Решение от 24 января 2019 г. по делу № А64-7219/2018

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г. Тамбов

«24» января 2019 г. Дело № А64-7219/2018


Резолютивная часть решения объявлена 17.01.2019 г.

Полный текст решения изготовлен 24.01.2019 г.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Игнатенко В.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Громовой Н.А.

рассмотрел дело № А64-7219/2018 по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Таганрогское ДРСУ» (ОГРН <***>, ИНН <***>), Ростовская область, г. Таганрог

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Тамбов

третье лицо: Федеральное казенное учреждение «Управление автомобильной магистрали «Москва-Волгоград»

о признании недействительным п. 1 решения по делу №РЗ-114/18 от 23.05.2018 г.

при участии в судебном заседании

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности от 10.10.2018 г. №1,

от ответчика: ФИО2, представитель по доверенности от 14.01.2019 г. №2-Д;

от третьего лица: ФИО3, представитель по доверенности от 07.06.2018 г..

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Таганрогское ДРСУ» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным п. 1 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по делу №РЗ-114/18 от 23.05.2018 г.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика предъявленные требования не признал по мотивам, изложенным в отзыве на заявление.

Представитель третьего лица поддержал позицию ответчика по основаниям, изложенным в отзыве, просит отказать в удовлетворении требований заявителя.

Из материалов дела следует, ФКУ «Управление автомобильной магистрали Москва-Волгоград Федерального дорожного агентства» 11.04.2018 опубликовало на официальном сайте в Единой информационной системе в сфере закупок и на электронной торговой площадке АО «Единая электронная торговая площадка» извещение № 0364100001818000045 о проведении электронного аукциона на оказание услуг по содержанию искусственных дорожных сооружений на действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения: автомобильная дорога А-260 Волгоград - Каменск-Шахтинский - граница с Украиной на участке км 196 + 700 - км 379 + 460.

Начальная (максимальная) цена контракта – 68 866 574 ,00 руб.

По результатам рассмотрения заявок на участие в Аукционе аукционная комиссия Заказчика приняла следующее решение: отказать в допуске к участию в аукционе участникам закупки с номерами заявок 2, 3, 4, 5, 6, 7. Данное решение оформлено протоколом рассмотрения заявок на участие электронном аукционе от 04.05.2018.

ООО «Таганрогское ДРСУ» (Заявка №7), не согласившись с решением аукционной комиссии Заказчика об отказе в допуске к участию в аукцион обжаловало его в Тамбовское УФАС России.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области на основании поданной жалобы была проведена внеплановая проверка, по результатом которой вынесено решение от 23.05.2018 г. по делам №РЗ-114/18, о нарушении законодательства о контрактной системе, согласно которому жалоба ООО «Таганрогское ДРСУ» признана необоснованной. Аукционная комиссия Заказчика признана нарушившей ч. 5 ст. 67 Закона о контрактной системе. Заказчику, аукционной комиссии заказчика, оператору электронной площадки выдано предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе. Материалы дела переданы уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административном правонарушении по ч. 2 ст. 7.30 КоАП РФ.

Не согласившись с вынесенным решением от 23.05.2018 г. по делам РЗ-114/18, о нарушении законодательства о контрактной системе (в части признания жалобы ООО «Таганрогское ДРСУ» необоснованной, Заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Заслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о закупках, Закон № 44-ФЗ) контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Статьей 8 Закона № 44-ФЗ определено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). При этом согласно части 2 указанной статьи конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно ч.1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться, в том числе, следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) описание объекта закупки может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии.

