Решение от 21 января 2022 г. по делу № А67-8107/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077, http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

г. Томск Дело № А67- 8107/2021

21.01.2022 (резолютивная часть решения объявлена 14.01.2022)

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Идрисовой С.З., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление ООО «Промышленная компания АНТ» (634057, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>), ООО «Производственно-Коммерческая фирма «Химпромволокно» (634041, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>), ООО «Бортэкс» (634507, Томская обл., Томский район, пос. Зональная станция, ул.Зеленая, д.29, кв.70, ОГРН <***>, ИНН <***>) к управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (634009, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>) об отмене решения №070/01/17-153/2020 от 10.06.2021, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное бюджетное эксплуатационное учреждение ЗАТО Северск (636071, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии:

от ООО «Промышленная компания АНТ» – ФИО2, удостоверение адвоката, доверенность от 10.03.2021 (на 3 года); ФИО3, паспорт, доверенность от 10.08.2021,

от ООО «Производственно-Коммерческая фирма «Химпромволокно» – директора ФИО3, паспорт, приказ №01 от 25.06.2017, представителя ФИО2, удостоверение адвоката, доверенность от 10.03.2021 (на 3 года),

от ООО «Бортэкс» - директора ФИО3, паспорт, приказ №1 от 09.04.2018, представителя ФИО2, удостоверение адвоката, доверенность от 10.03.2021 (на 3 года),

от ответчика – ФИО4, удостоверение, доверенность от 12.01.2022 (до 31.12.2022), диплом,

от муниципального бюджетного эксплуатационного учреждения ЗАТО Северск – не явился (извещен),

установил:

ООО «Промышленная компания «АНТ» обратилась в суд с заявлением к управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области об отмене решения №070/01/17-153/2020 от 07.06.2021, согласно которому заявитель признан нарушившим п.1 ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон №135-ФЗ).

Определением суда от 22.10.2021 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ООО «Производственно-Коммерческая фирма «Химпромволокно», ООО «Бортекс», муниципальное бюджетное эксплуатационное учреждение ЗАТО Северск (далее - МБЭУ ЗАТО Северск, заказчик).

Определением суда от 23.11.2021 объединены дела № А67-8107/2021, №А67-8108/2021, №А67-8109/2021 с присвоением объединенному делу номера А67-8107/2021.

Определением суда от 25.11.2021 из числа третьих лиц исключены: ООО «Промышленная компания «АНТ», ООО «Производственно-Коммерческая фирма «Химпромволокно», ООО «Бортэкс». Данные лица являются заявителями по объединенному делу.

Требования заявителей мотивированы тем, что ответчик при вынесении оспариваемого решения не установил ограничение конкуренции. Товар передавался заявителями третьему лицу по договору ответственного хранения, в последующем проводилась закупка, в которой помимо заявителей участвовали иные лица.

Ответчик в своем отзыве с заявленными требованиями не согласен, просит отказать в удовлетворении заявлений. Считает, что ограничение конкуренции им доказано. Имеются вступившие в законную силу судебные акты о привлечении заявителей к ответственности, которые приняты на основании иного решения ответчика, в котором установлены обстоятельства, положенные в основу оспариваемого решения.

Отзыв третьего лица в материалы дела не поступил.

В заседание третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, своего представителя не направило. На основании ч.3 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АКП РФ) дело рассмотрено в отсутствие неявившегося лица.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои позиции по делу.

Из материалов дела следует, что приказом Томского УФАС России от 24.03.2020 №35 возбуждено дело №070/01/17-153/2020 по признакам нарушения заявителями п.2 ч.1 ст.11 Закона №135-ФЗ, в ходе рассмотрения которого признаки нарушения нашли свое подтверждение на закупках, проводимых третьим лицом в 2017-2019 гг. на поставку бензина АИ-92 и дизельного топлива с №№ извещений: 0165300009017000462, 0165300009017000521, 0165300009017000650, 0165300009018000057, 0165300009018000273, 0165300009018000389, 0165300009019000083, 0165300009018000038, 0165300009018000334.

В указанных аукционах заявители подвали одно ценовой предложение, либо не делали ценовых предложений, поддерживая цену на торгах и отказываясь от дальнейшей конкурентной борьбы в пользу одного из участников. В результате снижение цены по указанным аукционам составило 1-1,5 % от начальной (максимальной) цены контрактов (далее – НМЦК).

Общая сумма НМЦК по торгам составила 23 741 823,90 руб.

По результатам указанных 9 электронных аукционов победителем становились ООО «ПК «АНТ» или ООО «Бортэкс».

В общей сложности сумма дохода по контрактам, заключенным с ООО «ПК «АНТ» или ООО «Бортэкс» по результатам 9 торгов составила 23 499 822,73 руб.

В ходе рассмотрения дела ООО «Бортэкс» представлены пояснения от 01.10.2020 и 28.07.2020, договоры ответственного хранения бензина АИ-92 и дизельного топлива с актами приема-передачи, заключенные с третьим лицом от 28.12.2018, 30.12.2018, 15.10.2018, 24.09.2018, 14.08.2018, 24.07.2018, 12.07.2018, 03.07.2018, 28.04.2018, 13.07.2018, 17.04.2019, 11.04.2019, 13.01.2019, 09.01.2019, 03.01.2019.

ООО «Бортэкс» также представлены акты приема-передачи товара третьему лицу от 27.07.2018, от 24.07.2018, согласно которым по контракту 0165300009018000273-217/18 передавался товар, в том числе путем зачета ранее переданного бензина и дизельного топлива по договорам ответственного хранения от 12.07.2018, 03.07.2018, 24.04.2018, 13.07.2018.

На заседании комиссии представитель заявителей ФИО3 не отрицал заключение устного соглашения между заявителями. Пояснил, что прежде чем проводились электронные аукционы на поставку бензина и дизельного топлива, ООО «Бортэкс» заключало с третьим лицом договор ответственного хранения, по которым поставлялся необходимый объем топлива. Заказчик использовал товар по назначению, а только потом заказчиком проводилась закупка. ФИО3 пояснил, что поскольку товар уже поставлен, но не оплачен, заявителям в любом случае приходилось выигрывать торги, поэтому заявители участвовали втроем, уступая друг другу победу. По указанной схеме работали с третьим лицом несколько лет, место хранения бензина и дизельного топлива определено на складе в помещении заказчика по адресу: <...>. Товар для ответственного хранения завозили примерно 60? дизельного топлива, 15 м? бензина. Нужда в товаре определялась по устной договоренности, по звонку от ФИО5 к ФИО3

Установив признаки нарушения участниками настоящего спора п.1 ч.1 ст.17 Закона №135-ФЗ на торгах №0165300009018000273 определением от 20.10.2020 указанные лица привлечены в качестве ответчиков, дело выделено в отдельное производство, в ходе рассмотрения которого комиссией антимонопольного органа установлено следующее.

