Решение от 27 апреля 2017 г. по делу № А40-57688/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-57688/17-94-537
г. Москва
27 апреля 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 24 апреля 2017 года

Полный текст решения изготовлен 27 апреля 2017 года

Арбитражный суд в составе судьи Лапшиной В. В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу

к ООО «Некстел» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации : 22.05.2007)

о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола № АП-77/20/771 от 21.02.2017 г.

при участии:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 30.12.2016 б/н;

от ответчика – ФИО3, на основании полномочий генерального директора (решение б/н от 20.04.2016 г.)

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по ЦФО (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении к административной ответственности ООО «Некстел» по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на осуществление ответчиком услуг связи с нарушением лицензионных условий. Ответственность за указанное нарушение предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Ответчиком представлен отзыв.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд признал заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу (далее - Управление) на основании Положения об Управлении, утвержденного Приказом Роскомнадзора от 25.01.2016 № 38, были рассмотрены материалы мониторинга, поступившие из ФГУП «РЧЦ ЦФО», о выполнении оператором связи требований по ограничению доступа к ресурсам сети «Интернет», доступ к которым на территории Российской Федерации запрещен.

Общество с ограниченной ответственностью «Некстел» (адрес места нахождения: 127566, Москва, проезд Высоковольтный, д.1, стр. 49, ИНН <***>, ОГРН <***>) является лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

В соответствии с Лицензией № 138057, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Лицензия), ООО «Некстел» оказывает телематические услуги связи.

В результате рассмотрения Акта мониторинга и приложенных документов было установлено, что ООО «Некстел» оказывает телематические услуги связи на основании лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций № 138057 со сроком действия 13.08.2020 (далее - Лицензия) с нарушением п. 5 условий Лицензии (лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации).

В Управление из ФГУП "РЧЦ ЦФО" (Радиочастотная служба) поступили материалы осуществления мониторинга выполнения оператором связи требований по ограничению доступа к ресурсам в сети "Интернет", доступ к которым на территории Российской Федерации запрещён. В результате изучения полученных материалов было установлено, что ООО "Некстел" в нарушение требований с п. 5 ст. 46 Федерального закона "О связи" и ч. 10 ст. 15.1 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" не ограничивает доступ к следующим сайтам в сети Интернет, включенным в Реестр запрещенной информации:

адресресурса: http://img.booru.Org/ii//images/2/e0e22f8e36393fe5008bddfBa62bf418da277d0e.jpg, внесен в Реестр запрещенной информации 24.06.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 14.03.2014 № 21135-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:02:14;

адресресурса:http://blog-imgs-52.fc2.com/m/k/e/mkemomimi/kemomimi 10071.jpg, внесен в Реестр запрещенной информации 22.08.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 12.08.2014 № 32387-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:02:13;

- адрес ресурса: http://blog-imgs-65.fc2.eom/e/t/c/etchiina/2kuriseme36.jpg, внесен в Реестр запрещенной информации 10.09.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 01.09.2014№ 33962-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30;

адресресурса: http://blog-imgs-70.fc2.com/m/o/r/moroahedoujiri/roribote 10706001.jpg, внесен в Реестр запрещенной информации 19.09.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 09.09.2014 № 34543-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:31;

адресресурса: http://blog-imgs 70.fc2.eom/m/o/r/moroahedoujin/roribotel0706024.jpg, внесен в Реестр запрещенной информации 19.09.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 09.09.2014 № 34551-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30;

адресресурса: http://blog-imgs 70.fc2.eom/m/o/r/moroahedoujin/roribotel0706033.jpg, внесен в Реестр запрещенной информации 19.09.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 09.09.2014 № 34556-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30;

адрес ресурса: http://swfchan.eom/l 6/79656/?%5BbiENTAI%5D+seashore.swf, внесен в Реестр запрещенной информации 03.11.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 24.10.2014№ 38956-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30;

адрес ресурса:http://swfchan.eom/l 9/94943/?%E6%84%9B%E6%92%AB%EF%BC%91 .swf, внесен в Реестр запрещенной информации 03.11.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 24.10.2014 № 39019-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30;

адрес ресурса: http://swfchan.eom/32/l 55550/?erotic+flash+frontier+%2307- 3+lolita+lady+is+dozing+3.swf, внесен в Реестр запрещенной информации 06.11.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 28.10.2014 № 39282-URL-оп. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30;

адрес ресурса: http://swfchan.eom/5/20107/?sagubooru- е 1 ee%3Cu%3E+%3C%2Fu%3Ec 1 f 122fce0bfffe%3Cu%3E+%3C%2Fu%3E786351 а f53cee.swf, внесен в Реестр запрещенной информации 06.11.2014 на основании Решения Роскомнадзора от 29.10.2014 № 39601-URL-on. Дата и время фиксирования не блокирования ресурса 10.02.2017 00:03:30.

Доступ к запрещенным ресурсам подтверждается Актом мониторинга и прилагаемыми к нему материалами.