Согласно ч.2 ст. 33 Закона №-44ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно пп.б п.3 ч.3 ст.66 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар: согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

Согласно ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе документация, о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Пункт 8.1. документации об Аукционе устанавливает, что первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать следующие сведения:

8.1.1 согласие участника электронного аукциона на выполнение работы наусловиях, предусмотренных документацией о таком аукционе;

8.1.2 согласие, предусмотренное п.8,1.1. настоящей документации, в томчисле согласие на использование товара (материала), в отношении которого втребованиях к техническим характеристикам материалов (товара) (Приложение№2 «Техническое задание. Описание объекта закупки» к документации обаукционе) содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (приналичии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (приналичии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленныеобразцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, либосогласие, предусмотренное п. 8.1.1. настоящей документации, указание натоварный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (приналичии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии),полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии),наименование страны происхождения товара и, если участник электронногоаукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентнымтовару, указанному в требованиях к техническим характеристикам материалов(товара) (Приложение №2 «Техническое задание. Описание объекта закупки» кдокументации об аукционе), конкретные показатели товара, соответствующиезначениям эквивалентности, установленным документацией об аукционе, приусловии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение)(при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (приналичии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленныеобразцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, а такжетребование о необходимости указания в заявке на участие в электронном аукционена товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания(при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии),полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии),наименование страны происхождения товара, а также конкретные показателииспользуемого товара, соответствующие значениям, установленным в требованияхк техническим характеристикам материалов (товара) (Приложении №2«Техническое задание. Описание объекта закупки» к документации об аукционе),и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знакобслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты(при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (nptналичии), наименование страны происхождения товара.

В требованиях к техническим характеристикам материалов (товаров) предлагаемых к использованию при оказании услуг по содержанию искусственны: дорожных сооружений на действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения: автомобильная дорога А-270 автомобильная дорога М-4 «Дон» - Новошахтинск - граница с Украиной на участке км 876 + 130 км 907 + 700; А-280 Ростов-на-Дону - Таганрог - граница с Украиной на участке к 5 + 670 - км 119 + 000, Ростовская область:

п. 27: «Раствор готовый кладочный тяжелый цементный по ГОСТ 2801 98. Марка по прочности: M150. Марка по подвижности: ПК2-ПК3. Норма подвижности по погружению конуса*: 7 см - 12 см. Марка по морозостойкости: не менее F100»;

п. 35: «Песок природный в соответствии с письмом Федерального дорожного агентства от 8 сентября 2006 г. №01-28/6301 «О «Временных требованиях к противогололедным материалам» и ГОСТ 8736-2014. Модуль крупности песка*: 1,5-3,5. Массовая доля частиц размером свыше 10 мм: не допускаются »;

п. 36: «Пленка световозвращающая по ГОСТР 52290-2004. Тип пленки***: Б, В. Пленка должна иметь: закрытую оптическую систему. Пленка должна быть устойчивой к воздействию климатических факторов: ультрафиолетового излучения и знакопеременных температур. Пленка должна не допускать**'4: существенного растрескивания, шелушения, пузырения, сворачивания краев».

Согласно п. 8.3 документации об аукциона «Инструкция по заполнениюзаявки участником электронного аукциона» «при заполнении заявки на участие ваукционе, указании сведений, представление которых предусмотрено документацией об аукционе, должны применяться наименования, значения показателей, единицы измерения, используемых при выполнении работ товаров, в соответствии с требованиями действующих нормативно-правовых актов, нормативных документов и соответствовать наименованиям, значениям показателей материалов (товаров), в том числе техническим параметрам, установленным в Приложении №2 «Техническое задание. Описание объекта закупки» к документации об аукционе в требованиях к техническим характеристикам материалов (товара).

Наименования показателей неизменны, за исключением случаев, когда в наименовании показателя присутствует союз «или»...».

Положения документации о закупке, в том числе вышеприведенные, ООО «Таганрогское ДРСУ» не обжаловало в установленном порядке до даты окончания подачи заявок на участие в данном аукционе.

