Решение от 19 октября 2022 г. по делу № А75-4039/2022

Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа – Югры

ул. Мира 27, г. Ханты-Мансийск, 628012, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А75-4039/2022
19 октября 2022 г.
г. Ханты-Мансийск



Резолютивная часть решения объявлена 12 октября 2022 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Заболотина А. Н., при ведении протокола заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Администрации Кондинского района и общества с ограниченной ответственностью «Мастер» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре об оспаривании решения от 08.12.2021 по делу об административном правонарушении № 086/01/44-1232/2021, с участием в деле в качестве заинтересованного лица Департамента образования и молодежной политики Ханты-Мансийского автономного округа — Югры,

при участии представителей: от Администрации Кондинского района – ФИО2 по доверенности от 17.03.2022; от общества с ограниченной ответственностью «Мастер» - ФИО3 по доверенности от 18.03.2022; от антимонопольного органа – ФИО4 по доверенности от 15.04.2022; от департамента – не явились,

установил:

Администрация Кондинского района, общество с ограниченной ответственностью «Мастер» (далее - ООО «Мастер»), вместе - заявители, обратились в суд с заявлениями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (далее - антимонопольный орган, Управление, Ханты-Мансийское УФАС) о признании недействительным решения от 10.12.2021 № 086/01/44-1232/2021.

Требования мотивированы незаконностью выводов антимонопольного органа о наличии в действиях Администрации Кондинского района, комитета по управлению муниципальным имуществом Администрации Кондинского района и ООО «Мастер» нарушения пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» в виде заключения соглашения, целью которого явилось строительство объекта «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района» с последующим выкупом указанного объекта за счет бюджетных средств без проведения конкурентных процедур, что привело, а также могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке строительства нежилых зданий.

Определением суда от 11.04.2022 дел №№ А75-4039/2022, А75-4078/2022 объединены для совместного рассмотрения в одно производство, объединенному делу присвоен номер А75-4039/2022.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечен Департамент образования и молодежной политики Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Представители Администрации Кондинского района и ООО «Мастер» в судебном заседании поддержали требования полностью по основаниям, изложенным в заявлениях и дополнениях.

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражал относительно требований по основаниям, изложенным в отзыве. Полагает оспоренное решение законным и обоснованным.

Департамент образования и молодежной политики Ханты-Мансийского автономного округа – Югры явку представителей для участия в судебном разбирательстве не обеспечил. О времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом. О причинах неявки не уведомил, об отложении судебного разбирательства не просил, иных ходатайств не заявил.

На основании части 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя департамента.

Выслушав представителей сторон и изучив представленные доказательства, суд постановил следующий вывод.

Из материалов дела следует, что в антимонопольный орган поступило обращение Службы по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре РУФСБ, содержащее сведения о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства в действиях Администрации Кондинского района и ООО «Мастер» при заключении контракта на приобретение объекта «Детский сад на 120 мест в с. Болчары Кондинского района.

По результатам рассмотрения обращения в отношении администрации и общества на основании приказа Ханты-Мансийского УФАС России от 12.08.2021 № 60/21 возбуждено дело № 086/01/44-1232/2021 по признакам нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства установлено, что постановлением Администрации Кондинского района от 24.11.2016 года №1805 утверждена муниципальная программа Кондинского района «Развитие образования в Кондинском районе на 2017-2020 года» (далее - Муниципальная программа). В пункте 4.7 Муниципальной программы указано, что перечень муниципальных образовательных организаций, объекты которых требуют строительства (реконструкции) приведен в таблице 3. В таблице 3 Муниципальной программой указан перечень объектов капитального строительства, в который включен в том числе объект - Детский сад на 120 мест в с.Болчары, сроки строительства: 2017-2018 годы, источник финансирования: 90-95% - бюджет автономного округа, 10-5% местный бюджет).

Реализация муниципальной программы осуществляется путем заключения заказчиками государственных (муниципальных) контрактов на приобретение товаров (оказание услуг, выполнение работ) для государственных (муниципальных) нужд в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (п.п. 4.4.1 п. 4.4 раздел 4 Муниципальной программы).

