Решение от 13 июня 2017 г. по делу № А40-31355/2017

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е



Дело № А40-31355/17-120-286
Г.Москва
13 июня 2017 года
Резолютивная часть объявлена 05 июня 2017 года

Решение в полном объеме изготовлено 13 июня 2017 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи – Блинниковой И.А.

протокол ведет – секретарь судебного заседания Ларионова Н.Ю.

Рассмотрев в открытом судебном заседании

дело по исковому заявлению ООО «Аэроэкспресс»,

ответчик: ООО «СТДжи»

о взыскании 5 321 310 руб. 73 коп., по встречному иску ООО «СТДжи» о взыскании с ООО «Аэроэкспресс» 25 458 533,89 руб.

с участием:

от ООО «Аэроэкспресс»: ФИО1 дов. б/н от 21.01.2016 г., ФИО2 дов. б/н от 21.01.2016 г.

от ООО «СТДжи»: ФИО3 дов. б/н от 16.01.2017 г.

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен ООО «Аэроэкспресс» о взыскании с ООО «СТДжи» 5 321 310 руб. 73 коп., составляющих задолженность по договору от 01.10.2013 г. № КОМ-2013-129 в сумме 5 226 871,77 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 94 438,96 руб.

Ответчик ООО «СТДжи» заявил встречный иск (с учетом уменьшении суммы долга в порядке ст. 49 АПК РФ) о взыскании с ООО «Аэроэкспресс» 22 972 554,32 руб. задолженность по договору от 01.10.2013 г. № КОМ-2013-129, 1945979,57 руб. пени.

Ответчик ООО «СТДжи» иск не признал, по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Пояснил, что согласен с имеющейся задолженностью, но ввиду того, что у ООО «Аэроэкспресс» имеется задолженность, против удовлетворения иска возражает.

Ответчик по встречному иску - ООО «Аэроэкспресс» - признал иск в сумме 540 000 руб., в остальной части иска просит отказать.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителя истца и ответчика, оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 01.10.2013 между ООО «Аэроэкспресс» и ООО «СТДжи Медиа» был заключен договор № КОМ-2013-129 (далее - Договор).

С 01.03.2016 на основании дополнительного соглашения от 01.03.2016 № 1 все принадлежащие ООО «СТДжи Медиа» права и обязанности по указанному Договору были переданы ООО «СТДжи» (далее - Издатель, Ответчик).

По условиям п. 2.1 Договора Издатель принял на себя функции Издателя и Редакции средства массовой информации (журнала «Аэроэкспресс»), как они указаны в Законе РФ «О средствах массовой информации», включая работы по подготовке и изготовлению номеров Издания. Кроме того, на основании п. 5.2 Договора Издатель получил право размещать рекламу в номере Издания в объеме, не превышающем 40% от общего содержания номера. Согласно п. 5.2 Договора выручка от рекламы является выручкой Издателя, за исключением случая, предусмотренного п. 4.3 Договора.

В соответствии с п. 2.2 Договора Издатель является собственником тиража Издания, а также рекламы, размещаемой в Издании.

В свою очередь Учредитель согласно п. 2.3 Договора обязался оказывать Издателю услуги по распространению тиражей Издания в поездах и железнодорожных терминалах.

По условиям п. 7.2 Договора Издатель оплачивает Учредителю вознаграждение за распространение каждого номера Издания:

-постоянную часть в размере 60 000 руб. 00 коп., включая НДС 18%, (п. 7.2.1 Договора);

-переменную часть в размере 10% от суммы денежных средств, полученных Издателем от размещения Рекламных материалов в Издании (п. 7.2.2 Договора).

На основании положений п. 5.1 Договора Издатель обязался не позднее пятого рабочего дня отчетного периода передавать Учредителю отчет в соответствии с п. 7.2 Договора по форме, согласованной сторонами в Приложении № 5 к Договору, за прошедший отчетный период (месяц распространения Издания) с приложением копий подтверждающих документов.

В указанном отчете Издатель по итогам каждого месяца представлял Учредителю информацию о размещении рекламных материалов в Издании, включая стоимость такого размещения и размер причитающейся ООО «Аэроэкспресс» переменной части вознаграждения.

За период с марта по ноябрь 2016 года включительно ООО «СТДжи» были оформлены Отчеты Издателя от 31.03.2016 № 1, от 30.04.2016 № 2, от 31.05.2016 № 3, от 30.06.2016 № 4, от 31.07.2016 № 5, от 31.08.2016 № 6, от 30.09.2016 № 6, от 31.10.2016 № 8, от 30.11.2016 № 9.

