Решение от 27 марта 2019 г. по делу № А22-3130/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ КАЛМЫКИЯ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А22-3130/2018
27 марта 2019 года
г. Элиста


Резолютивная часть решения объявлена 20 марта 2019 года. Полный текст решения изготовлен 27 марта 2019 года.

Арбитражный суд Республики Калмыкия в составе председательствующего судьи Челянова Д.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шептыревой Л.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СТРОЙОПТТОРГ» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте № 7736А от 19.06.2018 об отказе в государственной регистрации юридического лица при государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения, заинтересованные лица: Управление Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия, общество с ограниченной ответственностью «Содействие», общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Удача», общество с ограниченной ответственностью «Калмэлектро», при участии в судебном заседании представителей сторон:

от заявителя – ФИО1, доверенность от 25.09.2018,

от Инспекции ФНС России по г. Элиста – ФИО2, доверенность от 11.01.2019, ФИО3, доверенность от 23.01.2019,

от Управления ФНС России по Республике Калмыкия – ФИО4, доверенность от 09.01.2019,

от ООО «Содействие» - ФИО1, доверенность от 07.12.2018,

от ООО «КАЛМЭЛЕКТРО» - ФИО1, доверенность от 25.09.2018,

от ООО «Строительная компания «Удача» - ФИО1, доверенность от 07.12.2018,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «СТРОЙОПТТОРГ» (далее – Общество, ООО «СТРОЙОПТТОРГ») обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте (далее – Инспекция, ИФНС по г. Элисте) об отказе в государственной регистрации юридического лица при государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения от 19.06.2018 № 7736А и обязании инспекции внести в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности присоединенного юридического лица ООО «СТРОЙОПТТОРГ».

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Управление Федеральной налоговой службы по Республике Калмыкия, общество с ограниченной ответственностью «Содействие», общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Удача», общество с ограниченной ответственностью «Калмэлектро».

В судебном заседании представитель общества заявленные требования поддержал и просил признать недействительным решение Инспекции от 19.06.2018 № 7736А и обязать Инспекцию внести запись в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о прекращении деятельности юридического лица ООО «СТРОЙОПТТОРГ» путем реорганизации в форме присоединения.

В судебном заседании представитель Инспекции повторила доводы, изложенные в отзывах, и просила суд в удовлетворении заявленных требований отказать.

В судебном заседании представитель Управления в удовлетворении требований Общества просил отказать, по доводам, изложенным в отзывах.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил, что ООО «СТРОЙОПТТОРГ» зарегистрировано в качестве юридического лица 29.07.2015 по юридическому адресу: 355017, <...>, и состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Ставропольскому краю (л. д. 28, том 1).

Общество с ограниченной ответственностью «Содействие» (далее – ООО «Содействие») зарегистрировано в качестве юридического лица 02.11.2017 по юридическому адресу: 358000, <...>, и состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элиста.

Как следует из материалов дела 08.11.2017 единственным участником ООО «СТРОЙОПТТОРГ» ФИО5 принято решение о реорганизации Общества совместно с ООО «Калмэлектро» и ООО «Строительная компания «Удача» (присоединяемые общества) в форме присоединения к обществу с ограниченной ответственностью «Содействие» (основное общество).

Кроме того, единственным участником ООО «СТРОЙОПТТОРГ» приняты следующие решения: утвердить и заключить договор о присоединении ООО «Калмэлектро», ООО «Строительная компания «Удача» и ООО «СТРОЙОПТТОРГ» к ООО «Содействие»; утвердить передаточный акт ООО «СТРОЙОПТТОРГ»; возложить обязанности на подачу уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган и сообщение о публикации в «Вестнике государственной регистрации» на ООО «Содействие» в лице генерального директора ФИО6 (т.3, л.д. 124).

В судебном заседании установлено, что аналогичные решения от 08.11.2017 приняты ООО «Калмэлектро» и ООО «Строительная компания «Удача».

