Решение от 24 мая 2017 г. по делу № А76-6212/2017

Арбитражный суд Челябинской области

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А76-6212/2017
25 мая 2017 года
г. Челябинск


Резолютивная часть решения объявлена 18 мая 2017 года

Решение в полном объеме изготовлено 25 мая 2017 года

Судья Арбитражного суда Челябинской области Белый А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании в помещении Арбитражного суда Челябинской области по адресу: <...>, каб. 708, дело по заявлению

Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Челябинской области ОГРН <***>, г. Челябинск,

к обществу с ограниченной ответственностью «Цифровые сети», ОГРН <***>, г. Миасс

о привлечении к административной ответственной по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Скорая В.В. – доверенность от 17.01.2017 №9-Д, удостоверение; ФИО2 – доверенность от 11.01.2017 №05-Д, удостоверение

от ответчика: ФИО3 – доверенность от 10.04.2017, паспорт

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Челябинской области (далее – заявитель, административный орган, управление, Управление Роскомнадзора по Челябинской области) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Цифровые сети» (далее – ООО «Цифровые сети», Общество, ответчик) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ, Кодекс).

ООО «Цифровые сети» представило отзыв с возражениями (л.д. 45-46), в котором указывает, что на дату составления протокола об административном правонарушении отсутствует ответственность за нарушение п. 5 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи».

Кроме того указывает, что в протоколах мониторинга и скриншотах к нему имеются различия во времени фиксации доступа к сайту и IP-адресах агента.

Помимо этого ответчик заявил о фальсификации доказательств – протокола мониторинга, поскольку в него внесены недостоверные сведения, на том основании что средство контроля (агент) АС «Ревизор» оператору ООО «Цифровые сети» не передавался.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

На основании лицензии № 114074, выданной 29.09.2013 Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций, ООО «Цифровые сети» предоставлено право оказывать телематические услуги связи до 29.09.2018. Условия осуществления лицензионной деятельности указаны в приложении, являющемся неотъемлемой частью лицензии (л.д. 25).

Как следует из материалов дела, 28.02.2017 Филиалом ФГУП «РЧЦ ЦФО» в Уральском Федеральном округе проведен мониторинг ограничения оператором связи ООО «Цифровые сети» доступа к информационным ресурсам в сети «Интернет», установлено, что оператор связи ООО «Цифровые сети» не ограничивает доступ к информационным ресурсам, распространяемым посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном Федеральным законом от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологий и о защите информации», чем нарушило требования п.1 п.5 ст.46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», ч.2 ст.15.6, ч.10 ст.15.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», пп. «а» п.26 «Правил оказания телематических услуг связи», утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, и п.5 лицензионных требований, являющихся приложением к лицензии № 114074.

По факту выявленного нарушения 28.02.2017 заявителем составлен протокол мониторинга № 74/120 и акт мониторинга № 74/120 (л.д. 20-22).

ООО «Цифровые сети» извещалось о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении путем направления соответствующего уведомления на адреса электронной почты указанные самим обществом на своих официальных бланках (л.д. 14-16).

В соответствии с требованиями ч.2 ст.25.1, ст.28.2 КоАП РФ, в отношении ООО «Цифровые сети» надлежащим образом извещённого о дате, времени и месте составления протокола, составлен протокол № АП-74/4/438 от 15.03.2017 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

21.03.2017 заявление Управления Роскомнадзора по Челябинской области о привлечении ООО «Цифровые сети» к административной ответственности с приложенными к нему материалами проверки поступило в арбитражный суд.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ, предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

На основании ст. 49 Гражданского кодекса РФ, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

В соответствии с ч. 1 ст. 46 Федерального закона РФ № 126-ФЗ от 07.07.2003. «О связи», условиями осуществления деятельности в области услуг связи, в том числе, является оказание пользователям услуг связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Согласно п. 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87 «Об утверждении Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии и Перечней лицензионных условий», оказание телематических услуг связи является лицензируемой деятельностью.

Таким образом, соблюдение условий, предусмотренных лицензией, является для оператора связи обязательным.

В целях оказания услуг связи оператор связи ООО «Цифровые сети» в соответствии с условиями лицензии и п.4 Лицензионных требований осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87, обеспечивает предоставление абоненту и (или) пользователю:

а) доступ к сети связи лицензиата;

б) доступ к информационным системам информационно – телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет;

в) прием и передачу телематических электронных сообщений.

В силу п.5 ст.46 Федерального закона РФ № 126-ФЗ от 07.07.2003. «О связи», оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», обязан осуществлять ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

На основании п.п. «а» п.26 «Правил Оказания телематических услуг связи», утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю телематические услуги связи в соответствии с законодательными иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

В соответствии с п.5 лицензионных требований к лицензии № 114074, оператор связи обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилам оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно ч.1 ст.15.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», в целях ограничения доступа к сайтам в сети «Интернет», содержащим информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено, создана и ведётся единая автоматизированная информационная система «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащих информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено» (далее - ЕАИС).