По данным Отчетам сумма причитающейся Учредителю переменной части вознаграждения, предусмотренной п. 7.2.2 Договора, составила:

-в марте 2016 года-134 589 руб. 90 коп. (п. 11 Отчета Издателя от 31.03.2016 № I);

-в апреле 2016 года - 170 836 руб. 60 коп. (п. 9 Отчета Издателя от 30.04.2016 №

-в мае 2016 года - 186 643 руб. 00 коп. (п. 9 Отчета Издателя от 31.05.2016 № 3);

-в июне 2016 года - 191 982 руб. 82 коп. (п. 11 Отчета Издателя от 30.06.2016 №

-в июле 2016 года - 257 160 руб. 50 коп. (п. 7, п. 7.1 Отчета Издателя от 31.07.2016 № 5);

-в августе 2016 года - 245 896 руб. 90 коп. (п. 2 Отчета Издателя от 31.08.2016 №

-в сентябре 2016 года - 193 223 руб. 20 коп. (п. 2 Отчета Издателя от 30.09.2016

- в октябре 2016 года-288 226 руб. 40 коп. (п. 2 Отчета Издателя от 31.10.2016 №

-в ноябре 2016 года - 199 744 руб. 50 коп. (п. 2 Отчета Издателя от 30.11.2016 №

Согласно перечисленным выше Отчетам Издателя за период с марта по ноябрь 2016 года включительно общая сумма переменной части вознаграждения, предусмотренной п. 7.2,2 Договора, составила 1 868 303 руб. 82 коп.

За этот же период общая сумма постоянной части вознаграждения, предусмотренной п. 7.2.1 Договора, составила:

60 000 руб. 00 коп. х 9 месяцев (с марта по ноябрь 2016 года включительно) = 540 000 руб. 00 коп.

Названные выше суммы переменной и постоянной части вознаграждения подтверждены подписанными Истцом и Ответчиком универсальными передаточными документами от 31.03.2016 № АЭОЗ-0002242, от 30.04.2016 № АЭ04-0000471, от 31.05.2016 № АЭ05-0002075, от 30.06.2016 № АЭ06-0001013, от 31.07.2016 № АЭ07-0002258, от 31.08.2016 № АЭ08-0002192, от 30.09.2016 № АЭ09-0002278, от 31.10.2016 № АЭ10-0000551, от 30.11.2016 № АЭ11-0000536 (далее- УВД).

По условиям п. 4 дополнительного соглашения от 01.03.2016 № 1 к Договору ООО «СТДжи» приняло на себя обязанность по погашению задолженности перед ООО «Аэроэкспресс» по Договору в размере 2 609 239 руб. 79 коп.

Таким образом, общая сумма переменной части вознаграждения по названным выше Отчетам Издателя (1 868 303 руб. 82 коп.), постоянной части вознаграждения (540 000 руб. 00 коп.) и суммы долга по п. 4 дополнительного соглашения от 01.03.2016 № 1 к Договору (2 609 239 руб. 79 коп.) составила:

1 868 303 руб. 82 коп. + 540 000 руб. 00 коп. + 2 609 239 руб. 79 коп. = 5 017 543 руб. 61 коп.

Дополнительно в сентябре 2016 года Ответчик представил в адрес Истца Сводный отчет Издателя от 16.09.2016 б/н.

Согласно данному отчету в адрес Учредителя подлежали перечислению дополнительные суммы переменной части вознаграждения, а именно:

-82 221 руб. 62 коп.;

-158 599 руб. 80 коп.;

-130 026 руб. 90 коп.;

-143 721 руб. 60 коп.;

-128 427 руб. 59 коп.;

-64 900 руб. 00 коп.;

-87 685 руб. 40 коп.;

-8 944 руб. 00 коп.;

-57 111 руб. 20 коп. Всего: 861 638 руб. 11 коп.

Указанные суммы были проверены и признаны верными со стороны ООО «Аэроэкспресс».

Составление и направление Издателем в адрес Учредителя названного выше Сводного отчета свидетельствуют о признании ООО «СТДжи» факта наличия дополнительных сумм переменной части вознаграждения, подлежащих уплате Истцу.