09 ноября 2017г. единственным участником ООО «Содействие» принято решение о реорганизации в форме присоединения к нему ООО «Калмэлектро», ООО «Строительная компания «Удача» и ООО «СТРОЙОПТТОРГ». При этом ООО «Содействие» в соответствии с п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» направило в Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Элисте в письменной форме уведомление о начале процедуры реорганизации.

На основании уведомления о начале процедуры реорганизации, ИФНС по г. Элисте 14.11.2017 в единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о том, что ООО «Калмэлектро», ООО «Строительная компания «Удача», ООО «СТРОЙОПТТОРГ» и ООО «Содействие» находятся в процессе реорганизации.

Как следует из материалов дела, 14.11.2017в ЕГРЮЛ в отношении ООО «СТРОЙОПТТОРГ» внесена запись за ГРН 2170816093754 о начале процедуры реорганизации в форме присоединения к другому юридическому лицу (т.3, л.д.125).

В соответствии с требованиями ч. 5 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 2 ст. 13.1 и п.п. «б» п. 7 ст. 7.1 Федерального закона от № 129-ФЗ ООО «СТРОЙОПТТОРГ» опубликовало в Вестнике государственной регистрации часть 1 № 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 № 8 (673) от 28.02.2018/1338 сообщение о его реорганизации (т.1, л.д.26).

В судебном заседании установлено, что 15.05.2018 ООО «СТРОЙОПТТОРГ» представило в Инспекцию заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме № Р16003, с приложением следующих необходимых документов для регистрации: заявления по форме№ Р16003; передаточного акта; договора о присоединении; доверенности (т. 2, л.д.32-44).

По результатам рассмотрения представленных ООО «СТРОЙОПТТОРГ» документов Инспекцией 19.06.2018 принято решение № 7736А об отказе во внесении в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о прекращении деятельности ООО «СТРОЙОПТТОРГ» при реорганизации в форме присоединения на основании п.п. «а» и «с» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Федеральный закон № 129-ФЗ) в связи с тем, что заявителем не представлены необходимые для госрегистрации документы, предусмотренные п. 3 ст. 17 Федерального закона № 129-ФЗ; заявителем не исполнены обязанности по уведомлению кредиторов в соответствии со ст. 7.1 и п. 2 ст. 13.1 Федерального закона № 129-ФЗ (т.1, л.д. 12-14; т.2, л.д. 11-13).

ООО «СТРОЙОПТТОРГ» обратилось в Управление ФНС по Республике Калмыкия с жалобой на решение от 19.06.2018 № 7736А.

По результатам рассмотрения жалобы ООО «СТРОЙОПТТОРГ» 27.07.2018 Управлением ФНС по Республике Калмыкия принято решение № 46 об оставлении жалобы ООО «СТРОЙОПТТОРГ» на решение Инспекции от 19.06.2018 № 7736А об отказе в государственной регистрации без удовлетворения (т.1, л.д.15-23).

Не согласившись с указанным решением Инспекции от 19.06.2018 № 7736А об отказе в государственной регистрации юридического лица при внесении в ЕГРЮЛ сведений о прекращении деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Данные обстоятельства подтверждаются материалами дела и сторонами не оспорены.

В соответствии со ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (ч. 2 ст. 201 АПК РФ).

В силу ч. 2 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ) реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества (ч. 3 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляются в порядке, установленном федеральными законами (ч. 4 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Реорганизуемое общество после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом (ч. 5 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и отказ в государственной регистрации установлен Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В соответствии с пунктом 5 статьи 16 Федерального закона № 129-ФЗ реорганизация юридического лица в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

В силу пункта 3 статьи 17 названного Федерального закона при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

Согласно пункту 2 статьи 18 Федерального закона № 129-ФЗ представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями его учредительных документов, осуществляются в порядке, предусмотренном статьей 9 настоящего Федерального закона.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1 статьи 9 Федерального закона № 129-ФЗ).