16.12.2016 года между Администрацией Кондинского района и ООО «Мастер» подписано соглашение (далее - Соглашение), предметом которого является намерение сторон по сотрудничеству в целях обеспечения информационно-консультационной поддержки в решении вопросов, возникающих в связи с реализацией инвестиционного проекта на территории Кондинского района Ханты-Мансийского автономного округа-Югры: Детский сад на 120 мест в с.Болчары. Планируемый срок реализации инвестиционного проекта: 01.06.2017 года по 31.12.2018 года.

18.04.2017 Управление образования Администрации Кондинского района направило в адрес ООО «Мастер» письмо №1208 с информацией о количестве телефонных номеров, местах их размещения на объекте «Детский сад в с.Болчары» Кондинского района.

На основании заявления ООО «Мастер» от 11.05.2017г. №63 22.05.2017г. между Администрацией Кондинского района и ООО «Мастер» заключен договор аренды земельного участка № 5-Ю от 22.05.2017г., по условиям которого обществу предоставлен во временное владение и пользование земельный участок из состава земель населенных пунктов, с кадастровым номером 86:01:0701001:2740, находящийся по адресу: ул. Комсомольская, № 1а, с. Болчары, Кондинский район, Ханты - Мансийский автономный округ - Югра, Тюменская область, с разрешенным использованием: образование и просвещение, общей площадью 9138 кв. м. 1.2, под строительство объекта «Детский сад на 120 мест в с. Болчары». Договор заключен на 3 года с 22 мая 2017 года по 22 мая 2020 года.

29.12.2017 ООО «Мастер» получено положительное заключение экспертизы на объект капитального строительства «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района ХМАО- Югры», подготовленное ООО «ЭкспертСтрой». Как следует из указанного заключения, основанием для разработки проектной документации явилось, в том числе техническое задание на проектирование объекта «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района ХМАО-Югры», утвержденное директором Департамента образования и молодежной политики ХМАО-Югры» от 07.02.2017г., градостроительный план земельного участка №RU-86502000-2545, подготовленный Управлением архитектуры и градостроительства администрации Кондинского района 11.07.2017г. и утвержденный постановлением Администрации Кондинского района №1031 от 18.07.2017г.

В соответствии с письменными пояснениями Департамента образования и молодежной политики ХМАО-Югры» (вх.№10166/21 от 14.10.2021г.), представленных по запросу Ханты- Мансийского УФАС России (№АМ/7807/21 от 06.10.2021г.), техническое задание разработано управлением образования Администрации Кондинского района и утверждено Департаментом образования и молодежной политики ХМАО-Югры» для планирования бюджетных ассигнований, предусматриваемых на реализацию мероприятий государственной программы, утвержденной постановлением Правительства ХМАО-Югры от 09.10.2013 №413-п.

07.02.2018г. Администрацией Кондинского района в адрес ООО «Мастер» выдано разрешение на строительство объекта - «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района».

12.02.2018 между МУ «Управление капитального строительства» и ООО «Мастер» подписан договор №12/02/18-ТН оказания услуг по техническому надзору, в соответствии с которым ООО «Мастер» (заказчик) поручает, а МУ «Управление капитального строительства» (исполнитель) принимает на себя обязанность оказывать услуги по осуществлению технического надзора за выполнением работ по строительству детского сада на 120 мест в с.Болчары Кондинского района ХМАО-Югры. В рамках указанного договора учреждение оказывает следующие услуги: осуществление контроля за соответствием применяемых ООО «Мастер» строительных материалов проектным и нормативным требованиям; осуществление независимого технического надзора за производством строительных работ; осуществление контроля качества выполнения работ в соответствии со СНиП, проектной документацией, действующими нормами и техническими условиями; осуществление контроля за своевременным устранением всех недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ; освидетельствование скрытых работ, подписание актов приемки ответственных конструкций; контроль правильности ведения и оформления ООО «Мастер» исполнительной документации.

В рамках Соглашения, ООО «Мастер» направило в адрес Администрации Кондинского района информационное письмо (на 19.03.2018 года), в котором общество проинформировало администрацию, что в отношении указанного выше объекта получены в полном объеме технические условия по подключению к инженерным сетям, получен градостроительный план земельного участка, разработана проектно-сметная документация, получена 29.12.2017г. положительная негосударственная экспертиза проекта, получено разрешение на строительство №86-RU86502000-17-2018 от 07.02.2018 года, выполнена отрывка котлована под здание - 100%, осуществлен монтаж техподполья (с утеплением и обратной засыпкой пазухов котлована) - 70%, перекрытие техподполья осуществлено на 50%, кладка стен 1-го этажа (с утеплением и облицовкой) выполнены на 50%. Завезены на строительную площадку материалы на монтаж техподполья 100%, на кладку стен 85%, на устройство перекрытий 50%, отделочные работы (штукатурка стен, утепление и стяжка полов) - 100%. Степень готовности объекта составляет 18%.