С учетом изложенного, итоговая сумма, подлежавшая перечислению Издателем в адрес Учредителя по Договору, составляла: 5 017 543 руб. 61 коп. + 861 638 руб. 11 коп. = 5 879 181 руб. 72 коп.

В нарушение указанных выше условий Договора, дополнительного соглашения от 01.03.2016 № 1 к нему и норм ГК РФ обязательства по оплате причитающихся Учредителю денежных средств 5 879 181 руб. 72 коп. Издатель исполнил не в полном объеме. За период с марта по ноябрь 2016 года, включительно, ООО «СТДжи» перечислило ООО «Аэроэкспресс» только часть суммы в общем размере 652 309 руб. 95 коп.

Таким образом, сумма долга ООО «СТДжи» по Договору составляет 5 226 871 руб. 77 коп.

Суд отмечает, что возникновение и наличие денежных обязательств перед Истцом по Договору Ответчик признал документально:

-обязательства по оплате переменной и постоянной части вознаграждения в размере 1 868 303 руб. 82 коп. и 540 000 руб. соответственно подтверждены подписанием УПД;

-переход к ООО «СТДжи» обязанности по погашению задолженности в размере 2 609 239 руб. 79 коп. подтвержден подписанием дополнительного соглашения от 01.03.2016 № 1 к Договору;

-обязательство по оплате дополнительных сумм переменной части вознаграждения в общем размере 861 638 руб. 11 коп. подтверждено Сводным отчетом Издателя от 16.09.2016 б/н.

ООО «СТДжи» производило частичную оплату по Договору, что свидетельствует о признании факта наличия денежных обязательств перед ООО «Аэроэкспресс» и необходимости их исполнения.

Промежуточные суммы задолженности по Договору подтверждены Ответчиком путем подписания им актов сверки взаимных расчетов с Истцом:

-задолженность по Договору, возникшая в марте 2016 года, в размере 2 803 829 руб. 69 коп. подтверждена актом сверки по состоянию на 31.03.2016;

-задолженность по Договору за период с марта по июнь 2016 года включительно в размере 2 880 982 руб. 16 коп. подтверждена актом сверки по состоянию на 30.06.2016.

Указанные выше акты сверки не содержат каких-либо возражений ООО «СТДжи» по факту наличия и размеру задолженности перед Истцом.

С учетом изложенного, указанные выше акты сверки взаимных расчетов, подписанные ООО «СТДжи» и ООО «Аэроэкспресс», свидетельствуют о признании Ответчиком промежуточных сумм долга перед Истцом, существовавших по состоянию на 31.03.2016 и 30.06.2016.

В связи с наличием задолженности по Договору 28.09.2016 в адрес ООО «СТДжи» было направлено претензионное письмо от 15.09.2016 № 1485. Почтовое отправление вручено Ответчику 27.10.2016.

21.12.2016 генеральным директором ООО «СТДжи» было получено второе письмо ООО «Аэроэкспресс» от 16.12.2016 № 2079, в котором Истцом также заявлялись требования о погашении задолженности по Договору.

Несмотря на это, долг до настоящего времени не погашен.

Поскольку задолженность по договору оказания услуг ответчиком не погашена, сумма долга подлежит взысканию в судебном порядке.

Требование истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами также подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действующей в соответствующие периоды.

Количество дней просрочки рассчитано с 13.12.2016 г. По 16.02.2017 г. И составляет 66 дней. Сумма процентов составляет 94 438,96 руб.

ООО «СТДжи» предъявил к ООО «Аэроэкспресс» встречный иск, суть которого заключается в следующем.

01 октября 2013 г. между ООО «СТДжи Медиа» и ООО «Аэроэкспресс» был заключен договор № КОМ-2013-129, в соответствии с которым ООО «СТДжи Медиа» приняло на себя функции Издателя и Редакции средств массовой информации как они указаны в Законе РФ «О средствах массовой информации», включая работы по подготовке и изготовлению номеров Издания.

В свою очередь ООО «Аэроэкспресс» обязалось оказать услуги по распространению тиражей Издания в поездах и железнодорожных терминалах.

Согласно п. 7.1. Договора предусмотрено, что Учредитель (ООО «Аэроэкспресс») оплачивает Издателю (ООО «СТДжи Медиа») вознаграждение за размещение Партнеров Учредителя (не более 6 полос) в очередном номере Издания в 60000 руб., включая НДС 18 % в размере 9152,54 руб.