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» в заявлении о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (форма № Р16003) подтверждается, что передаточный акт содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам прекратившего деятельность в результате реорганизации в форме присоединения юридического лица в отношении всех его кредиторов; все кредиторы прекратившего деятельность присоединенного юридического лица уведомлены в письменной форме о реорганизации; содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

В силу п. 1 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов или представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Иных правовых оснований для отказа в государственной регистрации Федеральным законом № 129-ФЗ не предусмотрено, приведенный в статье 23 перечень оснований является закрытым и расширительному толкованию не подлежит.

В соответствии с п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», отказ в государственной регистрации допускается в случаях:

а) непредставления заявителем определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов, за исключением предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по межведомственному запросу регистрирующего органа или органа, который в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными законами, устанавливающими специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, уполномочен принимать решение о государственной регистрации юридического лица;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) предусмотренном пунктом 3 статьи 13.1, пунктом 2 статьи 20, пунктом 4 статьи 22.1, пунктом 5 статьи 22.2 настоящего Федерального закона;

г) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц;

е) выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

з) наличия сведений о невыполнении требований, предусмотренных подпунктом "ж" пункта 1 статьи 14, подпунктом "г" пункта 1 статьи 21, подпунктом "в" пункта 1 статьи 22.3 настоящего Федерального закона;

и) получения в соответствии с подпунктом "в" статьи 21.2 настоящего Федерального закона от органа регистрации прав информации об отсутствии сведений, подтверждающих государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия или на имущество учреждения, если документ, подтверждающий государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия или на имущество учреждения, не представлен заявителем по собственной инициативе;

к) несоответствия сведений о документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации, указанных в заявлении о государственной регистрации, сведениям, полученным регистрирующим органом от органов, осуществляющих выдачу или замену таких документов;

л) получения регистрирующим органом возражения физического лица относительно предстоящего внесения данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц;

м) если в течение срока, установленного для государственной регистрации, но до внесения записи в соответствующий государственный реестр или принятия решения об отказе в государственной регистрации в регистрирующий орган поступит судебный акт или акт судебного пристава-исполнителя, содержащие запрет на совершение регистрирующим органом определенных регистрационных действий;

н) если физическое лицо - учредитель (участник) юридического лица, являющегося коммерческой организацией, или физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, на основании вступившего в силу приговора суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок и такой срок не истек;

о) если лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица (в том числе от имени управляющей организации), является физическое лицо, в отношении которого имеется вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации, и срок, на который она установлена, не истек;

п) если в отношении индивидуального предпринимателя, являющегося управляющим юридического лица, имеется вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации, и срок, на который она установлена, не истек;

р) при наличии у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений, предусмотренных подпунктом "в" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона;

с) неисполнения юридическим лицом в процессе реорганизации обязанности уведомить кредиторов в соответствии со статьей 7.1 и пунктом 2 статьи 13.1 настоящего Федерального закона;

т) неисполнения юридическим лицом в процессе ликвидации обязанности уведомить кредиторов в соответствии с пунктом 1 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации и со статьей 7.1 настоящего Федерального закона;

у) неисполнения юридическим лицом при уменьшении уставного (складочного) капитала обязанности уведомить кредиторов в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и со статьей 7.1 настоящего Федерального закона;

ф) если в регистрирующий орган представлены документы для включения сведений об учредителе (участнике) юридического лица либо о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении одного из следующих лиц:

владевших на момент исключения общества с ограниченной ответственностью из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица не менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества с ограниченной ответственностью, которое на момент его исключения из единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения данного общества с ограниченной ответственностью из единого государственного реестра юридических лиц;

имевших на момент исключения юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, которое на момент его исключения из единого государственного реестра юридических лиц имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения указанного юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц;

являющихся лицами, имеющими право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении которого в едином государственном реестре юридических лиц содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом "в" или "л" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, либо имеется неисполненное решение суда о ликвидации указанного юридического лица, за исключением случаев, когда запись о недостоверности сведений о юридическом лице, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, внесена в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 11 настоящего Федерального закона, или когда на момент представления документов в регистрирующий орган истекли три года с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц;

