Решение от 17 октября 2019 г. по делу № А40-125978/2019

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-125978/19-111-1018
г. Москва
17 октября 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 сентября 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 17 октября 2019 года.


Арбитражный суд г. Москвы в составе:

судьи: Цыдыповой А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению:

АО "РИК"(677000 САХА /ЯКУТИЯ/ <...> ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 28.09.2006, ИНН: <***>)

к ответчику ООО "РИК-ФИНАНС"(121357, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВЕРЕЙСКАЯ, 17, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 14.04.2008, ИНН: <***>)

о взыскании заддолженности в размере 20396034 руб. 23 коп.

при участии:

от истца ФИО2 дов. № 5-Д от 21.01.2019 г., ФИО3 дов. № 49-Д от 30.08.2019 г.

от ответчика Розенберга Е.Б. дов. б/н от 09.07.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

АО "РИК"(677000 САХА /ЯКУТИЯ/ <...> ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 28.09.2006, ИНН: <***>) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "РИК-ФИНАНС"(121357, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВЕРЕЙСКАЯ, 17, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 14.04.2008, ИНН: <***>) о взыскании задолженности по выплате части прибыли в размере 19800000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 343787 руб. 67 коп. за период с 10.12.2018 г. по 01.03.2019 г. и процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными в порядке ст. 395 ГК РФ на сумму долга 19800000 руб. с 02.03.2019 г. до момента фактического исполнения обязательства

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что выплату распределенной между участниками чистой прибыли прошлых лет ООО «РИК-ФИНАНС» обязано было осуществить до 09.12.2018 г., что до настоящего времени не выполнено.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал, по основаниям, изложенным в отзыве.

Выслушав сторон, изучив материалы дела, оценив представленные по делу доказательства, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению в силу следующих обстоятельств.

Как усматривается из материалов дела, 14.04.2008 г. зарегистрировано в качестве юридического лица ООО "РИК-ФИНАНС"(121357, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВЕРЕЙСКАЯ, 17, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 14.04.2008, ИНН: <***>).

С 22.10.2008 г. участниками общества являются АО "РИК"(677000 САХА /ЯКУТИЯ/ <...> ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 28.09.2006, ИНН: <***>) с долей участия в уставном капитале в размере 99 % и ФИО4 с долей участия в уставном капитале в размере 1 %.

Уставный капитал АО "РИК"(677000 САХА /ЯКУТИЯ/ <...> ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 28.09.2006, ИНН: <***>) составляет 40100000 руб. и полностью оплачен.

Генеральным директором ООО "РИК-ФИНАНС"(121357, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВЕРЕЙСКАЯ, 17, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 14.04.2008, ИНН: <***>) является ФИО4.

09.10.2018 г. общим собранием участников ООО «РИК-ФИНАНС» было принято решение распределить между участниками общества чистую прибыль прошлых лет в размере 20000000 руб. пропорционально долям участников в уставном капитале, АО «РИК» - 99 %, что составляет 19800000 руб., ФИО4 – 1 %, что составляет 200000 руб., оформленное протоколом № 03/18-в.

10.07.2019 истец направил по электронной почте в адрес ООО «РИК-ФИНАНС» заявление о выходе из общества.

Выплату распределенной между участниками чистой прибыли прошлых лет ООО «РИК-ФИНАНС» обязано было осуществить до 09.12.2018 г., что до настоящего времени ответчиком не выполнено.

Указанные выше обстоятельства и послужили основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

Согласно п.п. 1 ст. 2 АПК РФ одной из задач судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

В соответствии со ст. 4 АПК РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ, арбитражный суд осуществляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в ст. 12 ГК РФ, а также иными способами, предусмотренными в законе.

Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, то лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты.

В силу ч. 1 ст. 10 ГК РФ, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае несоблюдения требований, предусмотренных п. 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично (ч. 2 ст. 10 ГК РФ).

В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

В пункте 3 указанной статьи предусмотрено, что срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

В случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли (пункт 4 статьи 28 Закона).

Статьей 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлены случаи ограничения распределения прибыли общества между участниками общества и ограничения выплаты прибыли общества его участникам.

Согласно пункту 1 названной статьи общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью";

если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Каждый из предусмотренных Законом случаев ограничения права общества принимать решение о распределении своей прибыли обусловлен конкретной и существенной причиной. Суть ее заключается в необходимости при любой ситуации и в наибольшей степени гарантировать права и законные интересы кредиторов общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:

если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

Положения пункта 2 статьи 29 Закона направлены на обеспечение защиты прав и законных интересов кредиторов общества и предотвращение причинения ущерба интересам его участников. В свою очередь, несоблюдение предусмотренного законом ограничения для выплаты прибыли может повлечь нарушение установленного баланса чистых активов и уставного капитала и, как следствие, возникновение признаков банкротства общества.

Как разъяснено в пункте 15 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", при рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, а также ограничения на распределение и выплату прибыли, предусмотренные статьями 28 и 29 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. При этом следует иметь в виду, что в случае, когда решение общего собрания о распределении прибыли принято при наличии обстоятельств, ограничивающих возможность принятия такого решения (пункт 1 статьи 29 Закона), либо после его принятия возникли обстоятельства, исключающие возможность выплаты части прибыли (пункт 2 статьи 29 Закона), суд не вправе удовлетворять требования истца.

