Решение от 20 июля 2018 г. по делу № А32-11652/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А32-11652/2018
г. Краснодар
20 июля 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 03.07.2018.

Текст решения в полном объеме изготовлен 20.07.2018.


Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Чеснокова А.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ковальской О.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление

ООО «Руджам Стеклотара Холдинг» Ленинградская область, г. Кириши (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Межрайонной ИФНС России № 17 по Краснодарскому краю г. Крымск

о признании незаконным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.10.2017 № 11 в части п. 3; обязании устранить допущенные нарушения прав заявителя

при участии:

от заявителя: ФИО1 – доверенность, ФИО2 - доверенность

от заинтересованного лица: ФИО3 – доверенность, ФИО4 – доверенность



УСТАНОВИЛ:

ООО «Руджам Стеклотара Холдинг» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 17 по Краснодарскому краю (далее – заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании незаконным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.10.2017 № 11 в части п. 3; обязании устранить допущенные нарушения прав заявителя.

В обоснование требований заявитель ссылается на несоответствие оспариваемой части решения требованиям Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) и нарушение прав общества, полагает, что уплаченные банку суммы не являются комиссией, либо доходом от предоставленных в ссуду сумм и их обложение на территории РФ не предусмотрено Налоговым кодексом РФ и Соглашением об избежании двойного налогообложения.

Налоговая инспекция в отзыве на заявление требования общества не признала, ссылаясь на соответствие оспариваемой части решения требованиям законодательства и отсутствие нарушений прав заявителя, считает, что денежные средства, выплаченные TURKIYE IS BANKASI ANONIM SIRKETI, относятся к доходам иностранного контрагента от источников в Российской Федерации, предусмотрено договором займа, и подлежат обложению налогом на территории РФ аналогично комиссиям и процентам.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 03.07.2018 до 14 час 15 мин, после чего рассмотрение заявление было продолжено.

Как следует из материалов дела, в отношении ООО «Русджам Стекло» (реорганизовано 18.12.2017 в форме присоединения к ООО «Русджам Стеклотара Холдинг») на основании решения исполняющего обязанности ИФНС России по г. Крымску (реорганизовано в Межрайонную ИФНС России № 17 по Краснодарскому краю) от 30.06.2016 № 10 проведена выездная налоговая проверка по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2014 по 31.12.2015.

По результатам проверки составлен акт № 10 от 23.06.2017 (л.д. 1-82, т 4), не согласившись с актом налогоплательщиком были представлены письменные возражения от 28.07.2017, вх. № 04968, уточнения к возражениям от 24.08.2017, вх. № 06750.

По итогам рассмотрения материалов проверки, возражений общества и результатов дополнительных мероприятий налогового контроля вынесено Решение от 05.10.2017 № 11 о привлечении общества к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122, 123 НК РФ в виде штрафа в общей сумме 61104 руб., доначислены НДС и налог на прибыль организаций с доходов иностранных организаций в размере 4398998 руб., а также начислены пени в общей сумме 88901,97 руб. Кроме того, обществу предложено уменьшить убытки, исчисленные по налогу на прибыль организаций за 2014-2015 годы на общую сумму 21892741 руб. (л.д. 14-65, т 1).

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика Управление ФНС России по Краснодарскому краю решением № 22-12-2110 от 28.12.2017 (л.д. 84-94, т 1) апелляционная жалоба ООО «Русджам Стекло» на решение Межрайонной ИФНС России № 17 по Краснодарскому краю от 05.10.2017 № 11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения удовлетворена частично.

При этом, отменено решение Межрайонной ИФНС России № 17 по Краснодарскому краю от 05.10.2017 № 11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДС в размере 4 027 307 руб., соответствующих пеней и штрафов, и уменьшения убытков за 2014-2015 годы в общей сумме 21892741 руб.

Решение Межрайонной ИФНС России № 17 по Краснодарскому краю от 05.10.2017 № 11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в остальной части утверждено.

Не согласившись с решением налоговой инспекции, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и необоснованным в связи с доначислением налога на прибыль с доходов, полученных TURKIYE IS BANKASI ANONIM SIRKETI от источников в Российской Федерации в сумме 371 691 руб. в том числе за 2014 год – 220 344 руб., за 2015 год – 151 347 руб. (из них по периодам: 1 квартал 2014 – 102 944 руб.; 3 квартал 2014 – 117 400 руб.; 1 квартал 2015 – 102 944 руб.; 2 квартал 2015 – 48 403 руб.), о привлечения к налоговой ответственности согласно ст. 123 НК РФ в сумме 61 104 руб.; начисления пени 88 901,97 руб.