Издатель (ООО «СТДжи Медиа») оплачивает Учредителю (ООО «Аэроэкспресс») вознаграждение на распространение каждого номера Издания постоянную часть в размере 60 000 руб., включая НДС 18 % в размере 9152, 54 руб. (п. 7.2.1. Договора) и переменную часть в размере 10 % от суммы денежных средств, полученных Издателем от размещения рекламных материалов в Издании (п. 7.2 и 7.2.2. Договора).

В соответствии с п. п. 4.2. Договора Учредитель (ООО «Аэроэкспресс») обязуется размещать рекламу в Издании только за плату на основании отдельного договора с Издателем.

В течение действия договора заключенного между ООО «Аэроэкспресс» и ООО «СТДжи Медиа», т.е. с 1 октября 2013 г. по 1 марта 2016 г. (1 марта 2016 г. это дата подписания Дополнительного соглашения по которому права Издателя перешли от ООО «СТДжи Медиа» к ООО «СТДжи»), ООО «СТДжи Медиа» на основании заявок поданных от ООО «Аэроэкспресс» размещало рекламу партнеров Истца в соответствии с п. 7.1 Договора, в пределах 6 полос и выше 6 полос.

Изложенное подтверждается Отчетами Издателя, подписанными сторонами и приложенными к встречному исковому заявлению.

Как указывает истец по встречному иску, по договоренности между сторонами была определена стоимость размещения одной полосы рекламы, свыше шести полос, которая составила 217 749 руб. 33 коп.

При этом истец по встречному иску ссылается на счет № 53 от 14 марта 2014 г., выставленный ООО «СТДжи Медиа» в адрес ООО «Аэроекспресс», в соответствии с которым размещение в журнале 1, 5 полосы рекламы составило 326624 руб., следовательно, стоимость одной полосы составляет 217749 руб. 33 коп. (326624 руб. х 1,5 = 217749, 33 руб.) и актом сверки взаиморасчета № 1 от 30 апреля 2014 г., которым ООО «Аэроэкспресс» приняло условие о цене и подтвердило принятие данного условия, а также Актом № 54 от 1 апреля 2014 г. подписанным между ООО «СТджи Медиа» и ООО «Аэроэкспресс», в соответствии с которым размещение 1,5 полосы рекламы составило 326624 руб. (стоимость 1 полосы составляет 326624 руб. х 1,5 = 217749, 33 руб.).

01 марта 2016 г. меду ООО «Аэроэкспресс», ООО «СТДжи Медиа» и ООО СТДжи» было подписано Дополнительное соглашение № 1 к Договору от 1 октября 2013 г. № КОМ-2013-129, в соответствии с которым ООО «СТДжи Медиа» передает, а ООО «СТДжи» принимает все принадлежащие права и обязанности по Договору.

В тот же день между ООО «СТДжи Медиа» и ООО «СТДжи» было подписано соглашение, по переуступке требования по переводу долга.

Задолженность ООО «Аэроэкспресс» перед ООО «СТДжи Медиа» на момент подписания Соглашения составила 12349717 руб. 29 коп. (1680000 руб. по п. 7.1. договора и 10669717 руб. 29 коп. за превышение объема рекламы свыше 6 полос).

В декабре 2016 г. взаимоотношения между сторонами, по Договору № КОМ-13-129 от 1 октября 2013 г. и Дополнительному соглашению № 1 от 1 марта 2016 г. прекращены.

Задолженность ООО «Аэроэкспресс» перед ООО «СТДжи» на момент прекращения договорных отношений с марта 2014 года, составляет 24952554 руб.32 коп. (1980000 руб. по п. 7.1. договора и 22972554 руб. 32 коп. за превышение объема рекламы свыше 6 полос).

В соответствии с п. 8.2. Договора - в случае несвоевременного исполнения одной из сторон обязанности по любому платежу по Договору, нарушившая сторона обязуется уплатить другой стороне пени из расчета 0,07 % от суммы платежа за каждый календарный день просрочки исполнения по оплате.

В соответствии с расчетом, приложенным к встречному исковому заявлению, пени за нарушение обязательства составляют 1945979 руб. 57 коп.

20 ноября 2016 г. в адрес ООО «Аэроэкспресс» была выставлена претензия, с требованием погасить имеющуюся задолженность по договору.

Претензия была передана представителю ООО «Аэроэкспресс». Ответ на претензию получен не был.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

В силу статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Как следует из материалов дела, условия размещения рекламы в журнале «Аэроэкспресс» (далее - Издание) не ограничиваются п. 4.2 Договора от 01.10.2013 № КОМ-2013-129 (далее - Договор).