В письменных пояснениях от 18.11.2021 года №69 (вх.№11596-Э/21 от 18.11.2021г.) ООО «Мастер» указало, что вышеуказанная информация в рамках Соглашения и технического надзора за строительством объекта доведена как до Администрации Кондинского района, так и до МУ «Управление капитального строительства».

28.08.2018 ООО «Мастер» письмом №84 также проинформировало МУ «Управление капитального строительства» о том, что степень готовности объекта составляет 75% и указало, что ввод объекта в эксплуатацию запланирован на ноябрь 2018 года.

Таким образом, анализируя указанные обстоятельства Комиссия Ханты-Мансийского УФАС России пришла к выводу, что строительство объекта детского сада на 120 мест в с.Болчары Кондинского района осуществлялось под контролем Администрации Кондинского района в лице МУ «Управление капитального строительства» в рамках договора №12/02/18-ТН 12.02.2018 года, заключенного с ООО «Мастер».

Также материалами дела о нарушении антимонопольного законодательства подтверждается, что ООО «Мастер» направило в адрес главы Кондинского района согласованный с МУ «Управление капитального строительства» документ, подтверждающий соответствие параметров законченного строительством (реконструкцией, капитальным ремонтом) и подготовленного к вводу в эксплуатацию объекта «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района ХМАО- Югры».

Данный документ, как указало МУ «Управление капитального строительства» в своих пояснениях, представленных в дело о нарушении антимонопольного законодательства (письмо от 15.11.2021г. №739) направляется застройщиком (ООО «Мастер») в уполномоченный орган для получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта.

Согласно протокола рабочего совещания по вопросу строительства социально значимых объектов №73 от 08.05.2018г., размещенного на сайте https://ds.admhmao.ru/upload/iblock/332/protokol-73-ot-08.05.2018.pdf, проведено рабочее совещание с участием представителей Правительства автономного округа, Администрации Кондинского района, муниципального учреждения «Управление капитального строительства Кондинского района», ООО «Мастер», на котором было решено Администрации Кондинского района после завершения ООО «Мастер» строительно-монтажных работ и ввода объекта в эксплуатацию («Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района» в запланированный срок (до 31.12.2018г.) обеспечить получение государственной лицензии для осуществления эксплуатирующей организацией образовательной деятельности в срок до 01.02.2019г.

Также установлено, что 09.05.2018г. на сайте https://www.vestniksr.ru (ссылка https://www.vestniksr.ru/news/1783O-detskii-sad-v-kondinskom-raione-stroj at-s-operezheniem- grafika.html) опубликована информация под заголовком: «Детский сад в Кондинском районе строят с опережением графика»; «Губернатор Югры ФИО5 проинспектировала ход строительства детского сада на 120 мест в селе Болчары Кондинского района. Строительство идёт за счёт средств инвестора-застройщика с опережением графика. Объект планируют сдать в ноябре 2019 года».

07.12.2018г. Администрацией Кондинского района ООО «Мастер» выдано разрешение на ввод в эксплуатацию указанного объекта.

07.12.2018г. между Департаментом образования и молодежной политики ХМАО-Югры и Администрацией Кондинского района подписано соглашение о предоставлении субсидии местному бюджету из бюджета ХМАО-Югры в размере 243 313 610 рублей на приобретение объектов недвижимого имущества для размещения дошкольных образовательных организаций.

Указанное соглашение заключено в соответствии с постановлением Правительства Ханты- Мансийского автономного округа-Югры от 9 октября 2013 г. № 413-п «О государственной программе Ханты-Мансийского автономного округа-Югры «Развитие образования в Ханты- Мансийском автономном округе-Югре на 2018 - 2025 годы и на период до 2030 года» и перечнем мероприятий, предусмотренных постановлением Администрации Кондинского района от 24.11.2016 года № 1805 «Об утверждении муниципальной программы Кондинского района «Развитие образования в Кондинском районе на 2017-2020 года».

13.12.2018 между КУМИ Кондинского района и ООО «Мастер» заключен муниципальный контракт на приобретение детского сада в с.Болчары Кондинского района ХМАО- Югры №01/2018 (далее - Муниципальный контракт).