ООО «Бортэкс» представлены копии актов приема-передачи бензина и дизельного топлива, подтверждающие их передачу от ООО «Бортэкс» третьему лицу: акт приема-передачи б/н от 24.07.2018, по которому передается дизельное топливо летнее экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 19980 л согласно договору на ответственное хранение № б/и от 12.07.2018; акт приема-передачи б/н от 24.07.2018, по которому передается бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 5010 л согласно договору на ответственное хранение № б/н от 03.07.2018; акт приема-передачи б/н от 24.07.2018, по которому передается бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 10710 л согласно договору на ответственное хранение № б/н от 24.04.2018; акт приема-передачи б/н от 24.07.2018, по которому передается бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 8410 л согласно договору на ответственное хранение № б/н от 13.07.2018, на ответственном хранении согласно договору № б/н от 13.07.2018 остается 11 570 л бензина АИ-92; акт приема-передачи №180724-1 от 24.07.2018, по которому передается бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 13420 л и 10 л, дизельное топливо летнее экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 33 000 л в соответствии с муниципальным контрактом № о 165300009018000273-217/18 от 23.07.2018; акт приема-передачи № 180727-1 от 27.07.2018, по которому передается бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 11570 л.

Из содержания указанных актов следует, что они составлены в соответствии с муниципальным контрактом № 0165300009018000273-217/18 от 23.07.2018, заключенным третьим лицом с ООО «Бортэкс» по результатам электронного аукциона №0165300009018000273.

27.06.2018 администрацией ЗАТО Северск на электронной площадке АО «ЕЭТП» размещено извещение № 0165300009018000273 о проведении закупки на поставку бензина АИ - 92 и дизельного топлива для нужд заказчика - МБЭУ ЗАТО Северск.

Начальная (максимальная) цена контракта - 2 499 340.00 руб.

В состав участников электронного аукциона вошли ООО «ПК «АНТ», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «Бортэкс», ООО «Экоойл». В ходе рассмотрения дела установлено, что ООО «ПК «АНТ», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «Бортэкс», находясь в картельном сговоре, участвовали в аукционе посредством использования одних IР-адресов, учетных записей, с которых подавались заявки и поступали ценовые предложения. В ходе проведения аукциона от ООО «Экоойл» поступило предложение о цене – 2 486 843,30 руб., от ООО «Бортэкс» - 2 474 346,60 руб., остальные участники предложений не делали, уступив победу ООО «Бортэкс».

ООО «Бортэкс» признано победителем с ценой контракта 2 474 347,60 руб., согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 12.07.2018 г., контракт с победителем заключен 23.07.2018. В результате аукциона НМЦК снижена на 1%.

По условиям муниципального контракта №01653ОО009018000273-217/18 ООО «Бортэкс» обязуется поставить и передать в собственность МБЭУ ЗАТО Северск бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 25 000 л, дизельное топливо летнее экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 33 000 л. Срок поставки товара: с даты заключения контракта в течение 10 дней.

Таким образом, из представленных актов приема-передачи следует, что ООО «Бортэкс» поставляло бензин АИ-92 и дизельное топливо, закупаемые МБЭУ ЗАТО Северск по условиям муниципального контракта № 01.65300009018000273-217/18 от 23.07.2018, ранее даты заключения контракта.

Для целей передачи бензина АИ-92 и дизельного топлива между ООО «Бортэкс» и МБЭУ ЗАТО Северск заключались безвозмездные договоры ответственного хранения бензина АИ-92 и дизельного топлива. Так, бензин и дизельное топливо переданы обществом учреждению по договорам ответственного хранения 24.04.2018, 03.07.2018, 12.07.2018, 13.07.2018, а учтены в качестве поставленного по условиям контракта №0165300009018000273-217/18 товара по актам приема-передачи 24.07.2018, в день подписания основного акта-приема передачи № 180724-1 от 24.07.2018 товара по контракту.

В материалы дела представлены копии договоров ответственного хранения, заключенные между ООО «Бортэкс» и МБЭУ ЗАТО Северск: б/н от 28.12.2018 на ответственное хранение бензина АИ-92 в объеме 10005 л, дизельного топлива в объеме 10005 л; б/н от 30.12.2018 на ответственное хранение бензина АИ-92 в объеме 10005 л; б/н от 24.07.2018 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 7695 л; б/н от 15.10.2018 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 2070 л; б/н от 14.08.2018 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 10710 л; б/н от 24.09.2018 на ответственное хранение бензина АИ-92 в объеме 10710 л; б/н от 13.07.2018 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 19980 л; б/н от 12.07.2018 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 19980 л; б/н от 03.07.2018 на ответственное хранение бензина АИ-92 в объеме 5010 л; б/н от 28.04.2018 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 10710 л; б/н от 13.01,2019 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 10710 л; б/н от 09.01.2019 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 10710 л; б/н от 03.01.2019 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 10710 л; б/н от 17.04.2019 на ответственное хранение бензина АИ-92 в объеме 710 л; б/н от 11.04.2019 на ответственное хранение дизельного топлива в объеме 455 л.

По условиям перечисленных договоров ООО «Бортэкс» передавало МБЭУ ЗАТО Северск бензин АИ-92 и дизельное топливо на ответственное хранение до востребования.

Место ответственного хранения в договорах не конкретизировано.

Вместе с тем, указанные договоры ответственного хранения заключены не в соответствии с действующим законодательством.

Ответственное хранение товаров предусмотрено статьей 514 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Когда покупатель (получатель) в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором поставки отказывается от переданного поставщиком товара, он обязан обеспечить сохранность этого товара (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика (часть 1). Поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем (получателем) на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок. Если поставщик в этот срок не распорядится товаром, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику (часть 2). Необходимые расходы, понесенные покупателем, в связи, с принятием товара на ответственное хранение, реализацией товара или его возвратом продавцу, подлежат возмещению поставщиком. При этом вырученное от реализации товара передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю (часть 3). В случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара (часть 4).

Таким образом, ответственное хранение товара покупателем подразумевается в случае отказа покупателя от поставленного товара.

Цель ответственного хранения - сохранение невостребованного товара для последующей передачи его обратно поставщику. До принятия поставщиком мер по вывозу, реализации товара или распоряжению им, покупатель обязан сохранить товар в первозданном виде и нести ответственность за его утрату или порчу.

По смыслу положений статьи 514 ГК РФ ответственное хранение следует за заключением договора поставки товара.