Мониторинг осуществлялся посредством специального программного средства контроля, предоставленного оператору связи на основании Акта от 30.10.2016 № 266 приема-передачи специального программного обеспечения для осуществления контроля соблюдения оператором связи требований, установленных статьями 15.1 - 15.4 Федерального закона от 27 июня 2006 года № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации".

-Место расположения Узла связи/точки установки специального технического средства контроля (агента): Московская обл., г. Дмитров, мкр. ФИО4, д. 20,

-ID специального технического средства контроля (агента) 13B9-CTD0-ZHA1-UkVWSVNPUi3Pyg,

-IP-адрес установки технического средства контроля в сети "Интернет" 185.20.44.254,

-Заводской номер технического средства контроля (при наличии) отсутствует,

-Дата регистрации специального технического средства контроля (агента) в АС "Ревизор" 12.10.2016 17:09:05.

Таким образом, в результате проведенного мониторинга было установлено, что при оказании услуг связи ООО "Некстел" нарушены требования п. 5 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ "О связи" и ч. 10 ст. 15.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", пп. "а" п. 26 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, и п. 5 условий лицензии № 138057. Административное правонарушение выявлено 10.02.2017.

В связи с вышеизложенным и на основании ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ должностным лицом Управления ФИО5 в отношении ООО "Некстел" 21.02.2017 был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Считая ООО «Некстел» виновным в совершении административного правонарушения, Управление Роскомнадзора по ЦФО обратилось в Арбитражный суд г. Москвы о привлечении ООО «Некстел» к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с п. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

В силу ч. 1 ст. 46 Закона, оператор связи обязан: оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Таким образом, соблюдение условий, предусмотренных лицензией, является ля оператора связи обязательным.

В соответствии с п. 5 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Федерального закона «О связи») оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникиционной сети «Интернет», обязан осуществлять ограничение и возобновление доступа к информации, распространяемойпосредством информационн телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном Федеральным законом от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

На основании ч. 1 ст. 15.1 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в целях ограничения доступа к сайтам в сети «Интернет», содержащим информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено, создана и ведется единая автоматизированная информационная система «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено» (далее - Реестр запрещенной информации).

В соответствии с ч. 10 ст. 15.1 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в течение суток с момента включения в реестр сетевого адреса, позволяющего идентифицировать сайт в сети «Интернет», содержащий информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено, оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», обязан ограничить доступ к такому сайту в сети «Интернет».

В соответствии п. 13 Правил создания, формирования и ведения реестра запрещенной информации, утвержденных Постановлением Правительства РФ or 26.10.2012 № 1101 (далее — Правила реестра), перечень доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет», а также сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайт в сети «Интернет», доступ к которым обязан ограничить оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к сети «Интернет», обновляется ежедневно в 9 часов 00 минут и 21 час 0 минут по московскому времени.

В течение суток с момента такого обновления оператор связи обязан ограничить доступ к таким сайтам в сети «Интернет».

В соответствии с ч. 3 ст. 15.3 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» после получения по системе взаимодействия требования федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, о принятии мер по ограничению доступа оператор связи, оказывающий услуги по предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», обязан незамедлительно ограничить доступ к информационному ресурсу, в том числе к сайту в сети «Интернет», или к информации, размещенной на нем и содержащей призывы к массовым беспорядкам, осуществлению экстремистской деятельности, участию в массовых (публичных) мероприятиях, проводимых с нарушением установленного порядка.

Таким образом, в соответствии с требованиями п. 5 ст. 46 Федерального закона «О связи», ч. 10 ст. 15.1 и ч. 3 ст. 15.3 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» оператор связи обязан осуществлять ограничение доступа к сайтам в сети Интернет в течение суток с момента включения их в Реестр запрещенной информации.

На основании изложенного, суд считает, что в действиях ООО «Некстел» имеется событие административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Несоблюдение Обществом норм статьи 46 Закона N 126-ФЗ и Правил оказания телематических услуг, является нарушением лицензионных требований и условий, и образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, свидетельствующих о принятии обществом необходимых и достаточных мер по соблюдению лицензионных требований и исполнению обязанности по осуществлению ограничения и возобновления доступа к информации, распространяемой посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в порядке, установленном Законом N 149-ФЗ, в материалах дела не имеется, что свидетельствует о наличии вины общества во вмененном ему правонарушении.

В силу ч. 2 ст. 15.1 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в реестр включаются: 1) доменные имена и (или) указатели страниц сайтов в сети «Интернет», содержащих информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено; 2) сетевые адреса, позволяющие идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено.

Эта норма позволяет ограничивать доступ к запрещенной информации любым их трех названных способов: по доменному имени, указателю страниц сайтов или сетевому (IP) адресу.

Оператор связи вправе выбрать любой из трех названных способов ограничения доступа к запрещенной информации: по доменному имени, указателю страниц сайтов или сетевому (IP) адресу , в зависимости от имеющихся у него технических средств. Данные реестра запрещенной информации, доступные операторам связи, будут содержать сведения, достаточные для ограничения доступа к информации любым способом.