В соответствии с предметом муниципального контракта ООО «Мастер» (продавец) обязуется передать в муниципальную собственность муниципального образования Кондинский район, а муниципальный заказчик (КУМИ Кондинского района) принять и оплатить недвижимое имущество объект - «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района», состоящий из 3- этажного нежилого здания (в том числе подземных этажей - 1), общей площадью 3810 кв.м., кадастровый номер 86:01:0701001:2921, год ввода в эксплуатацию 2018, расположенный по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, <...>, в том числе: благоустройство территории, площадь застройки 4809,8 кв.м., назначение сооружение, год ввода в эксплуатацию 2018, кадастровый номер 86:01:0701001:2920; наружные сети теплоснабжения, протяженностью 27 м., назначение: сооружения коммунального хозяйства, год ввода в эксплуатацию 2018, кадастровый номер 86:01:0701001:2915; наружные сети водоснабжения, протяженностью 27 м., назначение: сооружения водозаборные, год ввода в эксплуатацию 2018, кадастровый номер 86:01 -.0701001:2918; наружные сети водоотведения с выгребом, протяженностью 144 м., назначение: сооружения канализации, год ввода в эксплуатацию 2018, кадастровый номер 86:01:0701001:2919; наружные сети связи, протяженностью 171 м., назначение: сооружения связи, год ввода в эксплуатацию 2019, кадастровый номер 86:01:0401004:1303; наружные сети освещения, протяженностью 348 м., назначение: сооружения электроэнергетики, год ввода в эксплуатацию 2018, кадастровый номер 86:01:0701001:2917; наружные сети связи, протяженностью 232 м., назначение: сооружения связи, год ввода в эксплуатацию 2018, кадастровый номер 86:01:0701001:2916; технологическое оборудование, мебель, мягкий и хозяйственный инвентарь, оборудование, учебно-методическое и наглядные пособия (приложения №1,2 к контракту).

Указанное имущество расположено на земельном участке по адресу: Ханты-Мансийский автономный округ-Югра, <...> Д.1А, с кадастровым номером 86:01:0701001:2740, общей площадью 9138 кв.м., предоставленного по договору аренды земельного участка №5-Ю от 22.05.2017.

Цена муниципального контракта составила 243 313 610 рублей, включая НДС в размере 37 115 635,42 рублей.

Объект - «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района» передан по акту приема-передачи от 14.12.2018г.

Муниципальный контракт заключен на основании пункта 31 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

Как следует из вышеприведенного, строительство объекта «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района» осуществлялось ООО «Мастер» фактически по заказу Администрации Кондинского района, нуждающейся в указанном объекте, КУМИ Кондинского района, являющегося соисполнителем Муниципальной программы и выступающего техническим заказчиком, целью которого был выкуп уже построенного образовательного объекта по основаниям, предусмотренным пунктом 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе для удовлетворения муниципальных нужд.

На основании изложенного антимонопольный орган пришел к выводу о том, что приобретение вышеуказанного объекта в соответствии с пунктом 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе было запланировано до его постройки, о чем все выше указанные лица знали и осознавали. Фактически действия Администрации Кондинского района, КУМИ Кондинского района и ООО «Мастер» изначально были направлены на приобретение объекта: «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района» без использования конкурентных процедур, предусмотренных Законом о контрактной системе.

Решением Управления от 10.12.2021 № 086/01/44-1232/2021 в действиях Администрации Кондинского района и ООО «Мастер» признано наличие нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, выразившегося в заключении соглашения, целью которого явилось строительство объекта «Детский сад на 120 мест в с.Болчары Кондинского района» с последующим выкупом указанного объекта за счет бюджетных средств без проведения конкурентных процедур, что привело, а также могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке строительства нежилых зданий.

Названное решение оспорено администрацией и обществом в судебном порядке.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 АПК РФ позволяет сделать вывод о том, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий в совокупности: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом на орган, осуществляющий публичные полномочия и принявший оспариваемое решение (совершивший действие (бездействие)), возлагается обязанность по доказыванию законности такого решения (акта, действия, бездействия), а на заявителя, как правильно отметил суд первой инстанции, возлагается обязанность по доказыванию факта нарушения оспариваемым решением (актом, действием, бездействием) его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Организационные и правовые основы защиты конкуренции урегулированы нормами Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Федеральный закон № 44-ФЗ).

