Решение от 27 апреля 2023 г. по делу № А40-12872/2023

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-12872/23-93-104
г. Москва
27 апреля 2023 года
Резолютивная часть решения объявлена 12 апреля 2023 года

Полный текст решения изготовлен 27 апреля 2023 года


Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Позднякова В.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кашировым Е.В.

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению ООО "ОТДЕЛКИНГ" (454021, ЧЕЛЯБИНСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЧЕЛЯБИНСК ГОРОД, БЕЙВЕЛЯ УЛИЦА, ДОМ 6, КВАРТИРА 146, ОГРН: 1157448009575, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2015, ИНН: 7448183649)

к ФАС России (123001, ГОРОД МОСКВА, САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 11, ОГРН: 1047796269663, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 7703516539)

третьи лица:

1)ФКУ "ЦОУ МТС МВД России";

2)УПЗ ДТ МВД России в лице МВД России

об признании незаконным решение от 16.01.2023 №23/44/104/16 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

при участии:

от заявителя – не явился, извещен.

от ответчика – Кузык А.С. дов. от 21.12.2022 №МШ/115051/22, диплом; Кузнецов Г.С. дов. от 28.11.2022 №МШ/107516/22, диплом

от третьих лиц:

1) Москалюк О.И. дов. от 01.01.2023 №ЦС/ДПО-4,

2) Шандыба Д.А. дов. от 23.06.2022 №Д-1/129



УСТАНОВИЛ:

ООО "ОТДЕЛКИНГ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным решения ФАС России от 16.01.2023 №23/44/104/16 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

От ФКУ "ЦОУ МТС МВД России" поступил отзыв, согласно которому против удовлетворения заявленных требований возражает.

ФАС России представлен отзыв, копии материалов по оспариваемому решению.

УПЗ ДТ МВД России в лице МВД России также представлен отзыв, согласно которому возражает против удовлетворения заявленных требований.

Представить заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании против удовлетворения заявленных требований возражал.

Представители третьих лиц в судебном заседании против удовлетворения заявленных требований возражали, выступали на стороне ФАС России.

Исследовав материалы дела, выслушав мнения представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения заявителем не пропущен.


Как установлено судом и следует из материалов дела, между ФКУ «ЦОУМТС МВД России» (далее - Заказчик) и ООО «Отделкинг» (далее-Поставщик) по результатам электронного аукциона заключен государственный контракт № 2222188105852772209336700/ 0373100056022000585 от 09.09.2022 (далее - Контракт) на поставку четырнадцати цистерн прицепных для воды (далее - товар) на сумму 8 701 598,16 руб.

В соответствии с п. 3,2 Контракта срок поставки товара установлен до 01.12.2022.

Согласно п. 14.1 Контракта Контракт заключен в целях выполнения гособоронзаказа, следовательно к вытекающим из него правоотношениям применяется Постановление Правительства РФ от 11.10.2012 N 1036 "Об особенностях оценки соответствия оборонной продукции (работ, услуг), поставляемой по государственному оборонному заказу, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации и захоронения указанной продукции".

В соответствии с п. 6 названного Постановления Правительства оборонная продукция (работы, услуги) до ее передачи государственному заказчику подлежит оценке соответствия-Формы оценки соответствия устанавливаются в государственном контракте (договоре) с учетом суммарного риска недостоверной оценки соответствия и вреда при создании и применении (эксплуатации, хранении, транспортировке, утилизации) оборонной продукции (работ, услуг) в мирное время, а также ее технической сложности и значимости для нужд обороны страны и безопасности государства.

Правила оценки соответствия регламентируются документами в области стандартизации оборонной продукции и (или) технической документацией.

В соответствии с п.п. «в» п. 8 названного Постановления Правительства участниками работ по оценке соответствия являются представительства заказчика.

В соответствии с п. 12 названного Постановления Правительства военная продукция, а также комплектующие изделия, сырье и материалы подлежат оценке соответствия головными исполнителями (исполнителями) в форме контроля качества.

При положительных результатах контроля качества головной исполнитель (исполнитель) принимает заявление о соответствии военной продукции обязательным требованиям государственного заказчика (далее - заявление о соответствии), которое передается государственному заказчику (заказчику) и (или) головному исполнителю (исполнителю) в составе сопроводительных документов.

В соответствии с п. 18 названного Постановления Правительства приемка оборонной продукции (работ, услуг) и ее поставка государственному заказчику (заказчику) осуществляются в случае положительных результатов оценки соответствия.

В соответствии с п. 4.2.2, п. 4.2.3, п. 4.2.6 Контракта приемка товара по качеству и комплектности осуществляется должностными лицами Управления представительства заказчика Департамента тыла Министерства внутренних дел Российской Федерации (далее - УПЗ ДТ МВД России) до его отгрузки Грузополучателю в течение 15 календарных дней со дня получения УПЗ ДТ МВД России обращения Поставщика о согласовании времени и места приемки товара.