Заслушав объяснения представителей заявителя и налоговой инспекции, исследовав материалы дела, суд считает требования общества подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При проведении проверки налоговым органом установлено, что в периоде 2014-2015 годы ООО «Русджам Стекло» осуществлялись выплаты комиссии кредита в сумме 3716900 руб. TURKIYE IS BANKASI ANONIM SIRKETI на основании платежных поручений № 3 от 05.03.2014 на сумму 1029437,5 руб., № 5 от 08.08.2014 на сумму 127500 руб., № 10 от 05.09.2014 на сумму 1046500 руб., № 4 от 05.03.2015 на сумму 1029437,5 руб., № 12 от 07.04.2015 на сумму 401388,89 руб., № 16 от 14.04.2015 на сумму 82638,89 руб.

Налоговый орган ссылается на то, что данные выплаты комиссии кредита относится к доходам иностранного контрагента от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом в размере 371691 руб., в том числе:

за 1 квартал 2014 – 102944 руб.,

за 3 квартал 2014 – 117400 руб.,

за 1 квартал 2015 – 102944 руб.,

за 2 квартал 2015 – 48403 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 307 НК РФ объектом налогообложения для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, признается:

доход, полученный иностранной организацией в результате осуществления деятельности на территории Российской Федерации через ее постоянное представительство, уменьшенный на величину произведенных этим постоянным представительством расходов, определяемых с учетом положений пункта 4 настоящей статьи;

доходы иностранной организации от владения, пользования и (или) распоряжения имуществом постоянного представительства этой организации в Российской Федерации за вычетом расходов, связанных с получением таких доходов.

Согласно ст. 309 НК РФ следующие виды доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом:

1) дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций;

2) доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации (с учетом положений пунктов 1 и 2 статьи 43 настоящего Кодекса);

3) процентный доход от следующих долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации:

государственные и муниципальные эмиссионные ценные бумаги, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов;

иные долговые обязательства российских организаций, не указанные в абзаце втором настоящего подпункта;

4) доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта;

5) доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг в соответствии с пунктом 9 статьи 280 настоящего Кодекса;

6) доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

7) доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций, доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках. При этом доход от лизинговых операций, связанных с приобретением и использованием предмета лизинга лизингополучателем, рассчитывается исходя из всей суммы лизингового платежа за минусом возмещения стоимости лизингового имущества (при лизинге) лизингодателю;

8) доходы от международных перевозок (в том числе демереджи и прочие платежи, возникающие при перевозках). В целях настоящей статьи термин "демередж" употребляется в значении, установленном Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации.

Под международными перевозками понимаются любые перевозки морским, речным или воздушным судном, автотранспортным средством или железнодорожным транспортом, за исключением случаев, когда перевозка осуществляется исключительно между пунктами, находящимися за пределами Российской Федерации;

9) штрафы и пени за нарушение российскими лицами, государственными органами и (или) исполнительными органами местного самоуправления договорных обязательств;

9.1) доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости;

10) иные аналогичные доходы.

Согласно пункту 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются:

- российские организации;

- иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

В соответствие с абз. 3 п. 1 ст. 246 НК РФ иностранные организации признаются налогоплательщиками налога на прибыль в двух случаях:

- если иностранная организация осуществляют предпринимательскую деятельность в РФ через постоянное представительство (ст. 307 НК РФ) и таким образом должна самостоятельно исчислять и уплачивать налог на прибыль в бюджет (п. 8 ст. 307 НК РФ).

- если иностранная организация получает определенные виды доходов от источников в РФ и такие доходы не связаны с предпринимательской деятельностью в России через постоянное представительство и не приводят к его образованию (п. 1 ст. 309 НК РФ). В этом случае эта обязанность возлагается на налогового агента, выплачивающего доход иностранной организации (ст. 310 НК РФ).

При решении вопроса об обложении на территории РФ выплат в пользу иностранных организаций необходимо учитывать, что согласно ст. 247, п. 1 ст. 309 и п. 1 ст. 310 Кодекса обложению налогом на прибыль у источника выплаты в Российской Федерации подлежат только те виды доходов, которые указаны в п. 1 ст. 309 Кодекса.

Международным соглашением РФ с соответствующим иностранным государством об избежании двойного налогообложения могут быть установлены иные правила налогообложения доходов (прибыли) организаций этих государств. В таких случаях необходимо применять правила и нормы международного договора РФ (ст. 7 НК РФ).