Пунктом 1 части 1 статьи 1 названного Закона предусмотрено, что одной из задач законодательного регулирования является предупреждение и пресечение недобросовестной конкуренции.

Согласно пункту 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции), конкуренция - это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаками ограничения конкуренции являются любые обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке (пункт 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Под соглашением согласно пункту 18 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В силу пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Установленный нормой статьи 16 Закона о защите конкуренции запрет ориентирован на органы публичной власти и организации, осуществляющие их публичные функции, и распространяется на акты и действия указанных органов и организаций в публично-властной сфере.

По существу данный запрет преследует цель предотвращения негативного влияния органов власти и указанных организаций на конкурентную среду с помощью административных, властный полномочий, в том числе путем соглашений с хозяйствующими субъектами.

Антимонопольный орган, квалифицируя действия заявителей по делу по статье 16 Федерального закона № 135-ФЗ, пришел к выводу, что в данном случае между участниками было достигнуто соглашение, связанное со строительством и приобретением объекта для удовлетворения муниципальных нужд минуя конкурентный порядок определения застройщика по строительству объекта, предусмотренный Федеральным законом № 44-ФЗ.

При этом, по мнению антимонопольного органа, такое соглашение привело и (или) могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке строительства зданий (код ОКВЭД 2 41.20).

Данный вывод антимонопольного органа является ошибочным, основанным на неверной оценке обстоятельств и без учета действующих в данной сфере правоотношений норм градостроительного и земельного законодательства.

Антимонопольный орган полагает, что Администрация Кондинского района, будучи заинтересованной в строительстве детского сада в качестве заказчика по строительству объекта, должна была на условиях конкурентного отбора определить подрядчика в целях строительства объекта за бюджетные средства.

Так, согласно доводов антимонопольного органа, положениями частей 1, 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 названного Федерального закона, при этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5 статьи 24 Закона № 44-ФЗ).

Из совокупности приведенных выше норм права следует, что размещение заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд по общему правилу осуществляется путем проведения торгов.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 31 части 1 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае заключения контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией.

В случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) для заключения контракта заказчик обязан обосновать в документально оформленном отчете невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также цену контракта и иные существенные условия контракта (часть 3 статьи 93 Закона о контрактной системе).

В целях реализации полномочий в рамках пункта 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе соответствующий объект должен существовать как таковой, то есть заказчик не имеет права заключать контракты с единственным поставщиком в случае, если предметом такого контракта является приобретение строящегося (незавершенного) либо несуществующего нежилого здания, строения, сооружения (письма Минэкономразвития России от 21.11.2016 № Д28и-3029, от 14.10.2016 № ОГ-Д28-12301).

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта и органа местного самоуправления, как не соответствующих статье 16 Закона о защите конкуренции, антимонопольному органу нужно установить одновременно следующие обстоятельства: наличие непредусмотренных законом соглашений между указанными лицами, или их согласованных действий; доказательства наступления (возможности наступления) последствий, связанных с недопущением, ограничением, устранением конкуренции вследствие указанных соглашений или согласованных действий.

О наличии договоренности в устной форме могут свидетельствовать скоординированные и целенаправленные действия (бездействие) субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения друг друга, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии ограничения конкуренции и способные привести к результатам, определенным Законом о защите конкуренции.

Поскольку Законом о защите конкуренции понятие согласованных действий хозяйствующих субъектов и органов публичной власти не раскрывается, является возможным применение по аналогии нормы статьи 8 Закона о защите конкуренции, определяющей согласованные действия хозяйствующих субъектов как действия, удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

Ранее судом отмечено, что на основании заявления ООО «Мастер» 22.05.2017 между Администрацией Кондинского района и ООО «Мастер» заключен договор аренды земельного участка №5-Ю от 22.05.2017, по условиям которого обществу предоставлен во временное владение и пользование земельный участок из состава земель населенных пунктов, с кадастровым номером 86:01:0701001:2740, находящийся по адресу: ул. Комсомольская, № 1а, с. Болчары, Кондинский район, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, Тюменская область, с разрешенным использованием: образование и просвещение, общей площадью 9138 кв. м. 1.2, под строительство объекта «Детский сад на 120 мест в с. Болчары». Договор заключен на 3 года с 22 мая 2017 года по 22 мая 2020 года.