По данному пункту Учредитель обязуется размещать рекламу в Издании только за плату на основании отдельного договора с Издателем.

При этом ООО «СТДжи», ссылаясь на этот пункт, не учитывает, что согласно п. 4.3 Договора Учредитель вправе размещать бесплатно в каждый номер Издания до 6 полос информации о компании «Аэроэкспресс» и до 6 полос рекламных объявлений (информации) фирм-партнеров Учредителя.

Согласно п. 4.3 Договора Учредитель вправе размещать бесплатно в каждый номер Издания до 6 полос информации о компании «Аэроэкспресс» и до 6 полос рекламных объявлений (информации) фирм-партнеров Учредителя. В силу п. 7.1 Договора Учредитель оплачивает Издателю вознаграждение за размещение рекламы партнеров Учредителя (не более 6 полос) в очередном номере Издания в размере 60 000 руб., включая НДС. Следовательно, максимально в каждом номере Издания Истец имел право размещать:

-6 полос информации о себе - бесплатно;

-6 полос рекламных объявлений (информации) фирм-партнеров Учредителя - бесплатно;

-6 полос рекламы партнеров Учредителя - за плату в размере 60 000 руб.

Итого: 18 полос. Отчеты Издателя, имеющиеся в материалах дела, свидетельствуют о том, что этот объем не превышался, доказательств обратного ООО «СТДжи» не представлено. Следовательно, требования о дополнительной оплате размещения рекламы сверх 6 полос прямо противоречат условиям п. 4.3, п. 7.1 Договора.

Во встречном иске ООО «СТДжи» указывает, что по договоренности между сторонами была определена стоимость размещения одной полосы рекламы, свыше 6 полос, которая составила 217 749,33 руб. По мнению Ответчика, об этом свидетельствует счет от 14.03.2014 .N° 53, акт сверки взаиморасчета от 30.04.2014 № 1, а также акт от 01.04.2014 № 54.

Акт сверки взаиморасчета от 30.04.2014 № 1 ООО «СТДжи» в материалы дела не представлен, есть только акт взаимозачета от 30.04.2014 № 1. Счет от 14.03.2014 № 53 и акт от 01.04.2014 № 54, которые фиксируют факт разового размещения рекламно-информационных материалов (РИМ) конкретных компаний в конкретном номере журнала в 2014 году и цену именно этого разового размещения. Данная цена согласовывалась Истцом в акте от 01.04.2014 № 54 с ООО «СТДжи Медиа», а не с ООО «СТДжи».

Обязательства по оплате этого размещения прекращены актом взаимозачета от 30.04.2014 № 1.

Вместе с тем, ООО «СТДжи» в одностороннем порядке применяет указанную цену для всех приведенных в расчете исковых требований случаев и периодов размещения рекламы свыше 6 полос без исключения. Это неправомерно, поскольку:

-по п. 7.1 Договора стоимость размещения рекламы в объеме не более 6 полос составляет 60 000 руб., в т. ч. НДС. Это договорное условие должно распространяться на все отношения по размещению рекламы в рамках Договора, если его стороны прямо не договорились об ином. При этом стоимость одной полосы, исходя из п. 7.1 Договора (60 000 руб.) будет явно меньше той, которая взята ООО «СТДжи» для расчета встречных исковых требований (217 749,33 руб.).

-соглашение о том, что рассчитанная Ответчиком цена одной полосы (217 749,33 руб.) должна применяться к каждому факту размещения рекламы по Договору, не заключалось.

Из материалов следует, что 01.03.2016 ООО «СТДжи Медиа» и ООО «СТДжи» был подписан договор уступки прав, в силу которого, задолженность ООО «Аэроэкспресс» перед ООО «СТДжи Медиа» на момент подписания договора составила 12 349 717,29 руб.

Между тем, правоотношения по передаче прав и обязанностей по Договору урегулированы дополнительным соглашением от 01.03.2016 № 1 к Договору, которое подписано ООО «Аэроэкспресс», ООО «СТДжи Медиа», ООО «СТДжи». По данному дополнительному соглашению все принадлежащие ООО «СТДжи Медиа» права и обязанности по Договору уже перешли к ООО «СТДжи». Однако ООО «СТДжи Медиа» и ООО «СТДжи», не имея для этого каких-либо законных или фактических оснований, той же датой (01.03.2016) заключают еще одно соглашение - договор уступки прав по этому же Договору.