являющихся участниками общества с ограниченной ответственностью, владеющими не менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов участников данного общества с ограниченной ответственностью, в отношении которого в едином государственном реестре юридических лиц содержится запись о недостоверности сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом "в" или "л" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, либо имеется неисполненное решение суда о ликвидации указанного юридического лица, за исключением случая, когда на момент представления документов в регистрирующий орган истекли три года с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц;

х) несоблюдения установленного законодательством Российской Федерации порядка проведения процедуры ликвидации или реорганизации юридического лица, а также иных требований, установленных настоящим Федеральным законом в качестве обязательных для осуществления государственной регистрации;

ц) представления документов, оформленных с нарушением требований, установленных в соответствии с пунктом 1.1 и абзацем первым пункта 1.2 статьи 9 настоящего Федерального закона;

ч) представления документов, содержащих недостоверные сведения.

В соответствии с п. 1 ст. 9 Федерального закона № 129-ФЗ документы предоставляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

В судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что данные требования Федерального закона № 129-ФЗ ООО «СТРОЙОПТТОРГ» были выполнены, о чем свидетельствует расписка от 15.05.2018 №7736А в получении документов, представленных заявителем в регистрирующий орган для государственной регистрации (т.2, л.д. 32-44).

Таким образом, из материалов дела следует, что ООО «СТРОЙОПТОРГ» представило в Инспекцию все документы, указанные в статье 17 Федерального закона № 129-ФЗ.

Как следует из текста обжалуемого решения от 19.06.2018 № 7736А в качестве оснований для отказа в регистрации Инспекция указала п.п. «а» и «с» п. 1 ст. 23 Федерального закона от № 129-ФЗ.

В соответствии с п.п. «а» ст. 23 Федерального закона от № 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов.

В соответствии с п.п. «с» ст. 23 Федерального закона от № 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае неисполнения юридическим лицом в процессе реорганизации обязанности уведомить кредиторов в соответствии со статьей 7.1 и пунктом 2 статьи 13.1 настоящего Федерального закона.

В соответствии со ст. 7.1 Федерального закона от № 129-ФЗ сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц, в том числе уведомления о реорганизации, ликвидации юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные пунктом 7 настоящей статьи, вносятся в Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности.

В соответствии с п. 7 ст. 7.1 Федерального закона от № 129-ФЗ ообязательному внесению в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц подлежат следующие сведения:

а) запись о создании юридического лица (в том числе о создании юридического лица путем реорганизации);

б) запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации;

в) запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

г) решение уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц;

д) запись об исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц или о ликвидации юридического лица;

е) запись о прекращении унитарного предприятия, имущественный комплекс которого продан в порядке приватизации или внесен в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества;

ж) запись об уменьшении или увеличении уставного капитала;

з) запись о назначении или прекращении полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица;

з.1) запись о недостоверности содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц сведений о юридическом лице;

з.2) сведения о том, что юридическим лицом принято решение об изменении места нахождения;

и) запись об изменении адреса юридического лица;

к) сведения о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на последнюю отчетную дату;

л) сведения о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося обществом с ограниченной ответственностью, в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

л.1) сведения о возникновении признаков недостаточности имущества в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

л.2) сведения о финансовой и (или) бухгалтерской отчетности в случаях, если федеральным законом установлена обязанность по раскрытию такой информации в средствах массовой информации;

м) сведения о получении лицензии, приостановлении, возобновлении действия лицензии, переоформлении лицензии, об аннулировании лицензии или о прекращении по иным основаниям действия лицензии на осуществление конкретного вида деятельности;

н) сведения о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения;

н.1) сведения об обременении залогом принадлежащего юридическому лицу движимого имущества;