Названный договор заключен на основании подпункта 4 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации.

По общему правилу (пункт 1 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации) договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается на торгах, проводимых в форме аукциона, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьи.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается без проведения торгов в случае предоставления земельного участка для выполнения международных обязательств Российской Федерации, а также юридическим лицам для размещения объектов, предназначенных для обеспечения электро-, тепло-, газо- и водоснабжения, водоотведения, связи, нефтепроводов, объектов федерального, регионального или местного значения.

В соответствии с пунктом 20 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объекты местного значения - объекты капитального строительства, иные объекты, территории, которые необходимы для осуществления органами местного самоуправления полномочий по вопросам местного значения и в пределах переданных государственных полномочий в соответствии с федеральными законами, законом субъекта Российской Федерации, уставами муниципальных образований и оказывают существенное влияние на социально-экономическое развитие муниципальных районов, поселении, городских округов.

Условиями размещения объектов федерального, регионального или местного значения являются: соответствие приоритетам и целям, определенным в прогнозах и программах социально-экономического развития Российской Федерации, а также приоритетам и целям, поставленным соответствующими государственными и муниципальными программами; размещение таких объектов предусмотрено соответствующими документами территориального планирования, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

В силу пункта 4 статьи 9 ГрК РФ не допускается принятие органами государственной власти, органами местного самоуправления решений (за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами) о резервировании земель, об изъятии земельных участков для государственных или муниципальных нужд, о переводе земель или земельных участков из одной категории в другую в целях размещения объектов федерального, регионального и местного значения и о предоставлении земельных участков, предназначенных для размещения указанных объектов, если размещение указанных объектов не предусмотрено соответствующими документами территориального планирования.

Таким образом, размещение указанных объектов в случае, если данные объекты являются объектами федерального, регионального или местного значения, должно быть предусмотрено соответствующими документами территориального планирования, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Схемы территориального планирования являются документами территориального планирования.

Согласно пункту 1 части 5 статьи 23 ГрК РФ планируемые для размещения объекты местного значения городского округа подлежат отображению на схеме территориального планирования.

Материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается факт того, что объект - "Детский сад на 120 мест в с. Болчары Кондинского района" предусмотрен документами территориального планирования в качестве объекта местного значения, в силу чего имелись основания для передачи земельного участка для размещения вышеуказанного объекта в порядке подпункта 4 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации без проведения торгов.

Согласно позиции Президиума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Обзоре по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и об административных правонарушениях в указанной сфере от 16.03.2016 г., факт заключения договора сам по себе не может свидетельствовать о нарушении сторонами статьи 16 Закона о защите конкуренции при отсутствии доказательств наличия согласованных действий, запрещенных этой нормой, и возникших в связи с этим последствий, указанных в соответствующих частях данной нормы.

Вопреки доводам антимонопольного органа, у Администрации Кондинского района отсутствовали законные основания для отказа в предоставлении обществу земельного участка. Данное обстоятельство исключает какую – либо согласованность между сторонами договора.

Кроме того, суд полагает необходимым отметить об отсутствии в материалах дела доказательств, свидетельствующих о волеизъявлении иных участников рынка на получение земельного участка в пользование для осуществления строительства дошкольного учреждения.

При отсутствии иных участников у администрации фактически отсутствовало право выбора.

Строительство объекта осуществлялось на основании разрешения от 07.02.2018. Разрешение на ввод в эксплуатацию выдано 07.02.2018.

Дальнейшее оформление документов, в том числе получение разрешения на строительство и разрешения на ввод в эксплуатацию регламентируется Градостроительным кодексом Российской Федерации и не зависит от волеизъявления органов исполнительной власти Ханты-Мансийского автономного округа - Югры или органов местного самоуправления муниципального образования Кондинский район.

Как указано в решении и подтверждается всеми участниками судебного разбирательства, указанный объект был включен в Государственною программу Ханты-Мансийского автономного округа-Югры «Развитие образования».

Постановлением Правительства Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 09.10.2013 № 413-п утверждена государственная программа Ханты-Мансийского автономного округа - Югры «Развитие образования в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре на 2016-2020 годы» (далее - Государственная программа). Цели Государственной программы - обеспечение доступности качественного образования, соответствующего требованиям инновационного развития экономики, современным потребностям общества и каждого жителя Ханты-Мансийского автономного округа — Югры.