Учитывая, что МБЭУ ЗАТО Северск производило зачет поставленного по договорам ответственного хранения топлива в счет выполнения условий муниципального контракта на поставку бензина и дизельного топлива, совокупный анализ договоров ответственного хранения бензина АИ-92 и дизельного топлива, актов приема-передачи, муниципального контракта, свидетельствует о том, что указанные договоры ответственного хранения являются мнимой сделкой, то есть сделкой, совершенной лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (статья 170 ГК РФ).

Таким образом, ООО «Бортэкс» поставило МБЭУ ЗАТО Северск в счет исполнения муниципального контракта № 0165300009018000273-217/18 от 23.07.2018 необходимое количество бензина АИ-92 и дизельного топлива по договорам ответственного хранения от 24.04.2018, 03.07.2018, 12.07.2018, 13.07.2018 до даты заключения с МБЭУ ЗАТО Северск муниципального контракта.

При этом, факт указания сторонами в акте приема-передачи б/н от 24.07.2018, по которому передается бензин автомобильный АИ-92 экологического класса не ниже К5 (оптовая реализация) в объеме 8410 л согласно договору на ответственное хранение № б/н от 13.07.2018, условия, что на ответственном хранении согласно договору № б/н от 13.07.2018 остается 11 570 л бензина АИ-92, свидетельствует об устоявшейся модели взаимодействия ООО «Бортэкс» и МБЭУ ЗАТО Северск. Доказательствами длительных устойчивых связей между ООО «Бортэкс» и МБЭУ ЗАТО Северск, а также систематичности поведения являются представленные в материалы дела 14 договоров ответственного хранения, заключенные в период с 2018-2019 гг.

Пояснениями законного представителя ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», представителя по доверенности ООО «ПК «АНТ» ФИО3 (протокол заседания комиссии по делу № 070/01/11 -49/2020 от 18.09.2020, информационное письмо от 05.10.2020 вх.№6926) подтверждается, что договоры ответственного хранения с МБЭУ ЗАТО Северск заключались формально, с целью оформить прием необходимого к поставке объема топлива, который в последующем ООО «Бортэкс» учитывало в счет исполнения условий муниципальных контрактов, заключаемых с ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «Бортэкс», ООО «ПК «АНТ» по результатам электронных аукционов на поставку бензина и дизельного топлива. При этом поставить товар, т.е. выиграть аукцион, должен был тот хозяйствующий субъект, который уже передал заказчику на ответственное хранение товар.

Указанные действия ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ» и МБЭУ ЗАТО Северск обладают признаками ограничения конкуренции, поскольку в результате достигнутого соглашения между указанными лицами конкретному хозяйствующему субъекту предоставлены иные условия поставки товара, чем публично предлагались неопределенному кругу лиц при проведении электронного аукциона №0165300009018000273. Так, ООО «Бортэкс» предоставлена возможность поставить товар на склад заказчика в сроки, отличные от сроков, предусмотренных в аукционной документации и в условиях муниципального контракта.

В ходе рассмотрения настоящего дела от МБЭУ ЗАТО Северск поступили пояснения (вх.№8319 от 30.11.2020) с приложением, в которых изложена следующая позиция: заказчик не признает наличие антиконкурентного соглашения с ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ» и не имеет отношения к деятельности указанных юридических лиц. Ответчик считает недоказанным довод антимонопольного органа о том, что учреждение влияло на процедуры закупок и результаты их проведения. ФИО3 преследовал личные цели при даче пояснений по делу №070/01/11-49/2020. Не подписанное информационное письмо от 05.10.2020 вх.№б92б является документом неустановленной правовой природы. МБЭУ ЗАТО Северск отрицает, что товар по электронным аукционам поставлялся заблаговременно и использовался заказчиком, по назначению до проведения закупок.

Товар по контракту № 0165300009018000273-21.7/18 от 23.07.2018 получен ООО «Бортэкс» 24.07.2018 и 27.07.2018, что подтверждается копиями актов с визой начальника отдела материально-технического снабжения (далее - ОМТС) ФИО6

Из содержания контракта и документов о его исполнении не следует, что договоры хранения заключены и условия контракта исполнены до его заключения. Акты приема-передачи от 24.07.2018, из содержания которых следует, что в счет условий контракта производится зачет топлива, ранее поставленного по договорам ответственного хранения, подписаны ФИО7 после введения его в заблуждение ФИО3 Указанные акты не подписаны директором, надлежащим образом полномочия на их оформление не выдавались. Дизельное топливо и бензин временно хранился на АЗС учреждения, потом ФИО3 его забирал с хранения, о чем и составлялись акты. В связи с потерей экземпляров ООО «Бортэкс» ФИО3 просил ФИО7 подписать акты от 24.07.2018, которые положены в доказательственную базу по настоящему делу.

Договоры ответственного хранения утрачены учреждением. Директор ООО «Бортэкс» неоднократно обращался в МБЭУ ЗАТО Северск с просьбой заключить договоры аренды цистерн на АЗС по адресу: ул. Автодорога, 2/3 в г. Северск, на что последний отказал, поскольку данный вид деятельности не предусмотрен правоустанавливающими документами бюджетного учреждения. Учитывая положительный опыт общения и длительное сотрудничество между ООО «Бортэкс» и МБЭУ ЗАТО Северск, последний осуществлял безвозмездное временное хранение для нужд ООО «Бортэкс». ФИО3 выдал данные обстоятельства за отпуск товара в долг. МБЭУ ЗАТО Северск не заключало соглашений с заявителями, в том числе, устных, а также не производило согласованных действий, действия МБЭУ ЗАТО Северск направлены исключительно на заключение контрактов на поставку ГСМ и дизельного топлива в интересах городского округа ЗАТО Северск для содержания дорог общего пользование, не направлены на извлечение прибыли. МБЭУ ЗАТО Северск не является коммерческой организацией, не осуществляет деятельность, приносящую доход. ФИО5, с которым по утверждению ФИО3. В.Б., достигнута договоренность на поставку бензина и дизельного топлива, является заместителем директора по общим вопросам, в его должностные обязанности не входит снабжение ресурсами учреждения. Материально-техническое снабжение обеспечивает ОМТС, его начальник - ФИО6 Контракты с ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ» с 2018 г. не заключались.

В приложении к пояснениям от 30.11.2020 МБЭУ ЗАТО Северск приложены акты приема-передачи и счета-фактуры № 180724-1 от 24.07.2018, № 180727-1 от 27.07.2018, по которым передается бензин автомобильный АИ-92 и дизельное топливо согласно муниципальному контракту № 0165300009018000273-217/18 от 23.07.2018.

