдачи, которые должны быть мотивированы. Несмотря на то обстоятельство, что выдача предупреждения не предполагает сбора полного объема доказательств и для его выдачи достаточно поступления информации о наличии признаков нарушения, антимонопольные органы при этом не освобождены от оценки поступившей информации, аргументации и доказывания факта наличия признаков нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.

В статье 39.1 Закона о защите конкуренции установлена процедура выдачи предупреждений, которая прописана более детально в «Порядке выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства», утвержденном приказом Федеральной антимонопольной службы от 22.01.2016 №57/16 (далее - Порядок выдачи предупреждения).

Согласно пункту 1.3. Порядка выдачи предупреждения, основанием для выдачи предупреждения является установление антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Однако предупреждение от 26.03.2018 не содержит информации о том, что послужило основанием для выдачи указанного предупреждения, на основании какого заявления и материалов было принято решение о наличии в действиях Общества признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Предупреждение было выдано по результатам рассмотрения только лишь заявления юридического лица - ООО «Альбион-2002» (ИНН <***>, ОГРН <***>, юридический адрес 603002, <...> директор ФИО5, фактический адрес 603002, <...>).

УФАС по Республике Башкортостан самостоятельно проверку не проводило.

Согласно доводам общества «Альбион-2002», ООО «Лабиринт-Уфа» осуществляло торговую деятельность на территории Республики Башкортостан, с нарушением запрета установленного п. 2 ч. 7 ст. 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», а именно, якобы реализовало табачную продукцию на расстоянии менее чем 100 метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

При определении стометровой зоны от границ территорий образовательных организаций следует руководствоваться кадастровым планом. Однако антимонопольной службой кадастровый план не запрошен и не исследован, экспертиза не проводилась.

В статье 2 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» приведены следующие понятия:

образовательная организация - некоммерческая организация, осуществляющая на основании лицензии образовательную деятельность в качестве основного вида деятельности в соответствии с целями, ради достижения которых такая организация создана;

организация,осуществляющаяобучение, - юридическое лицо, осуществляющее на основании лицензии наряду с основной деятельностью образовательную деятельность в качестве дополнительного вида деятельности;

организации,осуществляющиеобразовательную деятельность, -

образовательные организации, а также организации, осуществляющие обучение. В целях настоящего Федерального закона к организациям, осуществляющим образовательную деятельность, приравниваются индивидуальные предприниматели, осуществляющие образовательную деятельность, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Т.е. это организации, осуществляющие свою деятельность на основании лицензий.

В предупреждении отсутствуют ссылки, доказательства нахождения рядом с магазинами «Красное&Белое» территорий, предназначенных для оказания образовательных услуг.

Таким образом, предупреждение выдано без совершения необходимых процессуальных действий и в нарушение действующих норм.

Действия «по реализации табачной продукции» на расстоянии менее 100 метров до образовательного учреждения, по мнению УФАС - являются формой проявления «недобросовестной конкуренции» по отношениик иным хозяйствующим субъектам, в том числе ООО «Альбион-2002».

В соответствии с пунктом 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции под «недобросовестной конкуренцией» понимаются - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Однако, для решения вопроса о нарушении хозяйствующим субъектом антимонопольного законодательства необходимо, чтобы действия указанного

субъекта содержали все необходимые признаки недобросовестной конкуренции, а именно:

-совершались хозяйствующим субъектом - конкурентом;

-были направлены на получение преимущества в предпринимательской деятельности;

-противоречили положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

-причинили или способны причинить убытки другому хозяйствующему субъекту конкуренту, либо нанести ущерб его деловой репутации.

Отсутствие хотя бы одного из вышеуказанного признаков исключает возможность признания действий хозяйствующего субъекта актом недобросовестной конкуренции.

Согласно п.7 ст. 4 Закона о защите конкуренции, «конкуренция» - это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В пункте 4 ст. 4 указанного закона дано понятие «товарного рынка», под которым понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

ООО «Лабиринт-Уфа» зарегистрировано в г. Благовещенск Республики Башкортостан и осуществляет свою деятельность только на территории Республики Башкортостан.

Обществу «Альбион-2002» принадлежит торговая сеть магазинов у дома «Бристоль» и на территории Республики Башкортостан данный хозяйствующий субъект деятельность не осуществляет. О чем свидетельствует отсутствие магазинов Бристоль в поисковой системе официального сайта ООО «Альбион-2002» - «https://bristol.ги».

Также, отсутствие магазинов ООО «Альбион-2002» в территории Республики Башкортостан, подтверждается сведениями выписки из ЕГРЮЛ (прилагается). В выписке перечислены все магазины ООО «Альбион-2002» («Бристоль»), однако, объекты, расположенные на территории Республики Башкортостан отсутствуют.

Таким образом, исходя из смысла п. 7 ст. 4 Закона о защите конкуренции ООО «Лабиринт-Уфа» и ООО «Альбион-2002» не являются конкурентами.

Кром того, из содержания оспариваемого предупреждения не представляется возможным установить каким образом, нарушение запрета установленного законом от 23.02.2013 N 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» - причиняет ущерб или способен причинить ущерб обществу «Альбион-2002» и другим хозяйствующим субъектом, либо нанести ущерб их деловой репутации.

Таким образом, действия ООО «Лабиринт-Уфа» описанные в оспариваемом предупреждении нельзя признать недобросовестной конкуренцией, что свидетельствует об отсутствии признаков нарушений антимонопольного законодательства, а, следовательно, об отсутствии оснований для выдачи предупреждения.

Согласно Положению о Федеральной антимонопольной службе, утвержденному постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331, Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) - является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа, в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Перечень вопросов подконтрольных УФАС является исчерпывающим, при этом указанный перечень не содержит ссылку на полномочия ФАС РФ рассматривать вопросы в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

Федеральной антимонопольной службой в письме от 30.08.2016 №ИА/59698/16, даны рекомендации по порядку применения статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2016 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в котором указано, что предупреждение не может быть выдано, если действия (бездействие), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, на момент принятия решения о выдаче предупреждения прекращены или отсутствуют.

В тексте оспариваемого предупреждения антимонопольный орган указывает, что реализация табачной продукции с нарушениями, производится ООО «Лабиринт-Уфа» по приведенным адресам «систематически», т.е. антимонопольный орган не располагает сведениями о том, осуществляется ли реализация табачной продукции, на момент вынесения предупреждения или все таки указанные действия не совершаются.

На момент вынесения оспариваемого предупреждения ООО «Лабиринт-Уфа» не осуществляло противоправных действий, в том числе по указанным в предупреждении адресам.

Кроме того в акте проверки от 28.06.2018г. Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Башкортостан указано что в ходе проведения в отношении ООО "Лабиринт-Уфа" внеплановой выездной проверки реализация табачной продукции не осуществляется. На момент проверки деятельность в магазинах ООО "Лабиринт-Уфа" осуществляется с соблюдением требований п. 2 ч. 7 ст. 19 Федерального закона от 23 февраля 2013г. № 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака".

При изложенных обстоятельствах, требования заявителя подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные ООО "Лабиринт-Уфа" требования удовлетворить.

Признать недействительным предупреждение № 6/9-14.8 о прекращении действий (бездействия) которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 26 марта 2018 года.

Решение вступает в законную силу по истечение месяца со дня принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Уральского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Р.Ф. Кулаев