Данной Государственной программой утвержден Порядок предоставления субсидии из бюджета Ханты-Мансийского автономного округа - Югры бюджетам муниципальных образований на софинансирование мероприятий по приобретению объектов общего образования (приложение 3 к государственной программе).

В соответствии с Порядком, размер уровня софинансирования Мероприятия из бюджета автономного округа устанавливается не более 95% от максимального объема субсидирования для приобретения объекта капитального строительства общего образования.

Участие органов местного самоуправления муниципальных образований автономного округа в Мероприятиях определяются на основании заявок на выделение средств из бюджета автономного округа на приобретение объектов. Заявка подается на каждый объект, перечень которых, предусмотрен государственной программой. Объект «Детский сад на 120 мест в с. Болчары Кондинского района» был включен в указанный перечень (приложение 6 к программе).

28.08.2018 Администрацией Кондинского района направлена заявка на выделение средств из бюджета Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в 2018 году для приобретения в муниципальную собственность объекта «Детский сад на 120 мест».

07.12.2018 между Департаментом образования и молодежной политики Ханты- Мансийского автономного округа - Югры и Администрацией Кондинского района заключено соглашение о предоставлении субсидии местному бюджету из бюджета Ханты-Мансийского автономного округа - Югры № 12/18.0587 на приобретение объекта.

13.12.2018 между комитетом по управлению муниципальным имуществом Администрации Кондинского района и ООО «Мастер» заключен муниципальный контракт № 01/2018 на приобретение детского сада.

Из материалов дела следует, что Государственный контракт был заключен после ввода объекта в эксплуатацию, что соответствует требованиям пункта 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.

Заинтересованность Администрации Кондинского района в создании объекта социальной инфраструктуры, завершении строительства и ввода в эксплуатацию объекта, на что указывает антимонопольный орган, не свидетельствует о сговоре в целях ограничения конкуренции иных заинтересованных субъектов, а направлена на реализацию возложенных на эти органы задач и функций по обеспечению населения муниципального образования достаточным количеством мест в детских дошкольных учреждениях.

Фактически позиция антимонопольного органа сводится к подмене перечисленных обстоятельств сведениями о наличии нужды муниципального образования в указанном объекте и наличии у общества возможности его построить, в совокупности с целью осуществления обществом, как и любой иной коммерческой организацией, предпринимательской деятельности, обеспечивающей извлечение прибыли или недопущение убытков.

Суд отмечает, что согласованные действия хозяйствующих субъектов предполагают предсказуемое индивидуальное поведение формально независимых субъектов, определяющее цель их действий и причину выбора каждым из них модели поведения на товарном рынке.

Антиконкурентное соглашение, не имеющие какого-либо оформления в виде соглашений или достижения каких-либо иных формальных договоренностей, предполагает скоординированные и направленные действия хозяйствующих субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения других участников рынка.

Как следствие, доказывание наличия и фактической реализации антиконкурентного соглашения между хозяйствующими субъектами осуществляется на основании анализа их поведения в рамках предпринимательской деятельности, с учетом принципов разумности и обоснованности.

Вместе с тем, исходя из анализа обстоятельств, на которые указано в решении антимонопольного органа - действия лиц не были скоординированы, а стороны не использовали возможности друг друга в целях ограничения или недопущения конкуренции.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что решение антимонопольного органа является не законным, в основу решения положены выводы, которые не согласуются с действующими нормами законов и подзаконных актов в сфере регулирования земельных и градостроительных правоотношений.

Отчеты об оценке конкурентной среды, представленные антимонопольным органом и участниками процесса, не имеют правового значения, поскольку стороны действовали вне оцениваемого антимонопольным органом конкурентного рынка по строительству нежилых объектов.

На основании вышеизложенного, заявленные требования подлежат удовлетворению.

Уплаченная ООО «Мастер» государственная пошлина в сумме 3000 (три тысячи) рублей подлежит взысканию с антимонопольного органа в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

решил:

заявления Администрации Кондинского района и общества с ограниченной ответственностью «Мастер» удовлетворить.

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре от 10.12.2021 по делу № 086/01/44-1232/2021 признать незаконным.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты - Мансийскому автономному округу – Югре в пользу общества с ограниченной ответственностью «Мастер» расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения, вынесенного в виде отдельного судебного акта, на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.


Судья А. Н. Заболотин