Указанные копии актов приема-передачи подписаны ФИО7 и ФИО3 и соответствуют представленным в материалы дела актам ООО «Бортэкс», кроме того, что на них дополнительно стоит подпись начальника ОМТС ФИО6 При этом, в копиях экземпляров актов ООО «Бортэкс» расписки ФИО6 не имеется.

Из пояснений представителя МБЭУ ЗАТО Северск (действует по доверенности от 01.10.2019), зафиксированных в протоколе заседания комиссии от 04.12.2020, установлено следующее. МБЭУ ЗАТО Северск является некоммерческой организацией, поэтому никакую цель при заключении договоров ответственного хранения не преследовало, хранение осуществлялось безвозмездно. Осуществлять ответственное хранение не запрещено уставом учреждения. По поводу актов приема-передачи бензина и дизельного топлива от 24.07.2018 представитель пояснила, что они не заключены в зачет исполнения контракта, они подписаны не директором МБЭУ ЗАТО Северск, визуально отличаются от актов приема-передачи бензина и топлива но контракту. Договоры ответственного хранения заключались не в счет поставки бензина и дизельного топлива по контракту, а являются самостоятельными договорами. Хранение осуществлялось до востребования по адресу: <...>. На вопрос, члена комиссии, как учреждение оценивает довод ФИО3 о том, что по звонку ФИО5 ООО «Бортэкс» привозило необходимое количество бензина, представитель пояснила, что ФИО5 является заместителем директора по общим вопросам, в его должностной инструкции, которая представлена в материалах дела, не предусмотрено обязанностей и материальной ответственности за хранение каких-либо ценностей.

В представленных МБЭУ ЗАТО Северск актах есть виза ОМТС ФИО6, в представленных ФИО3 актах такой визы нет. На вопрос председателя комиссии, создает ли сам факт того, что хозяйствующим субъектом переданы бензин и дизельное топливо МБЭУ ЗАТО Северск на ответственное хранение до заключения контракта этому субъекту преимущественные условия, представитель ответила отрицательно. По поводу иных субъектов, которые бы обращались с просьбой осуществлять МБЭУ ЗАТО Северск ответственное хранение, представитель затруднилась дать пояснения. Журналов учета договоров, в которых бы были зафиксированы договоры ответственного хранения, в МБЭУ ЗАТО Северск не имеется.

Также, в ответ на определение комиссии от 04.12.2020 МБЭУ ЗАТО Северск представлены пояснения от 13.01.2021, из которых следует, что письменно никакие хозяйствующие субъекты не обращались в МБЭУ ЗАТО Северск с целью хранения топлива, счета-фактуры по договорам ответственного хранения с ООО «Бортэкс» не оформлялись. Из дополнительных пояснений от 15.01.2021 следует, что учреждение не вправе без согласия учредителя распоряжаться особо ценным движимым имуществом, а также недвижимым имуществом. В связи с этим, учреждение не заключало договоры аренды емкостей с ООО «Бортэкс» для хранения топлива, а самостоятельно хранило в интересах ООО «Бортэкс» ГСМ.

В заседании комиссии от 15.01.2021 на вопросы членов комиссии представитель МБЭУ ЗАТО Северск пояснила следующее. Поставщикам товара, не зарегистрированным в ЗАТО Северск, МБЭУ ЗАТО Северск оформляет пропуск, но, как правило, у поставщиков уже есть пропуск в ЗАТО Северск. На вопрос председателя комиссии, могут ли с учетом срока поставки по условиям контракта поставщики из других городов поставить товар, представитель пояснила, что по условиям аукционной документации срок поставки, с момента заключения контракта - 10 дней. На вопрос, сколько дней оформляется пропуск в ЗАТО Северск, представитель ответила, что 14-40 дней. На вопрос, по какой причине в технических условиях и аукционной документации нет условия о необходимости поставщикам иметь специальное разрешение на въезд в ЗАТО Северск, представитель пояснила, что конкурс проводится для предприятий малого и среднего бизнеса, на аукцион выходят те субъекты, какие могут поставить товар. Поставщики могут воспользоваться услугами транспортной компании, т.к. пропуск нужен только водителям бензовозов, водители, как правило, местные. Обычно в МБЭУ ЗАТО Северск поставляют бензин и дизельное топливо бензовозы транспортных компаний, например, СДЭК, ДПД. На вопрос, сколько в учреждении емкостей для хранения бензина и дизельного топлива и какого они объема, представитель затруднилась ответить.

На заседании комиссии от 15.01.2021 из материалов дела № 070/01/11-49/2020 приобщены к материалам настоящего дела документы о находящемся в распоряжении МБЭУ ЗАТО Северск имуществе: распоряжение администрации ЗАТО Северск № 1085-р от 09.09.2014 «О передаче имущества с баланса МП «УК КБУ» на баланс МБЭУ» с приложением, распоряжение администрации ЗАТО Северск № 990-р от 19.08.2014 «О передаче имущества с баланса МП «УК КБУ» на баланс МБЭУ» с приложением, распоряжение администрации ЗАТО Северск № 1113-р от 16.09.2014 «О передаче имущества с баланса МП «УК КБУ» на баланс МБЭУ» с приложением, инвентарная карточка учета нефинансовых активов № 518, инвентарная карточка учета нефинансовых активов №101031182, инвентарная карточка учета нефинансовых активов № 101031181, инвентарная карточка учета нефинансовых активов № 101031 196, инвентарная карточка учета нефинансовых активов № 101031183.

На определение комиссии от 15.01.2021 МБЭУ ЗАТО Северск представлены дополнительные пояснения по делу от 20.01.2021, из которых следует, что в состав имущества АЗС входит здание операторной АЗС, 7 емкостей для нефтепродуктов, 1 автозаправочная колонка и 4 топливораздаточных колонки. Про процедуру поставки и приема ГСМ в пояснениях указана ссылка на п.п. 21, 22 контракта. Срок рассмотрения заявлений на выдачу специального разрешения на въезд в ЗАТО Северск - 45 дней. Также указано, что на сайте ЕИС в сфере закупок имеется вложение к каждому аукциону, в том числе, информационная карта электронного аукциона, в п. 29 которой содержится дополнительная информация относительно статуса ЗАТО. Таким образом, до подачи заявок субъекты имеются полную информацию об условиях закупки. Анализ закупок предприятиями закрытого типа позволяют сделать вывод, что сроки поставки 10-14 дней имеют место в закупках других закрытых городов. Поставщики самостоятельно оформляют въезд и/или обращаются к заказчикам. До объявления аукциона МБЭУ ЗАТО Северск согласовывает все условия с отделом муниципального заказа администрации ЗАТО Северск, УЖКХ ТиС администрации ЗАТО Северск.