В случае положительного результата приемки товара по качеству и комплектности на основании п. 4.2.9 Контракта УПЗ ДТ МВД России выдает Поставщику удостоверение о соответствии требованиям Контракта, после чего в соответствии с п. 4.3.1, п. 4.3.2 Контракта Грузополучателем (Заказчиком) осуществляется приемка товара по количеству.

В соответствии с п. 3.2 Контракта днем исполнения Поставщиком обязательств по поставке товара считается дата оформления Грузополучателем акта приемки товара.

В случае несоответствия товара требованиям Контракта на основании п. 4.2.10 УПЗ ДТ МВД России оформляет акт недостатков, выявленных в ходе приемки товара по качеству и комплектности.

Лицо, не согласное с содержанием акта, обязано подписать акт с оговоркой о несогласии и письменно изложить свое мнение.

Повторная приемка товара по качеству и комплектности осуществляется УПЗ ДТ МВД России после устранения причин, указанных в акте недостатков (п. 4.2.11 Контракта).

Таким образом, разделом 4.2 Контракта предусмотрена приемка товара в два этапа:

-По качеству и комплектности проверку осуществляет УПЗ ДТ МВД России на основании письменного обращения Поставщика.

-По количеству проверку осуществляет Заказчик при положительных результатах проверки УПЗ.

15.11.2022 Поставщиком предъявлены к приемке УПЗ ДТ МВД России пять штук товара.

В ходе приемки товара представителем УПЗ ДТ МВД России выявлены нарушения Поставщиком требований Контракта: -в нарушение п. 1.2, 15 Контракта к приемке представлен товар, страной происхождения которого является Республика Беларусь (вместо Российская Федерация).

Также представителем УПЗ ДТ МВД России даны исчерпывающие письменные разъяснения относительно требуемых документов и порядка их оформления.

Указанные нарушения зафиксированы в акте № 2/38А от 15.2022, товар не принят. Представителем Поставщика выражено письменное согласие с выявленными недостатками, акт подписан без оговорок.

20.12.2022 на основании обращения Поставщика от 16.12.2022 № 814 о внесении изменений в Контракт, заключения специалиста АНО «Санкт-Петербургский институт независимой экспертизы и оценки» № ЭВ 702/11/2022 ТИ от 25.11.2022, положений ч. 7 ст. 95 Закона о контрактной системе между Заказчиком и Поставщиком заключено дополнительное соглашение № 1 от 20.12.2022 о внесении изменений в Контракт в части страны происхождения товара (вместо Российской Федерации Республика Беларусь), вместимости цистерны (вместо 1200 л 1500 л) и клиренса (вместо 400 мм 420 мм).

20.12.2022, то есть после истечения срока, установленного п 3.2 Контракта на поставку товара, Поставщиком повторно предъявлены к приемке УПЗ ДТ МВД России пять штук товара.

В ходе приемки товара представителем УПЗ ДТ МВД России выявлен ряд нарушений Поставщиком требований Контракта:

-в нарушение п. 1.2 Контракта сварные швы цистерны имеют следы ржавчины, неровные и содержат дефекты (подрезы, прожоги);

-габаритные размеры цистерн согласно паспорту изделия не соответствуют п. 16 Контракта;

-на основании п. 4.2.4.6 Контракта Поставщиком представлена декларация соответствия на цистерну, согласно которой в нарушение п. 1.1 Контракта к приемке предъявлена цистерна прицепная поливомоечная (вместо цистерны для воды).

Указанные нарушения зафиксированы в акте № 2/42А от 20.12.2022, товар не принят. Представителем Поставщика выражено письменное согласие с выявленными недостатками, акт подписан без оговорок.

В связи с существенным нарушением Поставщиком условий Контракта, выразившимся в непоставке товара, на основании ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе, п. 9.5, п. 10.2 Контракта Заказчиком 23.12.2022 принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта № ЦС/ОПС-11213 (далее - решение об одностороннем отказе).

Решение в соответствии с ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе размещено Заказчиком в ЕИС 23.12.2022.

Датой надлежащего уведомления Поставщика о принятом решении согласно п. 3 ч. 12 ст. 94 Закона о контрактной системе считается 23.12.2022.

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с частью 14 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения.

Учитывая, что ООО «Отделкинг» не устранены нарушения условий Контракта в срок, предусмотренный частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе, Решение вступило в силу и Контракт считается расторгнутым 10.01.2023.

Поскольку заявитель был надлежащим образом осведомлен о принятии заказчиком решения об одностороннем расторжении контракта по причине невыполнения обязательств по контракту, у него имелась возможность со дня получения такого решения и до вступления его в законную силу устранить допущенные нарушения.