В соответствии со ст. 21 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Турецкой Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы (Заключено в г. Анкаре 15.12.1997) виды доходов лица с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, независимо от того, где они возникают, о которых не говорится в предыдущих статьях настоящего Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве.

Согласно п. 1 ст. 23 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Турецкой Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы (Заключено в г. Анкаре 15.12.1997) граждане одного Договаривающегося Государства не должны подвергаться в другом Договаривающемся Государстве иному или более обременительному налогообложению или связанному с ним обязательству, чем налогообложение и связанные с ним обязательства, которым граждане этого другого Государства при тех же обстоятельствах, в частности с точки зрения постоянного местопребывания, подвергаются или могут подвергаться. Это положение также применяется, независимо от положений статьи 1, к лицам, не являющимся лицами с постоянным местопребыванием в одном или в обоих Договаривающихся Государствах.

В соответствии с п. 3.4 соглашения, заключенного между А.О. Тюрькие Иш Банкасы (банк) и ООО «Русджам Стекло» (клиент), клиент признает и подтверждает, что в рамках экономических условий в суммах и процентах, означенных банком и/или полномочными инстанциями, или в суммах, которые будут означены в будущем, клиент несет ответственность и обязуется немедленно оплатить все расходы, комиссионные, издержки, страховые взносы, налоги, сборы, дополнительные таксы и другие расходы, а также другие налоги от вышеперечисленных пунктов банку по предъявлению выписки со счета и любому извещению, предупреждению, и в случае если банк сочтет необходимым, то принимает и утверждает покрытие этих расходов с кредитных счетов (л.д. 1-32, т 3).

На основании указанного пункта 3.4 соглашения обществом были произведены выплаты в связи с компенсацией расходов банка по уплате «Banking and insurance transaction tax (BITT)», то есть «Налог со страховых и банковских операций», который должен начисляться в размере 5% на процентные платежи.

При этом, выплата сумм налога BITT отсутствует в перечне доходов п. 1 ст. 309 НК РФ, подлежащих обложению в РФ и Соглашении между Правительством РФ и Правительством Турецкой Республики от 15.12.1997 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы" (далее – Соглашение).

Оплаченные обществом суммы налога BITT согласно представленным TURKIYE IS BANKASI ANONIM SIRKETI письмам от 23.03.2018 № 2233, 2234, 2235, 2238, 2239, 2240 были задекларированы и уплачены турецкому налоговому органу, что опровергает получение иностранной организацией дохода и экономической выгоды, которыми она распоряжается на свое усмотрение.

Ссылка налогового органа на п.п. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ на «иные аналогичные доходы» и открытый перечень доходов, подлежащих обложению, судом не принимается, так как произведенные выплаты не связаны с суммами процентов или комиссиями по кредитному договору, подлежащих обложению в РФ.

Обложение спорных сумм налогом на территории РФ нарушает международные договоренности Российской Федерации с Турецкой Республикой, согласно которым виды доходов, независимо от того, где они возникают, о которых не говорится в Соглашении с Турцией, подлежат налогообложению только в Турции.

Таким образом, выводы налогового органа о занижении налога с доходов, полученных TURKIYE IS BANKASI ANONIM SIRKETI от источников в Российской Федерации в сумме 371 691 руб., а также привлечения к налоговой ответственности согласно ст. 123 НК РФ в сумме 61 104 руб., начисления пени в размере 88 901,97 руб. являются неправомерными и не соответствующие действующему законодательству.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания арбитражным судом ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что имеет место в данном случае.

В силу статьи 201 АПК РФ суд при удовлетворении требований заявителя указывает на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок.

Заявитель представил суду доказательства несоответствия оспариваемого им решения налогового органа действующему законодательству и нарушение этими действиями прав и имущественных интересов заявителя.

Таким образом, требования общества являются законными, обоснованными и подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на заинтересованное лицо.

При направлении заявления в суд общество оплатило госпошлину в размере 3000 руб. (платежное поручение № 5031 от 07.03.2018, л.д. 7, т 1).

Таким образом, 3000 руб. госпошлины подлежат взысканию с заинтересованного лица в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 17 по Краснодарскому краю от 05.10.2017 № 11 в части: доначисления налога на прибыль с доходов иностранной организации в сумме 371 691 руб., начисления пени в сумме 88 901,97 руб. и привлечения к налоговой ответственности согласно статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 61 104 руб.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы России России № 17 по Краснодарскому краю устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Русджам Стеклотара Холдинг» (ОГРН <***>).

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 17 по Краснодарскому краю (ОГРН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Русджам Стеклотара Холдинг» (ОГРН <***>) 3000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Решение суда может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.


Судья А.А. Чесноков