На запрос Томского УФАС России управление имущественных отношений администрации ЗАТО Северск (вх.№413 от 25.01.2021) пояснило, что в период с 2018-2020 гг. МБЭУ ЗАТО Северск не обращалось в управление за разрешением об осуществлении ответственного хранения бензина и дизельного топлива в интересах иных хозяйствующих субъектов.

На запрос Томского УФАС России ООО «Экоойл» (вх.№560 от 01.02.2021) пояснило, что отказалось от участия в аукционе № 0165300009018000273 по причине отсутствия свободных денежных средств для закупа бензина АИ-92 и дизельного топлива для поставки.

МБЭУ ЗАТО Северск представлены письменные пояснения с приложением на запрос Томского УФАС России, в которых указано следующее. Открытый аукцион №0165300009018000273 проводился в электронной форме среди субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, для обоснования НМЦК использовался метод сопоставимых рыночных цен. МБЭУ ЗАТО Северск 01.06.2018 направляло запросы ООО «ПК «АНТ», ООО «ПК «Стальтом», ООО «Томское домостроительное предприятие». Запросы направлялись нарочным способом, электронной почтой и дополнительно WhatsApp, от указанных субъектов получены коммерческие предложения. Далее МБЭУ ЗАТО Северск направило главе Администрации ЗАТО Северск письмо и документацию для проведения аукциона на сумму 2 499 340 руб. Отдел муниципального заказа администрации ЗАТО Северск разместил извещение №0165300009018000273 на сайте БИС. По результатам аукциона победителем признано ООО «Бортэкс», с которым и заключен контракт на сумму 2 474 346 руб.

МБЭУ ЗАТО Северск представлены письменные пояснения с приложением на запрос Томского УФАС России, из которых следует, что на основании распоряжения администрации ЗАТО Северск № 1085-р от 09.09.2014 в пользовании МБЭУ ЗАТО Северск имеются следующие емкости для хранения нефтепродуктов: резервуар РГС-50 № - 51952 м?, резервуар РГС-50 № 2 - 45061 м?, резервуар РГС-50 № 3 - 52737 м?, резервуар РГС-50 № 4 -52783 м?.

На заседании комиссии от 25.02.2021 также заслушивались пояснения лица, располагающего сведениями о рассматриваемых обстоятельства, начальника ОМТС ФИО6 На вопросы председателя и членов комиссии ФИО6 пояснил следующее. В его обязанности входит, в том числе, обеспечение доставки материальных ресурсов на АЗС, контроль их количества, качества, контроль за состоянием производственных запасов. Отпуск топлива на АЗС осуществляется на основании заключенных контрактов по результатам аукционов. После заключения контракта поставщик на основании контракта завозит определенное количество бензина и дизельного топлива бензовозом. Поставленное топливо сливается в цистерны МБЭУ ЗАТО Северск. На вопрос, сколько на балансе МБЭУ ЗАТО Северск цистерн, ФИО6 ответил, что 6 цистерн по 50 м?, 4 из них - официально отражены в документах МБЭУ ЗАТО Северск. Учреждение для осуществления деятельности использует только бензин АИ-92 и дизельное топливо. 2 передних емкости используются для дизельного топлива, 2 других - для бензина. С момента поставки отпуск топлива осуществляется по путевым листам на каждую единицу техники на день. На вопрос, каким образом определяется фактическое наличие топлива, ФИО6 пояснил, что на основании задания АЗС ежедневно отпускается определенное количество топлива на каждый автомобиль. Учет объема топлива в емкости определяется с использованием шток-метра, за это отвечает мастер ГСМ. На вопрос, какие документы предъявляют поставщики, чтобы в МБЭУ ЗАТО Северск приняли топливо за АЗС, ФИО6 ответил, что водители предъявляют товарную накладную. На вопросы члена комиссии, каким образом осуществляется отпуск топлива, одновременно из всех емкостей или одной, ФИО6 ответил, что заправка автомобилей производится из одной емкости посредством использования крана. На вопрос члена комиссии, возможно ли хранение топлива в МБЭУ ЗАТО Северск, ФИО6 ответил, что в учреждении нет таких объемов для хранения, никогда такой вопрос не возникал. На вопрос, сразу ли используется привезенное топливо, ответил утвердительно, так как учреждение работает непрерывно. На просьбу председателя комиссии дать пояснения, каким образом осуществлялось хранение по договорам ответственного хранения, какие функции выполнял начальник ОМТС, в соответствии с должностной инструкцией которого в обязанности входит организация складского хранения, ФИО6 пояснил, что не знает, возможно, директор договорился. Пояснить, в каком именно резервуаре осуществлялось хранение бензина и дизельного топлива ООО «Бортэкс» затруднился, ответил, что возможно, в шестом резервуаре объемом 50 м?, который не находится на балансе учреждения, но располагается на его территории.

В ходе заседания комиссии от 25.02.2021 представитель МБЭУ ЗАТО Северск также пояснила, что в распоряжении МБЭУ ЗАТО Северск имеется еще 8-кубовая емкость для хранения бензина. Официально администрацией ЗАТО Северск на баланс МБЭУ ЗАТО Северск переданы 4 больших резервуара и одна 8-кубовая емкость, есть еще и неучтенные емкости. На вопрос, в чьи обязанности входит обеспечение МБЭУ необходимыми производственными запасами на основе потребности в материальных ресурсах, кто направляет заявку и осуществляет взаимодействие с контрагентами, представитель ответчика пояснила, что этим занимается она и инженер по закупкам ФИО8 На вопрос председателя комиссии, в связи с чем заключены договоры на хранение топлива МБЭУ ЗАТО Северск с ООО «Бортэкс», кто ответственный за подготовку данных договоров, представитель пояснила, что договоры подготовил представитель ООО «Бортэкс». На вопрос, каким образом МБЭУ ЗАТО Северск собиралось хранить топливо по договорам хранения, если по пояснениям ФИО6 у учреждения нет возможности осуществлять хранение и топливо используется сразу, ответила, что высокая интенсивность МБЭУ ЗАТО Северск только зимой, в другой сезон возможно хранить. По поводу емкостей для хранения нефтепродуктов дополнительно пояснила, что на балансе МБЭУ ЗАТО Северск 4 резервуара объемом 50 м?. а также 5-ая емкость объемом 8 м3. Также на территории учреждения имеются два заглубленных безколоночных резервуара, не находящихся на балансе учреждения. Разрешительных документов учредителя на хранение топлива в чьих-либо интересах у учреждения не имеется.