н.2) сведения о выдаче независимой гарантии, за исключением независимых гарантий, выдаваемых государственной корпорацией развития "ВЭБ.РФ" и кредитными организациями (банковских гарантий), с указанием идентификаторов бенефициара и принципала (идентификационный номер налогоплательщика, основной государственный регистрационный номер при их наличии), а также существенных условий данной гарантии;

н.3) сведения о заключении клиентом договора финансирования под уступку денежного требования между юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями с указанием даты заключения договора и указанных в подпункте "н.2" настоящего пункта идентификаторов всех сторон договора, за исключением сведений, составляющих государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну;

о) сведения, внесение которых предусмотрено другими федеральными законами;

п) иные сведения, которые юридическое лицо вносит по своему усмотрению, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от № 129-ФЗ реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами. Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

В судебном заседании представители инспекции пояснили, что в соответствии с нормами Федерального закона № 129-ФЗ документы содержащие недостоверные сведения считаются не представленными. В данном случае регистрирующий орган пришел к выводу о том, что Обществом не представлено заявление от 15.05.2018 по форме № Р16003, так как в заявлении содержатся недостоверные сведения в п. 3 «Дата публикации сообщения о принятии решения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц», так как в сообщениях о принятии решения о реорганизации указаны недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) ООО «СТРОЙОПТОРГ». Кроме того, Обществом также не исполнены обязанности по уведомлению кредиторов в соответствии со ст. 7.1 и п. 2 ст. 13.1 Федерального закона № 129-ФЗ, так как опубликованные в Вестнике государственной регистрации часть 1 № 3 (668) от 24.01.2018/1790 и часть 1 № 8 (673) от 28.02.2018/1338 сообщения о реорганизации в форме присоединения содержат недостоверные сведения об адресе (месте нахождения) ООО «СТРОЙОПТОРГ».

Как следует из материалов дела, в Вестнике государственной регистрации часть 1 № 3 (668) от 24.01.2018/1790 было опубликовано следующее сообщение: общество с ограниченной ответственностью «Содействие» (ООО «Содействие» ОГРН <***>, ИНН <***>, КПП 081601001, место нахождения: 35800, Калмыкия Республика, Элиста город, ФИО7 <...>) уведомляет о том, что 9 ноября 2017 года единственным участником ООО «Содействие» (решение б/н от 9 ноября 2017 года) принято решение о реорганизации в форме присоединения к нему общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Удача» (ООО «СК «Удача», ОГРН <***>, место нахождения: 355000, <...>), общества с ограниченной ответственностью «СТРОЙОПТОРГ» (ООО «СТРОЙОПТОРГ», ОГРН <***>, ИНН <***>, КПП 263401001, место нахождения: 355017, <...>), общества с ограниченной ответственностью «Калмэлектро», ОГРН <***>, ИНН <***>, КПП 263501001, место нахождения: 355040, <...> И, офис 175). Требования кредиторов могут быть предъявлены не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации по адресу: 358000, <...>.

Аналогичное сообщение опубликовано в Вестнике государственной регистрации и часть 1 № 8 (673) от 28.02.2018/1338 (т. 1, л.д. 26).

Таким образом, в судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что основанием принятия Инспекцией оспариваемого решения фактически является указание Обществом недостоверных сведений об адресе (месте нахождения) ООО «СТРОЙОПТОРГ».

В судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что ООО «СТРОЙОПТОРГ», ОГРН <***>, ИНН <***>, КПП 263401001 зарегистрировано по адресу: 355017, <...>.