Согласно п. 2 ст. 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

По п. 12.5 Договора ни одна из сторон не вправе уступать полностью или частично свои права по Договору третьим лицам без предварительного письменного согласия другой стороны.

В соответствии с п. 3 ст. 382 ГК РФ, если должник не был уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных для него последствий.

О заключении договора уступки прав ни Ответчик, ни ООО «СТДжи Медиа» Истца не уведомляли.

Довод о наличии долга Истца по п. 7.1 Договора в размере 1 980 000 руб. не может принят судом, поскольку, платежные обязательства ООО «Аэроэкспресс» по указанному пункту в 2014 - 2016 годах прекращались соглашениями о зачете взаимных требований, подписанными Истцом и ООО «СТДжи Медиа», в частности актом взаимозачета от 30.04.2014 № 1, соглашениями от 30.09.2014, от 01.08.2015, от 31.12.2015, от 29.02.2016 б/н.

Довод Ответчика о наличии долга в размере 22 972 554,32 руб. за превышение объема рекламы свыше 6 полос опровергается:

-подписанными ООО «Аэроэкспресс» с ООО «СТджи Медиа», а затем и с ООО «СТДжи» актами сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2015, 31.03.2016, 30.06.2016, исходя из которых, какой-либо долг за превышение объема рекламы у Истца отсутствовал.

-подписанным ООО «Аэроэкспресс» и ООО «СТджи Медиа» соглашением о зачете взаимных требований от 29.02.2016, согласно которому платежные обязательства Истца на указанную дату составляли всего 120 000 руб. По данному соглашению указанные обязательства прекращены зачетом. Это свидетельствует и о том, что условие договора уступки прав от 01.03.2016, по которому долг Истца на момент подписания этого договора составил 12 349 717,29 руб., не соответствует действительности.

Кроме того, в сентябре 2016 года ООО «СТДжи» представило в адрес ООО «Аэроэкспресс» Сводный отчет Издателя от 16.09.2016 б/н, согласно которому Истцу подлежали уплате со стороны ООО «СТДжи» дополнительные суммы переменной части вознаграждения по Договору. При этом о наличии каких-либо долгов за превышение объема рекламы свыше 6 полос, тем более в таком значительном размере, как указано в иске, Ответчик ООО «Аэроэкспресс» не уведомил, каких-либо требований об оплате не предъявил.

По смыслу п. 4.3, п. 7.1 Договора Учредитель вправе размещать в Издании до 18 полос, и этот объем он не превышал. Требования Ответчика о дополнительной оплате размещения рекламы сверх 6 полос не соответствуют указанным условиям Договора. Следовательно, начисление пеней на данную дополнительную оплату также является необоснованным. Согласно п. 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Пени рассчитаны ООО «СТДжи» с десятого числа каждого месяца по 27.03.2017.

Однако срок оплаты вознаграждения Издателю Договором не предусмотрен. ООО «СТДжи» никак не обосновало правомерность начисления пени именно с десятого числа каждого месяца. В силу п. 2 ст. 314 ГК РФ в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о ею исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства.

Требования об оплате размещения рекламы до 6 и сверх 6 полос были предъявлены Ответчиком только 20.11.2016 в письме № 22/16П.

Письмо получено ООО «Аэроэкспресс» 25.11.2016 (вх. № 2872). До указанной даты претензионных требований об оплате сумм, которые сейчас взыскиваются по встречному иску, от ООО «СТДжи» не поступало. Несмотря на это, в нарушение п. 2 ст. 314 ГК РФ пени за просрочку оплаты начислены, начиная с 10.04.2016 и далее с десятого числа каждого последующего месяца.

Довод Ответчика о том, что им не был получен ответ Истца на претензию ООО «СТДжи», противоречит материалам дела. Ответ ООО «Аэроэкспресс» от 16.12.2016 № 2079 получен генеральным директором Ответчика 21.12.2016, что подтверждается надписью на копии письма, содержащей подпись указанного лица, скрепленную оттиском печати ООО «СТДжи».