Указанные нормы закона носят императивный характер, не могут быть изменены по решению органов управления общества или положениями его учредительных документов.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (часть 2 статьи 65 АПК РФ).

В данном случае, заявляя требование о взыскании суммы распределенной прибыли, истец должен доказать, а суд проверить наличие оснований для выплаты, а также отсутствие обстоятельств, запрещающих осуществлять соответствующую выплату. Решение участников общества само по себе не является достаточным основанием для удовлетворения иска. В силу действующего законодательства единственным документом, позволяющим произвести расчет чистых активов общества, является бухгалтерский баланс.

Из представленного истцом бухгалтерского баланса ООО "РИК-ФИНАНС" за 2018 год (протокол участников общества о распределении прибыли от 09.10.2018г.) следует, что стоимость чистых активов на 31.12.2018г. составляла 124 483 тыс. рублей. Истец указал в иске, что на момент наступления срока исполнения обязательства обстоятельства, ограничивающие возможность выплаты, отсутствовали.

Ответчиком представлено суду доказательство, свидетельствующее о наличии предусмотренных статьей 29 Закона об обществах с ограниченной ответственностью ограничений для распределения прибыли об обстоятельствах, исключающих возможность выплаты части прибыли.

Согласно представленного ответчиком заключение АНО Экспертно-правовой центр «Финансовые расследования и судебные экспертизы, величина чистых активов ООО «РИК-Финанс» по данным промежуточного бухгалтерского баланса Общества по состоянию на 30 июня 2019 года, то есть на максимально близкую дату, предшествующую подаче заявления АО «РИК» о выходе из Общества, составляет 86731588, 06 руб.

Действительная стоимость 99 % доли в уставном капитале ООО «РИК-ФИНАНС», принадлежащей АО «Республиканская инвестиционная компания» по состоянию на последнюю отчетную дату предшествующую дню подачи АО «РИК» заявления о выходе из ООО «РИК-ФИНАНС» и рассчитанную на основании данных бухгалтерского баланса общества за отчетный год (31.12.2018 г.) составляет 101748701, 34 руб.

При наличии двух обязательств (выплата прибыли – 20 000 000 руб. и стоимости доли – 101 748 701 руб.) свидетельствует о недостаточности текущей величины чистых активов общества для одновременного осуществления этих выплат. По данным промежуточного баланса общества по состоянию на 30.06.2019 г. недостаток стоимости имущества (активов) для осуществления данных выплат составляет 15017113, 28 руб.

В соответствии с п. 2.2.1 Устава ООО «РИК-Финанс» (редакция № 5, утвержденная Общим собранием участников Общества, протокол № 01/15-в от 27.04.2015), основными видами деятельности Общества являются:

профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, а именно:

брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по

управлению ценными бумагами, депозитарная деятельность;

деятельность биржевого посредника на товарных биржах;

деятельность по оказанию услуг финансового консультанта на рынке

ценных бумаг.

Общество лицензию на осуществление брокерской деятельности № 077-11577-100000 от 23.09.2008;

лицензию на осуществление депозитарной деятельности № 077-11594-000100 от 23.09.2008; лицензию на осуществление дилерской деятельности № 077-11583-010000 от 23.09.2008.

Особенности несостоятельности (банкротства) финансовых организаций определены статьей 180 Федерального закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии с пп.3 п.2 названной статьи, под финансовыми организациями понимаются, в том числе, профессиональные участники рынка ценных бумаг.

ООО «РИК-Финанс» является профессиональным участником рынка ценных бумаг, что подтверждается сведениями из Реестра профессиональных участников рынка ценных бумаг, доступными на сайте Банка России по адресу: http://www.cbr.ru/finmarket/nfo/cat_ufr/info/?id=1.<***>.

В соответствии с п.1 ст.183.16 Федерального закона № 127-ФЗ финансовая организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, подтвержденные вступившими в законную силу судебными актами требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей при наличии хотя бы одного из признаков банкротства, приведенных в указанной статье.

Согласно пп.3 п.1 ст.183.16 названного закона одним из признаков банкротства является недостаточность стоимости имущества (активов) финансовой организации для исполнения денежных обязательств финансовой организации перед ее кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей.

Таким образом, в случае осуществления выплаты в пользу АО «Республиканская инвестиционная компания» и ФИО4 прибыли в размере 20 млн. рублей на основании решения Общего собрания участников ООО «РИК-ФИНАНС» (протокол № 03/18-в от 09.10.2018) с учетом неисполненного обязательства по выплате действительной стоимости доли по заявлению АО «РИК» от 08.07.2019 о выходе из ООО «РИК-Финанс», у ООО «РИК-ФИНАНС» возникают признаки банкротства, обусловленные недостаточностью стоимости имущества (активов) организации для исполнения обязательств перед кредиторами.