На запрос Томского УФАС России управление имущественных отношений администрации ЗАТО Северск (вх.№1644 от 11.03.2021) пояснило, что в муниципальной собственности ЗАТО Северск и в оперативном управлении МБЭУ ЗАТО Северск находится объект недвижимого имущества - АЗС по адресу: <...>. В состав АЗС входит здание операторской, емкости для нефтепродуктов, автозаправочная колонка, 4 топливораздаточных колонки. В связи с выявленным расхождением фактического количества емкостей с учетными данными учреждения проведена инвентаризация 12.01.2021, в результате которой выявлены три емкости нефтепродуктов (в том числе, два заглубленных резервуара по 50 м?, указанных в запросе), не учтенные на балансе МБЭУ ЗАТО Северск. Выявленное имущество поставлено на забалансовый учет учреждения до проведения оценки рыночной стоимости и включено в реестр муниципального имущества ЗАТО Северск.

МБЭУ ЗАТО Северск представлены письменные пояснения (вх.№ 2114 от 25.03.2021), из которых следует, что резервуары, расположенные на его территории, использовались по назначению в связи с производственной необходимостью. Бухгалтерский учет поступления и расходования ГСМ в учреждении ведется в соответствии с инструкцией, утвержденной приказом МФ РФ от 01.12.2010 № 157, ведение инструкции о порядке поступления, хранения и отпуска ГСМ не ведется в учреждении, поскольку не является обязательным. Раздельного учета ГСМ по резервуарам в учреждении не ведется, в связи с чем не представляется возможным представить сменные отчеты. Трудовой договор с директором ФИО9 расторгнут, врио назначен ФИО7

На запрос Томского УФАС России ИП ФИО10 представила договоры на перевозку продукции автомобильным транспортом, акты выполненных работ, заключенные с ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ», для осуществления поставок опасных грузов (бензина и дизельного топлива) в МБЭУ ЗАТО Северск по адресу: <...>.

В рамках рассмотрения настоящего дела подготовлен аналитический отчет по результатам анализа состояния конкуренции от 05 апреля 2021 г. Пнализ проводился в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России от 28.04.2010 №220 (далее - Порядок).

В соответствии с пунктом 10.10 Порядка по делам, возбужденным но признакам нарушения статьи 17 Закона №135-ФЗ, анализ состояния конкуренции включает следующие этапы:

а) определение временного интервала исследования товарного рынка;

б) определение предмета торгов;

в) определение состава хозяйствующих субъектов, участвующих в торгах (с момента подачи заявки на участие в торгах).

Также дополнительно исследовано наличие потенциальных участников электронного аукциона на поставку бензина АИ-92 и дизельного топлива.

По результатам проведения анализа состояния конкуренции при проведении электронного аукциона на поставку бензина АИ-92 и дизельного топлива (извещение №0165300009018000273) в рамках дела о нарушении антимонопольного законодательства №070/01/17-153/2020 отделом контроля органов власти и антиконкурентных соглашений установлено следующее:

1. Временной интервал исследования определен периодом с 27.06.2018 (дата размещения извещения о проведении электронного аукциона) по 23.08.2018 (дата окончания исполнения контракта).

2. Предмет торгов: поставка бензина АИ-92 и дизельного топлива для нужд МБЭУ ЗАТО Северск.

3. Потенциальными поставщиками (продавцами) товара являются: ООО «ПК «АНТ», ООО «Экоойл», ООО «ПКФ «Химпромволокно» и ООО «Борэкс», однако ООО «ПКФ «Химпромволокно» и ООО «ПК «АНТ» свое право на участие в аукционе не реализовано. Все указанные участники являлись между собой конкурентами на право заключения государственного контракта на поставку бензина АИ-92 и дизельного топлива.

4. Потенциальными конкурентами на поставку бензина АИ-92 и дизельного топлива для нужд МБЭУ ЗАТО Северск в указанный временной интервал являлись: ООО «ПК «Стальтом» (ИНН <***>), ООО «ТД «Альянс Ойл» (ИНН <***>), ООО «ТКО» (ИНН <***>), ИП ФИО11 (ИНН <***>) и ООО «ЭНЕРГИЯ» (ИНН <***>).

Следовательно, данный товарный рынок является конкурентным. Оценивая имеющиеся в деле доказательства, в том числе, письменные пояснения МБЭУ ЗАТО Северск, устные пояснения представителя МБЭУ ЗАТО Северск, устные пояснения начальника ОМТС ФИО6, сведения, представленные на запросы Томского УФАС России управлением имущественных отношений администрации ЗАТО Северск, ИП ФИО10, комиссия установила, что нарушение антимонопольного законодательства МБЭУ ЗАТО Северск. ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ» выразилось в заключении соглашения между заказчиком МБЭУ ЗАТО Северск и участниками электронного аукциона № 0165300009018000273-217 ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ», находящимися в картельном сговоре, которое привело к ограничению конкуренции и к созданию преимущественных условий исполнения контракта для одного из участников торгов - ООО «Бортэкс».

По результатам рассмотрения дела решением комиссии антимонопольного органа от 07.06.2021 признано, что заявители и третье лицо нарушили п.1 ч.1 ст.17 Закона №135-Ф3.

Не согласившись с вынесенным решением, заявители обратились в суд с заявленным требованием.

В соответствии со ст.1 Закона №135-ФЗ настоящий закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Целями настоящего закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В части 1 статьи 3 Закона №135-ФЗ указано, что настоящий закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона №135-ФЗ конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаками ограничения конкуренции являются сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (пункт 17 статьи 4 Закона №135-ФЗ).

Как следует из частей 1 и 3 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон №223-ФЗ) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в частности, таким принципом как 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; 3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; 4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки. Конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий: 1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов: а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке; б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки; 2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки; 3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.

Согласно статье 1 Закона №223-ФЗ к целям регулирования настоящего закона относятся обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц - заказчиков в товарах, работах, услугах, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Таким образом, принцип добросовестности ведения хозяйственной деятельности субъектами предпринимательской деятельности, в том числе закрепленный в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации применительно к защите конкуренции, указан и в специальных законах, регулирующих закупочную деятельность. Недобросовестность участника закупочных процедур является одним из свидетельств нарушения участником торгов требований антимонопольного законодательства.

В силу пункта 1 части 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе: координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для его участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Диспозиция части 1 статьи 17 Закона №135-ФЗ является альтернативной, поскольку в качестве квалифицирующего признака антиконкурентного соглашения предусматривает как реальную возможность, так и угрозу наступления последствий, предусмотренных в пункте 1 данной нормы Закона о защите конкуренции.

Пунктом 1 части 1 статьи 17 Закона №135-ФЗ установлен безусловный запрет на соглашения между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников. Нарушение состоит в самом заключении соглашения, заключение такого соглашения само по себе несет угрозу конкуренции.