Основаниями для включения в Реестр соответствующих сведений являются вступившее в законную силу решение суда о признании информации, распространяемой посредством сети «Интернет», информацией, распространение которой в Российской Федерации запрещено, а также решения федеральных органов исполнительной власти, принятые в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, в отношении распространяемых посредством сети «Интернет»:

а) материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних и (или) объявлений о привлечении несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера;

б) информации о способах, методах разработки, изготовления и использования наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, новых потенциально опасных психоактивных веществ, местах их приобретения, способах и местах культивирования наркосодержащих растений;

в) информации о способах совершения самоубийства, а также призывов к совершению самоубийства;

г) информации о несовершеннолетнем, пострадавшем в результате противоправных действий (бездействия), распространение которой запрещено федеральными законами;

д) информации, нарушающей требования Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и Федерального закона от 11 ноября 2003 года № 138-ФЗ «О лотереях» о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр и лотерей с использованием сети «Интернет» и иных средств связи.

Данный реестр ведется в соответствии с Правилами создания, формирования и ведения ЕАИС, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26.10.2012 № 1101.

В силу п.13 Правил ведения ЕАИС перечень, доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет», а также сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайт в сети «Интернет», доступ к которым обязан ограничить оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к сети «Интернет», обновляется в 9 часов 00 минут и 21 час 00 минут по московскому времени.

В течение суток с момента такого обновления оператор связи обязан ограничить доступ к таким сайтам в сети «Интернет».

По результатам проверки 28.02.2017 было установлено, что ООО «Цифровые сети» не блокировало доступ своих пользователей к 8 адресам ресурсов в сети «Интернет», доступ к информации которых в Российской Федерации запрещен.

Выявленное административным органом нарушение, допущенное обществом, является нарушением лицензионных требований и условий, предусмотренных п. 5 Лицензионных требований, являющихся приложением к лицензии № 106929 от 26.03.2013, п.п. «а» п. 26 «Правил оказания телематических услуг связи», утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, п. 5 ст.46 Федерального закона РФ № 126-ФЗ от 07.07.2003 «О связи».

Возражения ответчика о том, что на дату составления протокола об административном правонарушении отсутствует ответственность за нарушение п. 5 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» подлежат отклонению, как основанные на неверном толковании ном права.

Поскольку приведенными выше нормами права соблюдение Правил оказания телематических услуг отнесено к числу лицензионных требований, административный орган пришел к верному выводу о том, что ООО «Цифровые сети» допустило осуществление предпринимательской деятельности по оказанию телематических услуг связи с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Руководствуясь положениями КоАП РФ, Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 № 575, суд установил наличие в бездействии общества признаков состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

При этом, объективная сторона правонарушения выразилась в том, что общество, выполняющее функции оператора связи в соответствии с выданной лицензией, не производило блокировку сайтов из «Единого реестра доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет», содержащих информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено.

Как следует из указанных норм права, каждый оператор связи, имеющий лицензию на оказание телематических услуг связи, на принадлежащей ему сети передачи данных обязан самостоятельно блокировать соответствующие сайты.

Совершение ООО «Цифровые сети» правонарушения подтверждается материалами дела: протоколом № АП-74/4/438 от 15.03.2017 об административном правонарушении, протоколом мониторинга № 74/120 от 28.02.2017 и актом мониторинга № 74/120 от 28.02.2017, скриншотами интернет страниц, копией лицензии № 114074 от 29.09.2013 (л.д. 10-12, 20-23, 25-26).

ООО «Цифровые сети» (исходя из представленных материалов) не блокировалась информация, содержащая призывы к массовым беспорядкам; материалы посвященные радикальному исламизму; материалы с порнографическими изображениями; о деятельности по организации и проведению азартных игр и лотерей с использованием сети Интернет (л.д. 23).

Ответчиком заявлено о фальсификации доказательств протокола мониторинга, поскольку в него внесены недостоверные сведения, на том основании что средство контроля (агент) АС «Ревизор» оператору ООО «Цифровые сети» не передавался.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 161 АПК РФ, в случае наличия заявления о фальсификации доказательств исключение доказательства может иметь место с согласия лица, его представившего.

Суд в соответствии с положениями статьи 161 АПК РФ разъяснил уголовно-правовые последствия такого заявления, а также предложил административному органу исключить данные накладные из числа доказательств по делу (л.д. 74).

В ходе судебного разбирательства заявитель отказался исключать спорные доказательство из числа доказательств по делу в порядке п. 2 ч. 1 ст. 161 АПК РФ.

Судом проверка заявления о фальсификации, проведена путем сопоставления всех имеющихся в материалах дела доказательств.

В соответствии с Приказом ФГУП «РЧЦ ЦФО» от 07.04.2016 № 72 автоматизированная система контроля за соблюдением операторами связи требований по ограничению доступа к сайтам в сети интернет, содержащим информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено в соответствии с требованиями Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ (далее – АС «Ревизор») введена в промышленную эксплуатацию.