В соответствии с подпунктами «а» и «р» пункта 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления заявителем определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов, а также при наличии у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений, предусмотренных подпунктом «в» пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона: адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 октября 2011 года № 7075/11, необходимые для государственной регистрации документы должны соответствовать требованиям закона и как составляющая часть государственных реестров, являющихся федеральным информационным ресурсом, содержать достоверную информацию. Следовательно, представление заявителем документов, содержащих недостоверные сведения, следует рассматривать как непредставление в регистрирующий орган документов, содержащих необходимые сведения, что является основанием для отказа в государственной регистрации на основании подпункта "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона № 129-ФЗ. При этом отказ регистрирующего органа в государственной регистрации вследствие представления недостоверных сведений должен быть исчерпывающим образом мотивирован не только со ссылкой на соответствующую норму закона, но и на конкретные обстоятельства, которые, по его мнению, свидетельствуют о недостоверности сведений.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61) при рассмотрении споров, связанных с отказом в государственной регистрации юридического лица, арбитражным судам необходимо принимать во внимание, что регистрирующий орган на основании подпункта «р» пункта 1 статьи 23 Закона о госрегистрации вправе отказать в государственной регистрации при наличии подтвержденной информации о недостоверности представленных сведений об адресе юридического лица, то есть о том, что такой адрес был указан без намерения использовать его для осуществления связи с юридическим лицом.

О недостоверности названных сведений может, в частности, свидетельствовать следующее:

1) адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации, согласно сведениям ЕГРЮЛ обозначен как адрес большого количества иных юридических лиц, в отношении всех или значительной части которых имеются сведения о том, что связь с ними по этому адресу невозможна (представители юридического лица по данному адресу не располагаются и корреспонденция возвращается с пометкой "организация выбыла", "за истечением срока хранения" и т.п.);

2) адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации, в действительности не существует или находившийся по этому адресу объект недвижимости разрушен;

3) адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации, является условным почтовым адресом, присвоенным объекту незавершенного строительства;

4) адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации, заведомо не может свободно использоваться для связи с таким юридическим лицом (адреса, по которым размещены органы государственной власти, воинские части и т.п.);

5) имеется заявление собственника соответствующего объекта недвижимости (иного управомоченного лица) о том, что он не разрешает регистрировать юридические лица по адресу данного объекта недвижимости.

При наличии хотя бы одного из перечисленных обстоятельств сведения об адресе юридического лица считаются недостоверными, если заявитель не представил в регистрирующий орган иные сведения (документы), подтверждающие, что связь с юридическим лицом по этому адресу будет осуществляться.

Вместе с тем судам следует учитывать, что по смыслу пункта 4 статьи 9 Закона регистрирующий орган не вправе возлагать на лицо, обратившееся с соответствующим заявлением о государственной регистрации, бремя подтверждения достоверности представленных сведений об адресе юридического лица, в том числе путем представления дополнительных документов помимо предусмотренных Законом.

В пункте 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 разъяснено, что регистрирующий орган должен исчерпывающим образом мотивировать отказ в государственной регистрации, указав не только соответствующую норму Закона, но и все конкретные обстоятельства, которые, по его мнению, свидетельствуют о недостоверности сведений об адресе юридического лица. Если при рассмотрении спора об обжаловании отказа в регистрации по мотиву недостоверности адреса арбитражный суд установит, что отказ регистрирующего органа не отвечал упомянутому критерию раскрытия всех мотивов отказа, он признается незаконным, при этом суд обязывает регистрирующий орган устранить допущенное нарушение (пункт 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что в обоснование обжалуемого решения от 19.06.2018 № 7736А Инспекция указала, что в результате контрольных мероприятий установлено, что по адресу: 355017, <...> находится восьмиэтажное офисное административное здание. ООО «СТРОЙОПТТОРГ» отсутствует по заявленному юридическому адресу. Признаки ведения какой-либо деятельности отсутствуют. Данный адрес является адресом «массовой» регистрации, административное здание является многоофисным. Нумерации офисов нет. Вывески с наименованием организации, а также почтовый ящик для получения корреспонденции отсутствуют. Должностные лица отсутствуют. На основании анализа информации, полученной в результате проведения контрольных мероприятий, регистрирующим органом усматривается наличие признаков фиктивной реорганизации.

В судебном заседании представители инспекции пояснили, что данные выводы были сделаны налоговым органом по результатам проверочных мероприятий.