В соответствии с пунктом 18 статьи 4 Закона №135-ФЗ соглашением является договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Как разъяснено в пункте 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 №2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», статьей 11.1 Закона №135-ФЗ установлен запрет на совершение ограничивающих конкуренцию согласованных действий хозяйствующих субъектов, который в силу пункта 2 части 1 статьи 8 Закона применяется к действиям, заранее известным каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий.

Исходя из пункта 3 части 1 статьи 8 Закона в опровержение нарушения запрета согласованных действий хозяйствующий субъект вправе доказывать, что его поведение не связано с публичными заявлениями иных участников рынка, в частности, выступает следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на всех хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке.

Если обмен информацией между хозяйствующими субъектами не носил публичного (открытого) характера, но привел к ограничению конкуренции, действия хозяйствующих субъектов при наличии оснований могут быть квалифицированы по статье 11 Закона как соглашение, ограничивающее конкуренцию, в том числе, если имело место уничтожение документов участниками соглашения.

Таким образом, соглашением может быть признана договоренность хозяйствующих субъектов в устной форме, о которой свидетельствуют скоординированные и целенаправленные действия (бездействие) данных субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения других участников рынка, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии ограничения конкуренции и способные привести к результатам, определенным Законом № 135-ФЗ.

Из представленных ИП ФИО10 договоров на осуществление поставки опасных грузов, актов выполненных работ, заключенных с ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ», следует, что бензин и дизельное топливо поставлялось с использованием бензовоза.

На балансе МБЭУ ЗАТО Северск имеются 5 емкостей для хранения бензина и дизельного топлива, а также 2 неучтенные емкости, не находящиеся на балансе учреждения, но расположенные на территории предприятия. Таким образом, поставленное бензовозами по договорам ответственного хранения топливо возможно хранить только непосредственно в емкостях для нефтепродуктов учреждения.

Согласно пояснениям начальника ОМТС МБЭУ ЗАТО Северск ФИО6 (работает в должности с 01.09.2014) и пояснениям представителя учреждения МБЭУ ЗАТО Северск является предприятием с непрерывным процессом производства, осуществляющим содержание дорог на территории ЗАТО Северск, для чего требуется постоянное использование автомобильной техники, в связи с чем поставленное по контрактам топливо переливается в цистерны и используется сразу. На основании задания АЗС отпускается определенное количество топлива ежедневно на каждый автомобиль. Учитывая, что начальник ОМТС ФИО6, в чьи обязанности входит организация складского хранения, не смог пояснить, каким образом осуществлялось хранение привезенного ООО «Бортэкс» по договорам ответственного хранения топлива, а также пояснил, что в учреждении нет таких объемов для хранения и потребность в хранении топлива не возникала, фактически хранение топлива, переданного МБЭУ ЗАТО Северск по договорам ответственного хранения, не осуществлялось, а топливо использовалось по назначению.

Ссылка представителя ответчика МБЭУ ЗАТО Северск о том, что высокая интенсивность работы предприятия имеет место только в зимний период, а договоры ответственного хранение заключены летом, когда возникла потребность у ФИО3, несостоятельны, поскольку представленные договоры ответственного хранения МБЭУ ЗАТО Северск с ООО «Бортэкс» заключались в разные месяцы в течение 2018-2019 гг.

Таким образом, договоры ответственного хранение между МБЭУ ЗАТО Северск и ООО «Бортэкс» являются мнимыми сделками, а предоставление МБЭУ ЗАТО Северск возможности доступа хозяйствующему субъекту-постоянному поставщику бензина и дизельного топлива на склад учреждения с целью передачи бензина и дизельного топлива является предоставлением преимущественных условий исполнения контракта на поставку бензина и дизельного топлива.

Пояснения представителя МБЭУ ЗАТО Северск о том, что акты приема-передачи б/н от 24.07.2018 подписаны не директором учреждения, а ФИО7. после введения его в заблуждение ФИО3, надлежащим образом полномочия на их оформление не выдавались, не обоснованы. Как следует из актов б/н приема-передачи от 24.07.2018 ФИО7 на дату подписания актов исполнял обязанности врио директора на основании приказа № 09/лс от 16.07.2018, соответственно, являлся уполномоченным представителем заказчика. ФИО7, будучи врио директора, также подписал акты приема-передачи № 180724-1 от 24.07.2018, № 180727-1 от 27.07.2018 о принятии топлива по контракту № 0165300009018000273-217/18. Соответственно, подписывая акты б/н от 24.07.2018 о передаче ранее переданного по договорам ответственного хранения топлива в зачет исполнения контракта № 0165300009018000273-217/18 в день подписания актов об исполнении указанного контракта, ФИО7 не мог не осознавать значение подписываемых документов.

Сведениями о наличии письменного соглашения между МБЭУ ЗАТО Северск и ООО «ПК «АНТ», ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно» отсутствуют, однако из совокупности документов и информации, имеющихся в материалах дела, следует, что между заявителями и третьим лицом заключено соглашение в устной форме. Соглашение, достигнутое в устной форме, не может и не должно быть документально подтверждено.

В отсутствие доказательств наличия письменного соглашения вывод о существовании между указанными лицами устного соглашения сделан комиссией с учетом совокупности всех имеющихся в деле доказательств, в частности: несоответствие их поведения принципам разумной деловой цели предпринимательской деятельности; наличие устойчивых деловых связей и длительных взаимодействий между ними; демонстрация ими антиконкурентной модели поведения, выражающейся в предоставлении возможности хозяйствующему субъекту поставить заказчику требуемый товар в иные сроки и на иных условиях, чем отражены в аукционной документации, адресованной неограниченному кругу лиц; результаты исследования конкурентной среды на торгах.

Доход, полученный при реализации антиконкурентного соглашения: 2 474 347,60 руб.

Таким образом, комиссия при рассмотрению дела № 070/01/17-153/2020 правомерно пришла к выводу о наличии в действиях МБЭУ ЗАТО Северск, ООО «Бортэкс», ООО «ПКФ «Химпромволокно», ООО «ПК «АНТ» признаков нарушения пункта 1 части 1 статьи 17 Закона 135-ФЗ.

Факт заключения между заявителя антиконкурентного соглашения на торгах, повлекшего установление и поддержание цены, подтверждается также решением антимонопольного органа по делу №070/01/11-49/2020 от 06.11.2020.

Из решений арбитражного суда Томской области №А67-3273/2021, №А67-2155/2021, №А67-2153/2021 следует, что заявители признали факт заключения между ними антиконкурентного соглашения. Решения вступили в законную силу.

Кроме того, ФИО3 являясь представителем заявителей, на заседании комиссии по делу №070/01/11-49/2020 не оспаривал факт заключения устного соглашения, что зафиксировано в протоколе заседания комиссии от 18.09.2020.