Доводы заявителя о том, что доказательства, полученные с использованием АС «Ревизор», являются недопустимыми, в связи с тем, что административным органом не представлено документального подтверждения прохождения АС «Ревизор» метрологической проверки, а так же надлежащего сертификата, отклоняются судом.

В соответствии с частью 1 статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ).

Контроль за соблюдением операторами связи требований по ограничению доступа к запрещенным ресурсам в сети Интернет операторами связи измерением не является. Требования, применяемые к средствам измерения, такие как метрологические испытания, не могут применяться к оборудованию, применяемому при контроле (аппаратный агент АС «Ревизор»).

Работник ФГУП «РЧЦ ЦФО», ответственный за проведение мониторинга, в обязательном порядке осуществляет проверку в ручном режиме сформированных Акта и Протокола мониторинга, а также приложения к Протоколу мониторинга из архива файлов, содержащего скриншоты информационных ресурсов в сети «Интернет», доступ к которым не был ограничен оператором связи. По результатам проверки работник ставит личную подпись под Актом мониторинга и направляет материалы проверки в управление Роскомнадзора на бумажном носителе.

В настоящем случае, факт совершения Обществом административного правонарушения подтверждается материалами административного дела, а именно: актом мониторинга №77/112 от 06.02.2017г., протоколом мониторинга № 77/107 от 06.02.2017г., скриншотами интернет-страниц, списками файлов html запросов, списком html кодов, протоколом об административном правонарушении.

На основании изложенного, суд считает, что в действиях Общества имеется событие административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Согласно ст. 2.9 КоАП РФ, при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением, согласно правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 21 Постановления от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющего существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Имеющиеся в материалах дела документы, по убеждению суда, не свидетельствуют о наличии оснований для применения положений ст. 2.9 КоАП РФ и признания совершенного обществом правонарушения малозначительным по характеру, поскольку обстоятельства совершения правонарушения не имеют свойства исключительности.

Согласно пункту 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», согласно части 2 статьи 4.5 КоАП РФ при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью первой этой статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. При применении данной нормы судьям необходимо исходить из того, что длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей. При этом следует учитывать, что такие обязанности могут быть возложены и иным нормативным правовым актом, а также правовым актом ненормативного характера, например представлением прокурора, предписанием органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль). Невыполнение предусмотренной названными правовыми актами обязанности к установленному сроку свидетельствует о том, что административное правонарушение не является длящимся. При этом необходимо иметь в виду, что днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения.

Поскольку объективную сторону правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, составляет не нарушение той или иной обязанности, установленной нормативным актом, а осуществление лицензируемой деятельности с нарушением лицензионных условий, то оно является длящимися правонарушением.

Поэтому срок давности привлечения к административной ответственности за данное правонарушение подлежит исчислению с момента выявления факта осуществления лицензируемой деятельности с нарушением требований законодательства.

Судом также установлено, что полномочия административного органа по составлению протокола подтверждаются ч. 3, 4 ст. 28.3 КоАП РФ, Приказом Минкомсвязи России «Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по надзору в сфере связи и ее территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях» N 70 от 04.05.2010 г.

Порядок вынесения составления протокола об административном правонарушении соблюден, процессуальные гарантии ответчику, как лицу, привлекаемому к административной ответственности, обеспечены.

Нарушений процедуры привлечения ответчика к административной ответственности, которые могут являться основанием для отказа в удовлетворении требований согласно п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, с учетом характера допущенного нарушения и степени вины нарушителя, а также в связи с отсутствием сведений об обстоятельствах, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным установить Обществу меру административной ответственности в виде штрафа, установленного ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ в размере - 30 000 рублей.

Согласно ч.1 ст.32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.

Суд указывает на обязанность лица, привлеченного к административной ответственности, представить суду сведения об оплате наложенного штрафа в установленный законом срок со дня вступления в законную силу судебного акта.

Документы, подтверждающие добровольное исполнение судебного акта, должны поступить в суд в установленный срок, со дня вступления в законную силу решения суда.

Если по истечении установленного срока со дня вступления в законную силу судебного акта о привлечении к административной ответственности и о назначении наказания в виде административного штрафа либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки исполнения этого судебного акта у суда отсутствуют сведения об уплате административного штрафа добровольно, суд на основании статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) направляет решение для взыскания штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона "Об исполнительном производстве".

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

РЕШИЛ:

Привлечь ООО «Некстел» (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации 22.05.2007, 127566, <...>) к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, назначив административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей (тридцать тысяч рублей).

Административный штраф подлежит уплате не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу по следующим реквизитам: лицевой счет <***>, счет 40101810045250010041, Банк ГУ Банка России по ЦФО, БИК 044525000, Получатель Управление Федерального казначейства по г. Москве (для Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу, л/с <***>), ИНН <***>, КПП 772401001, ОКТМО 45918000, КБК 09611690020026000140, УИН 09600000000004709902

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

В.В.Лапшина