Так, в адрес Инспекция по г.Элисте направила в адрес ИФНС России по Ленинскому району запрос № 05-07/11265@ от 16.05.2018 о представлении информации и проведении мероприятий в отношении ООО «СТРОЙОПТТОРГ» в срок до 12.00 22.05.2018 г.

ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя представлен ответ № 01- 21/009801@ от 24.05.2018 (вх.18142 от 24.05.2018 г.), согласно которому проведено было обследование адреса регистрации ООО «СТРОЙОПТТОРГ».

В результате осмотра должностными лицами ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя составлен протокол осмотра №18-05/587 от 18.05.2018 (т.1, л.д.160-161).

Согласно протоколу осмотра № 18-05/587от 18.05.2018 должными лицами ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя установлено, что ООО «Стройоптторг» отсутствует по заявленному юридическому адресу, так же отсутствуют признаки ведения какой-либо деятельности. Здание по данному адресу многоофисное и указанный адрес, является адресом «массовой» регистрации юридических лиц. При этом протокол составлен без понятых с приложением видеоматериала.

В судебном заседании установлено, что в рамках рассмотрения дела А22-3130/2018 Инспекция ФНС по г. Элисте направила в адрес ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя запрос № 05-07/20705@ от 10.09.2018 о предоставлении видеозаписи, примененной при проведении 18.05.2018 обследования адреса регистрации ООО «СТРОЙОПТТОРГ» ИНН <***> (данное письмо приобщено к материалам дела в ходе судебного разбирательства 13.03.2019).

Сопроводительным письмом № 06~23/017637@ от 13.09.2018 (вх.29521 от 13.09.2019) ИФНС России по Ленинскому району представила Инспекции по г. Элисте видеозапись, примененной при проведении 18.05.2018 г. обследования адреса регистрации ООО «СТРОЙОПТТОРГ» ИНН <***>.

Данная видеозапись приобщена к материалам делам А22-3130/2018 сопроводительным письмом 31.10.2018 (т.1, л.д. 147, 166).

Таким образом, в судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что принимая оспариваемое решение от 19.06.2018 № 7736А Инспекция ФНС по г.Элисте руководствовалась протоколом осмотра №18-05/587 от 18.05.2018, составленным должностными лицами ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя без приложения видеозаписи осмотра.

Кроме того, в судебном заседании исследовав представленную Инспекцией ФНС по г.Элисте видеозапись к протоколу осмотра №18-05/587 от 18.05.2018 арбитражный суд установил, что из представленной видеозаписи не возможно установить дату, время, место проведения видеозаписи; должностных лиц, производивших данную видеозапись; отношение видеозаписи к протоколу осмотра №18-05/587 от 18.05.2018 (т.1, л.д.166).

Данные обстоятельства подтверждаются материалами дела и сторонами не оспариваются.

В соответствии с пунктом 14 Оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» мероприятий, порядка использования результатов этих мероприятий, утвержденных приказом Федеральной налоговой службы от 11.02.2016 № ММВ-7-14/72@ (далее - Основания и Порядок), осмотр объекта недвижимости проводится территориальным органом Федеральным налоговой службы, к территории осуществления полномочий которого относится адрес такого объекта недвижимости. Указанный осмотр проводится в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. По результатам осмотра составляется протокол, отражающий результаты осмотра, который подписывается должностным лицом территориального органа Федеральной налоговой службы, проводившим осмотр, а также понятыми в случае, если при проведении осмотра не применялась видеозапись. О применении видеозаписи в протоколе осмотра делается отметка.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела в порядке ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае должностными лицами налогового органа протокол осмотра № 18-05/587от 18.05.2018 составлен без участия понятых и без использования видеозаписи.

Таким образом, по результатам оценки представленных в материалы дела доказательств, доводов и возражений участвующих в деле лиц судом установлено, что в нарушение требований Приказа Федеральной налоговой службы от 11.02.2016 №N ММВ-7-14/72@, осмотр адреса регистрации ООО «СТРОЙОПТТОРГ» (355017, <...>), оформленный протоколом осмотра недвижимости №18-05/587 от 18.05.2018 проведен налоговым органом в отсутствие представителя налогоплательщика, без его уведомления о времени и месте его проведения; без участия понятых и без применения видеозаписи (т.1, л.д.160-161).