Доводы заявителя о ненадлежащем уведомлении его, отсутствие вины лица, привлекаемого к административной ответственности, малозначительности отклоняются судом в связи с тем, что ссылка заявителя на положение Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации не имеет отношения к делу, поскольку обжалуется решение по делу о нарушении антимонопольного законодательства, при котором требования КоАП РФ не подлежат применению.

В данном случае, наличие связей между заявителями установлено комиссией антимонопольного органа на основании совокупности доказательств, которые свидетельствуют о наличии сговора между заявителями.

При рассмотрении дела об оспаривании решения антимонопольного органа не имеет значение существенность или несущественность нарушения антимонопольного законодательства.

Правовым последствием заключения соглашения между заказчиком торгов и участником торгов, запрет на который предусматривает п.1 ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ, является ограничение конкуренции или угроза ее ограничения, а также создание преимущественных условий для какого-либо участника.

В случае, когда выбор поставщика (подрядчика) должен осуществляться путем проведения конкурентных процедур, определение круга лиц, которые могут поставить товар, возможно только по итогам проведения соответствующих процедур. Допуск определенного хозяйствующего субъекта на склад заказчика, поставка планируемого к закупке товара до проведения данных процедур не может не создать угрозу ограничения конкуренции или привести к ограничению конкуренции.

Запрет, установленный п.1 ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ, является безусловным запретом ("per se"), который не требует доказывания фактических или возможных негативных последствий для конкуренции в связи с его нарушением (письмо ФАС России от 26.02.2018 № ВК/12509/18 «О направлении разъяснений»).

В оспариваемом решении не устанавливается вина хозяйствующих субъектов, в нем указано выявленное нарушение заявителями антимонопольного законодательства.

Требования к содержанию решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства закреплены в ст. 41 Закона № 135-ФЗ, пп. 3.156 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденного приказом ФАС России от 25.05.2012 № 339.

В частности, в мотивировочной части решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства должны быть указаны:

- фактические и иные обстоятельства дела, установленные комиссией, в том числе обстоятельства, установленные в ходе проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкуренции, и обстоятельства, установленные в ходе проведения проверок соблюдения требований антимонопольного законодательства;

- доказательства, на которых основаны выводы комиссии об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения, мотивы, по которым комиссия отвергла те или иные доказательства, приняла или отклонила приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле;

- законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовалась комиссия при принятии решения.

Резолютивная часть решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства должна содержать:

- выводы о наличии или об отсутствии оснований для превращения рассмотрения дела;

- выводы о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействии) ответчика по делу;

- выводы о наличии или об отсутствии оснований для выдачи предписания и перечень действий, включаемых в предписание и подлежащих выполнению;

- выводы о наличии или об отсутствии оснований для принятия антимонопольным органом других мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства, обеспечению конкуренции (в том числе оснований для обращения с иском в суд, для передачи материалов в правоохранительные органы, для направления в государственные органы или органы местного самоуправления рекомендаций об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции).

Поскольку ответственность за нарушение п. 1 ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ предусмотрена ч. 2 ст. 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), подробно состав вменяемого правонарушения раскрывается в постановлениях о привлечении к административной ответственности лиц, нарушивших антимонопольное законодательство.

В материалах дела имеются договоры, предоставленные на запрос антимонопольного органа ООО «Бортэкс» от 28.12.2018, от 30 12.2018, от 15.10.2018, от 24.09.2018, от 14.08.2018, от 24.07.2018, от 12.07.2018, от 03.07.2018, от 28.04.2018, от 13.07.2018, от 17.04.2019, от 1 1.04.2019, от 13.01.2018, от 09.01.2019, от 03.01.2019. Указанные документы поименованы договорами ответственного хранения.

Ссылка заявителей на то, что договоры ответственного хранения являются самостоятельной сделкой и не соотносятся с муниципальными контрактами на поставку бензина и дизельного топлива, отклоняются в связи со следующим.

Третье лицо является некоммерческой организацией и осуществляет свою деятельность в соответствии с Федеральным законом от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Бюджетное учреждение осуществляет свою деятельность в соответствии с предметом и целями деятельности, определенными в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами, муниципальными правовыми актами и уставом (часть 1 статьи 9.2 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Осуществление хранения вещей, в том числе топлива, в интересах иных хозяйствующих субъектов не входит в перечень видов деятельности третьего лица, перечисленных в его уставе.

Учитывая организационно-правовую форму и уставную деятельность третьего лица, отсутствие разрешительных документов учредителя бюджетного учреждения на оказание услуг хранения, сам факт хранения бензина и дизельного топлива в интересах другого хозяйствующего субъекта противоречит разумной деловой цели предпринимательской деятельности.

С учетом указанных обстоятельств, в совокупности с анализом договоров ответственного хранения бензина АИ-92 и дизельного топлива, актов приема-передачи, муниципального контракта, пояснений представителя третьего лица, начальника ОМТС третьего лица ФИО6, заключение договоров ответственного хранение между третьим лицом и ООО «Бортэкс» является мнимой сделкой, а третье лицо производило зачет поставленного по договорам ответственного хранения топлива в счет выполнения условий муниципального контракта на поставку бензина и дизельного топлива. Кроме того, предоставление третьим лицом возможности доступа хозяйствующему субъекту-постоянному поставщику бензина и дизельного топлива на свой склад с целью передачи бензина и дизельного топлива оценивается как предоставление преимущественных условий исполнения контракта на поставку бензина и дизельного топлива.

Таким образом, довод заявителей о неверной квалификации договоров хранения не соответствует действительности, в решении подробно прописана оценка указанным документам.

Доводы об аффилированности заявителей не относятся к существу рассматриваемого решения №070/01/17-153/2020, поскольку указанные факты не имеют значения к предмету нарушения, предусмотренного п.1 ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ.

Доводы заявителей об отсутствии нарушения п.1 ч.1 ст.17 Закона №135-ФЗ опровергаются материалами дела.

Оспариваемое решение направлено заявителям 10.06.2021. Заявление об отмене решения №070/01/17-153/2020 направлено в арбитражный суд Томской области посредством почтовой связи 08.09.2021, поэтому трехмесячный срок на обращение в суд, установленный ч.4 ст.198 АПК РФ, не пропущен заявителями и ходатайство о восстановлении срока на обжалование решения не рассматривается судом.

С учетом вышеизложенных обстоятельств требования заявителей не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст.167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

решил:

отказать в удовлетворении заявлений ООО «Промышленная компания АНТ», ООО «Производственно-Коммерческая фирма «Химпромволокно», ООО «Бортэкс» об отмене решения управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области №070/01/17-153/2020 от 10.06.2021, проверенного на соответствие требованиям Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.



Судья С.З. Идрисова