Контроль за соблюдением операторами связи требований по ограничению доступа к запрещенным ресурсам в сети Интернет операторами связи каким-либо автоматическим или машинным измерением не является. Данный контроль осуществляется вручную.

В соответствии с Временным порядком проведения мониторинга соблюдения операторами связи требований по ограничению доступа к сайтам в сети интернет, исключено автоматизированное направление результатов контроля в ЕИС Роскомнадзора.

Должностное лицо ФГУП «РЧЦ ЦФО», ответственное за проведение мониторинга, в обязательном порядке осуществляет проверку в ручном режиме сформированных акта и протокола мониторинга, а также приложения к протоколу мониторинга из архива файлов, содержащего скриншоты информационных ресурсов в сети «Интернет», доступ к которым не был ограничен оператором связи.

По результатам проверки работник ставит личную подпись под актом мониторинга и направляет материалы проверки в управление Роскомнадзора на бумажном носителе.

Именно с данной ручной обработкой сотрудником ФГУП «РЧЦ ЦФО» сведений о доступе к запрещенным сайтам связано расхождение времени выявления указанного в протоколе мониторинга и времени указанного на скриншоте.

Указание в скриншотах даты создания раньше даты указанной в протоколе мониторинга, не свидетельствует о том, что не блокирование сайтов не исследовалось должностным лицом при составлении протокола путем непосредственного обозрения информации.

Аналогичные объяснения даны в письме ФГУП «РЧЦ ЦФО» от 17.05.2017 № 07-00-0805/2329 (л.д. 78).

На основании изложенного возражения общества подлежат отклонению.

Кроме того доводы общества о сомнениях в достоверности акта и протокола мониторинга, о недопустимости доказательств, полученных с использованием АС «Ревизор», несостоятельны, сведения, полученные посредством обращения к реестру ЕАИС через систему АС «Ревизор» могут быть проверены оператором самостоятельно при выгрузке реестра запрещенных ресурсов с сайта Роскомнадзора http://eais.rkn.gov.ru.

В силу частей 1, 2 статьи 4.5 КоАП РФ по общему правилу постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении указанные сроки начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Правонарушение обнаружено 28.02.2017 (зафиксировано протоколом мониторинга № 74/120 и актом мониторинга № 74/120), соответственно трехмесячный срок истекает 28.05.2017.

Таким образом, на дату рассмотрения дела (18.05.2017 – объявлена резолютивная часть и 25.05.2017 – решение изготовлено в полном объеме) срок привлечения не истек.

В силу ст.ст. 2.1, 2.2 КоАП РФ, ст.205 АПК РФ, в предмет доказывания при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности входят обстоятельства, свидетельствующие о наличии либо отсутствии вины лица, привлекаемого к административной ответственности.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Судом установлено, что у ответчика отсутствовали препятствия и имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Доказательства, свидетельствующие о принятии Обществом (его коллективом, администрацией, должностными лицами) всех зависящих от него мер для соблюдения лицензионных требований и условий при оказании телематических услуг связи в материалах дела отсутствуют. Ответчиком не доказано, что правонарушение было вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, находящимися вне контроля данного юридического лица, при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения обязанностей по соблюдению требований законодательства, регулирующего распространение средств массовой информации.

Таким образом, ответчик не проявил ту степень заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась в целях надлежащего соблюдения лицензионных требований и условий.

Оснований для освобождения заявителя от административной ответственности по признакам ст. 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с малозначительностью, по мнению суда, не имеется.

Материалы дела не содержат доказательств того, что фактические обстоятельства дела могут свидетельствовать об исключительности ситуации, позволяющей применить ст. 2.9 КоАП РФ, как это сформулировано в п. 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10. Обстоятельства дела и представленные доказательства свидетельствуют об отсутствии малозначительности совершенного правонарушения.

На основании изложенного, суд считает, что административное правонарушение, предусмотренное ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, имеет место, права ответчика не нарушены, процедуры, необходимые для привлечения к ответственности, соблюдены.

В соответствии с ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Учитывая конституционные принципы соразмерности и справедливости при назначении наказания, а также характер правонарушения, отсутствие наступления вредных последствий, имущественного ущерба для государства, общества и конкретных юридических лиц, граждан, совершение правонарушения впервые (административный орган не доказал обратного), отсутствие отягчающих ответственность ответчика обстоятельств, устранение нарушения на момент рассмотрения дела, суд полагает, что применение наказания по низшему пределу санкции, установленной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, в данном случае может обеспечить достижение целей административного наказания.

С учетом обстоятельств дела, степени вины ответчика, суд считает возможным применить к ООО «Цифровые сети» минимальную меру наказания, предусмотренную санкцией статьи, в виде предупреждения.

Руководствуясь ст.ст., 167-170, 206, 329 АПК РФ, ст. 29.9, ст. 29.10 КоАП РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Цифровые сети», ОГРН <***>, г. Миасс, за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, к административной ответственности в виде предупреждения.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме).

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru

Судья Белый А.В.