Таким образом, учитывая, что ООО «Отделкинг» не исполнены обязательства по Контракту, Заказчиком в одностороннем порядке расторгнут Контракт, отсутствуют доказательства устранения Поставщиком нарушений условий Контракта в срок, установленный частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе, Комиссия ФАС России законно и обоснованно пришла к выводу о том, что информация об ООО «Отделкинг» подлежит включению в РНП.

Согласно п.3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В обоснование заявленных требований, ООО «Отделкинг» указывает, что Поставщиком предпринимались действия, направленные на исполнение обязательств, предусмотренных Контрактом.

Кроме того, Заявитель указывает, что Комиссией ФАС России не принято во внимание то, что ООО «Отделкинг» не является изготовителем Товара, а также не имело возможности повлиять на точность соблюдения требований технического задания, в связи с чем информация о Заявителе не подлежит включению в РНП.

При проверке Товара должностными лицами УПЗ ДТ МВД России выявлены несоответствия Товара условиям Контракта, о чем составлены акты недостатков от 15.11.2022 № 2/38А, от 20.12.2022 № 2/42А, от 29.12.2022 № 2/43А, от 09.01.2023 № 1/1А.

Вместе с тем в соответствии с актом недостатков от 09.01.2023 № 1/1А ООО «Отделкинг» с Товаром не представлены документы, установленные условиями Контракта, выявлено несоответствие техническим характеристикам, а также представлена выписка из электронного паспорта самоходной машины, где указано наименование поставляемого товара «цистерна прицепная поливомоечная», однако Контрактом установлен товар – «цистерна прицепная для питьевой воды».

Кроме того, Поставщиком представлена выписка из электронного паспорта самоходной машины, где указано наименование Товара «цистерна прицепная поливомоечная».

Исходя из правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении № 25 от 23.06.2015 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», при оценке действий сторон как добросовестных или недобросовестных, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

В соответствии с положениями статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Частью 1 статьи 2 Закона о контрактной системе предусмотрено, что Закон о контрактной системе основывается на положениях ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Лицо, принимая решение об участии в процедуре Аукциона и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям закона.

Обстоятельств, по которым участник, не исполнивший контракт освобождается от ответственности, действующее законодательство о контрактной системе не содержит, за исключением обстоятельств непреодолимой силы.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Заявитель, принимая участие в Аукционе и подписав Контракт, принял на себя обязательство поставить Товар в количестве и сроки, указанные в Контракте.

Поскольку ООО «Отделкинг» добровольно заключило Контракт, оно должно было принять исчерпывающие меры по исполнению принятых на себя обязательств.

При этом действия Заявителя, неисполнившего принятые по Контракту обязательства, нельзя назвать добросовестными.

Необходимо также отметить, что Аукцион проводился в соответствии с положениями Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (Далее - Закон о ГОЗ).

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о ГОЗ под государственным оборонным заказом понимаются установленные нормативным правовым актом Правительства Российской Федерации задания на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд в целях обеспечения обороны и безопасности Российской Федерации, а также поставки продукции в области военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации.

Заявитель не проявил должной степени заботливости и осмотрительности при заключении и исполнении Контракта, который финансируется за счет средств государственного оборонного заказа.

ООО «Отделкинг» на заседании Комиссии ФАС России не представлено доказательств, подтверждающих отсутствие вины Заявителя, и что им приняты все меры для надлежащего исполнения обязательств по Контракту.

Доказательств наступления каких-либо обстоятельств, возникших вследствие непреодолимой силы и не позволивших Заявителю исполнить надлежащим образом требования Контракта, не представлено.

Довод заявителя о том, что ООО «Отделкинг» предлагало поставить Товар с улучшенными характеристиками не может быть принят во внимание по следующим основаниям.

Согласно части 7 статьи 95 Закона о контрактной системе при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 настоящего Федерального закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте .В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

Таким образом, замена товара на аналогичный, технические и функциональные характеристики (потребительский свойства) которого являются улучшенными, является правом, а не обязанностью Заказчика.

При этом суд учитывает, что вместо «цистерны прицепная для питьевой воды», необходимой по контракту, заявителем поставлена «цистерна прицепная поливомоечная».

Таким образом, при вынесении оспариваемого решения антимонопольным органом, вопреки доводам заявителя, не было допущено нарушений норм материального и процессуального права, подлежали оценки все представленные в дело доказательства, о чем свидетельствуют правомерные выводы, сделанные контрольным органом в оспариваемом ненормативном акте.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201 АПК РФ,



РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления о признании незаконным решения ФАС России от 16.01.2023 №23/44/104/16 о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков – отказать.

Проверено на соответствие ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья:

В.Д. Поздняков