Следовательно, в результате выплаты чистой прибыли истцу у ООО "РИК-ФИНАНС" возникают признаки банкротства, что в силу императивных положений статьи 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" является основанием для ограничения распределения прибыли общества между участниками общества и ограничения выплаты прибыли общества его участникам.

Суд исходит из того, что установленные статьей 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" ограничения имеют целью недопущение ухудшения финансового состояния общества вследствие выплаты прибыли до состояния, в котором оно лишено возможности осуществлять хозяйственную деятельность. Финансовое состояние общества и, как следствие, возможность выплаты распределенной прибыли подлежит оценке с точки зрения установленных статьей 29 Закона ограничений в каждом случае выплаты прибыли.

При установлении обстоятельств, перечисленных в пункте 2 статьи 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", с указанного момента общество не вправе выплачивать распределенную прибыль вне зависимости от того, каково было финансовое состояние общества на момент принятия решения, а также производились ли выплаты на основании ранее принятых решений.

Таким образом, исходя из совокупности установленных в настоящем деле обстоятельств, общество в силу своего финансового состояния не располагает реальными средствами для выплаты распределенной прибыли бывшему участнику общества и в силу пункта 2 статьи 29 Закона не вправе производить такую выплату.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении иска следует отказать. При этом отказ в удовлетворении иска не лишает участников права на получение распределенной при отпадении обстоятельств, установленных статьей 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Ответчик также заявлял в отзыве на иск о том, что решение общего собрания участников, на котором Истец основывает свои требования, принято с существенным нарушением закона и положений Устава Общества. Общее собрание участников ООО «РИК-Финанс», проведенное 09 октября 2018г. в форме совместного присутствия участников и оформлено протоколом № 03/18-в общего собрания участников, который подписан председателем собрания - ФИО5 и секретарем - ФИО6. Участником Общества, ФИО4, протокол не подписан.

В соответствии с п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, п. 6 ст. 37 Закона об ООО решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью оформляется протоколом в письменной форме.

Согласно п. 1 ч. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении, в том числе, общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Пунктом 10.26 Устава предусмотрено, что принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания протокола общего собрания участников Общества, на котором были приняты такие решения, всеми участниками Общества, присутствовавшими на этом общем собрании Участников Общества (для общих собраний участников Общества, проводимых в форме совместного присутствия участников Общества).

Таким образом, Уставом Общества предусмотрен такой способ подтверждения принятия решения общим собранием, проводимого в форме совместного присутствия и состав его участников, как подписание протокола всеми участниками Общества.

По смыслу закона фиксация решения общего собрания является такой способ его удостоверения, который позволяет достоверно установить подлинное волеизъявление участников общества. В силу того, что таким способом в Уставе Общества является подписание протокола всеми участниками, присутствующими на собрании, поэтому подписание протокола председательствующим на собрании и секретарем таким способом признано быть не может. Следовательно, оформление протокола общего собрания участников Общества произведено с нарушение требований закона, а принятое на нем решение не удостоверено в установленной законом форме.

Кроме того, как указал ответчик, общее собрание, проведенное 09 октября 2019г., созвано («назначено») общим собранием участников Общества, состоявшимся 08 октября 2018г. Протокол общего собрания участников ООО «РИК-Финанс» № 02/18-в от 08.10.2018г. также не подписан всеми участниками собрания, и, более того, подписан только председателем собрания ФИО5. Подпись секретаря собрания ФИО6 в протоколе отсутствует.

В силу ст. 181.3 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

Согласно ст. 181.4 ГК РФ Решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания; допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

Еще одним основанием для признания недействительным решения внеочередного общего собрания Общества от 08.10.2018г. – это принятие решения по вопросу, не включенному в повестку дня, что в силу ст. 181.5 ГК РФ судом оценивается как основание для признания такого решения ничтожным.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что при созыве внеочередных общих собраний участников ООО «РИК-Финанс», проведенных как 08 октября 2018г., так и 09 октября 2018г., грубо нарушена процедура созыва, существенно нарушены правила составления протоколов, а принятые на них решения не подтверждаются способом, установленным Уставом, в связи с чем, решения не имеют юридической силы, так как приняты с существенными нарушениями закона.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает необоснованными исковые требования, заявленные АО "РИК"(677000 САХА /ЯКУТИЯ/ <...> ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 28.09.2006, ИНН: <***>) к ООО "РИК-ФИНАНС"(121357, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВЕРЕЙСКАЯ, 17, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 14.04.2008, ИНН: <***>).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 65, 67, 68, 110,167-171, 176, 180, 181, 198-201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований АО "РИК"(677000 САХА /ЯКУТИЯ/ РЕСПУБЛИКА ГОРОД ЯКУТСК УЛИЦА ОРДЖОНИКИДЗЕ 38 , ОГРН: 1061435055010, Дата присвоения ОГРН: 28.09.2006, ИНН: 1435178224) к ООО "РИК-ФИНАНС"(121357, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВЕРЕЙСКАЯ, 17, ОГРН: 1087746506990, Дата присвоения ОГРН: 14.04.2008, ИНН: 7721618854) о взыскании заддолженности в размере 20396034 руб. 23 коп. отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента его изготовления в полном объеме.


СУДЬЯ А.В. Цыдыпова