В связи с чем, на основании ст.ст. 68, 71 и 75 АПК арбитражный суд приходит к выводу о том, что представленный инспекцией протокол осмотра недвижимости №18-05/587 от 18.05.2018 не может быть признан в качестве надлежащего доказательства по делу.

Таким, образом, исследовав представленные в материалы дела доказательства в соответствии с положениями ст. 71 АПК РФ, руководствуясь пунктом 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61, арбитражный суд приходит к выводу о недоказанности Инспекцией конкретных обстоятельств, которые бы свидетельствовали о недостоверности сведений об адресе юридического лица - ООО «СТРОЙОПТТОРГ» (355017, <...>).

При таких обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу, что 19 июня 2018 года, при принятии обжалуемого решения № 7736А, основания, предусмотренные подпунктами «а» и «с» пункта 1 статьи 23 Федерального закона № 129-ФЗ, у Инспекции не имелись.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу о том, что требование Общества о признании недействительным решения Инспекции об отказе в государственной регистрации юридического лица от 19.06.2018 № 7736А является обоснованным и подлежит удовлетворению.

Согласно ч. 4 ст. 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании решений государственных органов должны содержаться указание на признание оспариваемого решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Как следует из текста заявления, Общество, в целях восстановления нарушенных прав, просит суд обязать Инспекцию внести в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности присоединенного юридического лица ООО «СТРОЙОПТТОРГ».

В судебном заседании установлено и из материалов дела следует, что в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 15.08.2018 юридический адрес (место нахождения) ООО «СТРОЙОПТТОРГ» (355017, <...>) является недостоверным, о чем в ЕГРЮЛ внесена запись ГРН 2182651419971 от 05.07.2018 (т. 1, л.д.29).

В судебном заседании представители Общества и Инспекции пояснили, что данная запись в соответствии с положениями Федерального закона № 129-ФЗ Обществом не обжаловалась.

В соответствии с абзацем 2 пункта 5 статьи 25.6 Федерального закона № 129-ФЗ в случае, если принятие решения о государственной регистрации на момент вынесения решения по результатам рассмотрения жалобы противоречит записям, внесенным в единый государственный реестр юридических лиц или единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей после даты принятия решения об отказе в государственной регистрации, но до даты принятия решения по результатам рассмотрения жалобы, выносится решение об отказе в государственной регистрации.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу, что требования Общества об обязании Инспекции внести в ЕГРЮЛ запись о прекращении деятельности присоединенного юридического лица ООО «СТРОЙОПТТОРГ» удовлетворению не подлежат.

В соответствии со ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Как следует из материалов дела, при подаче заявления Обществом на основании чека от 17.08.2018 уплачена государственная пошлина в размере 3 000 руб. (т.1, л.д 11).

В связи с частичным удовлетворением заявленных требований Общества с Инспекции в пользу Общества подлежат взысканию судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 1 500 руб.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Требования общества с ограниченной ответственностью «СТРОЙОПТТОРГ» удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте от 19.06.2018 № 7736А об отказе в государственной регистрации юридического лица при государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения.

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Элисте принять решение в соответствии с п. 5 ст. 25.6 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Элисте в пользу общества с ограниченной ответственностью «СТРОЙОПТТОРГ» (ИНН <***>, ОГРН <***>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 1 500 руб.

В остальной части заявленных требований отказать.

После вступления решения в законную силу выдать исполнительный лист.

Решение может быть обжаловано в течение одного месяца после его принятия в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, в Шестнадцатый Арбитражный апелляционный суд (г. Ессентуки) через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа (г. Краснодар) в порядке, предусмотренном главой 35 АПК РФ через Арбитражный суд Республики Калмыкия, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья Д.В. Челянов