Суд отмечает, что копии Отчетов Издателя, представленные в материалы дела ООО «СТДжи», содержат надписи, исправления, сделанные от руки. Копии Отчетов Издателя от 31.03.2014 № 12, от 28.02.2014 № 11, от 31.12.2013 № 10, от 30.11.2013 № 9, приложенные к встречному иску, были подписаны ООО «Аэроэкспресс» с ЗАО «Сетевое корпоративное агентство» по совершенно другому договору от 31.08.2010 № СИН-К-2010-209, который не относится к настоящему делу.

Ссылка Ответчика на п. 3 ст. 159 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) является необоснованной. Согласно указанной норме сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Именно соглашения об устном совершении сделок сторонами не достигалось. По общему правилу п. 1 ст., 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме. Согласно п. 1 ст. 159 ГК РФ сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно. При этом п. 12.2 Договора предусмотрено, что все изменения, приложения и дополнения к нему должны быть совершены в письменной форме, подписаны уполномоченными представителями сторон и иметь соответствующую ссылку на Договор. Следовательно, возможность устного совершения сделок по размещению рекламы во исполнение Договора сторонами не согласовывалась, заключение сделок в устной форме прямо противоречит п. 12.2 Договора.

Ссылка Ответчика на заявки Истца о размещении рекламы не подтверждена документально. В силу п. 12.4 Договора все уведомления, заявления, отчеты и иная документация, направляемая в связи с Договором, должны быть исполнены в письменной форме (или иной согласованной сторонами форме) и направляться по указанными ниже адресам или номерам телефакса. Получение телефакса должно быть подтверждено принимающей стороной. При направлении уведомлений одной из сторон почтой они считаются полученными другой стороной при получении отправителем уведомления о вручении почтового отправления получателю корреспонденции. Уведомления считаются полученными также при их доставке приемлемой для сторон широко зарекомендовавшей себя курьерской службой, либо нарочными сторон, либо при получении направляющей уведомление стороной подтверждения о получении факсимильного сообщения другой стороной.

Заявки, на которые ссылается ООО «СТДжи» во встречном иске, оформленные согласно требованиям п. 12.4 Договора, в материалы дела не представлены.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вместе с тем, доводам, изложенным во встречном исковом заявлении, судом дана оценка при рассмотрении первичного искового заявления.

В связи с удовлетворением первоначального искового заявления, встречное исковое заявление не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1). Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (часть 2). Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности (часть 3).

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обязанность доказывания наличия причинной связи между нарушением (неисполнением) обязательств и убытками лежит на истце исходя из принципов распределения бремени доказывания в соответствии со ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, суд удовлетворяет требования истца по первоначальному иску в полном объеме, требования истца по встречному иску в сумме 540 000 руб.

В соответствии с п. 5 ст. 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает необходимым произвести зачет в части взыскания первоначальных и встречных исковых требований.

Судебные расходы по государственной пошлине распределяются между сторонами по правилам ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.309, 310, 314, 395, 801 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст.10,12 Федерального закона «О транспортно-экспедиционной деятельности», ст.2,4,65,71,110,112,121,123,126,132,148,167-170, 180-182176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



РЕШИЛ:

В результате взаимозачета взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «СТДжи» (107045, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 10.08.2015 г.) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Аэроэкспресс» (141400, ОБЛАСТЬ МОСКОВСКАЯ, ГОРОД ХИМКИ, ТЕРРИТОРИЯ ШЕРЕМЕТЬЕВО МЕЖДУНАРОДНЫЙ АЭРОПОРТ, ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 17.05.2005 г.) 4 781 310,73 руб. (Четыре миллиона семьсот восемьдесят одна тысяча триста десять рублей семьдесят три копейки), из которых 4 686 871,77 руб. (Четыре миллиона шестьсот восемьдесят шесть тысяч восемьсот семьдесят один рубль семьдесят семь копеек) задолженность, 94 438,96 руб. (Девяносто четыре тысячи четыреста тридцать восемь рублей девяносто шесть копеек) проценты за пользование чужими денежными средствами, а также расходы по уплате госпошлины в сумме 36 607 руб. (Тридцать шесть тысяч шестьсот семь рублей).

Встречное исковое заявление ООО «СТДжи» о взыскании с ООО «Аэроэкспресс» 24 918 533,89 руб. (Двадцать четыре миллиона девятьсот восемнадцать тысяч пятьсот тридцать три рубля восемьдесят девять копеек) оставить без удовлетворения.

Возвратить ООО «СТДжи» из федерального бюджета расходы по госпошлине в сумме 7200,33 руб. (Семь тысяч двести рублей тридцать три копейки).

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья И.А.Блинникова