В заявке ООО «Таганрогское ДРСУ» (заявка № 7) по рассматриваемым позициям указано следующее:

п. 27: «Раствор готовый кладочный тяжелый цементный по ГОСТ 28013-98. Марка по прочности: M150. Марка по подвижности: ПК2. Норма подвижности по погружению конуса*: 7 см ~ 12 см. Марка по морозостойкости: F100»;

п. 35: «Песок природный в соответствии с письмом Федерального дорожного агентства от 8 сентября 2006 г. № 01-28/6301 «О "Временных требованиях к противогололедным материалам» и ГОСТ 8736-2014, Модуль крупности песка*: 1,5-3,5. Массовая доля частиц размером свыше 10 мм: отсутствует»;

п.36: «Пленка световозвращающая по ГОСТР 52290-2004. Тип пленки***: Б, В. Пленка будет иметь: закрытую оптическую систему. Пленка будет устойчивой к воздействию климатических факторов: ультрафиолетового излучения и знакопеременных температур. Пленка будет не допускать***: существенного растрескивания, шелушения, пузырения, сворачивания краев».

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в аукционе от 04.05.2018 аукционная комиссия рассмотрела первые части заявок и приняла решение об отказе участнику аукциона, подавшего заявку № 7 (ООО «Таганрогское ДРСУ») по следующим основаниям (с которыми заявитель не согласен). По позиции «Раствор готовый кладочный тяжелый цементный по ГОСТ 28013-98» участником указана норма подвижности по погружению конуса: 7 см.-12 см., тогда как в таблице ГОСТ 28013-98 верхняя граница нормы подвижности конуса для марки по подвижности ПК2 указана 8 см. Предложенное участником значение показателя «Норма подвижности по погружению конуса», не соответствует государственному стандарту на данный вид продукции. В Инструкции указано: «Предоставляемые сведения должны быть достоверны, непротиворечивы и соответствовать требованиям государственных стандартов в случае, если на конкретный вид продукции предусмотрен государственный стандарт)».

По позиции «Песок природный в соответствии с письмом Федерального дорожного агентства от 8 сентября 2006 г. № 01-28/6301 «О «Временных требованиях к противогололедным материалам» и ГОСТ 8736-2014» В таблице 1 ГОСТ 8736-2014 установлены диапазоны возможных значений модуля крупности песка. Значение показателя, установленное участником закупки, не соответствует требованиям ГОСТ. Следовательно, сведения о конкретном значении показателя не соответствуют требованиям документации об электронном аукционе.

Так, в ГОСТ 28013-98 «Растворы строительные. Общие технические условия» указана таблица: п.4.3 в зависимости от подвижности растворные смеси и подразделяют в соответствии с таблицей

Марка по подвижности Пк

Норма подвижности по погружению конуса, см

Пк1

Пк2

Пк3

Пк4

От 1 до 4 включ.

Св 4 » 8 »

» 8 » 12 »

» 12 » 14 »

Как следует из приведенной таблицы, раствор с маркой по подвижности Пк2 по ГОСТ 28013-98 не может характеризоваться нормой подвижности по погружению конуса свыше 8 см.

Если в требованиях к характеристикам по отдельному материалу установлено, что требуется соответствие характеристик ГОСТ/ТУ, значит, что характеристики должны остаться в четком соответствии с ГОСТ/ТУ.

Таким образом, представленные сведения ООО «Таганрогское ДРСУ» по норме подвижности по погружению конуса(7см-12 см) не соответствуют требованиям конкурсной документации.

Довод заявителя, о том, что верхняя граница диапазона нормы погружения по ГОСТ (8 см.) входит в предложенный заявителем диапазон 7см-12 см отклоняется судом, поскольку указанные заявителем показатели не соответствуют ГОСТУ 28013-98 и требованиям конкурсной документации.

По позиции «Песок природный в соответствии с письмом Федерального дорожного агентства от 8 сентября 2006 г. № 01-28/6301 «О «Временных требованиях к противогололедным материалам» и ГОСТ 8736-2014» ООО «таганрогское ДРСУ» указало модуль крупности песка: 1,5-3,5.

Согласно п. 4,2.1 ГОСТа 8736-2014 «Песок для строительных работ» в зависимости от зернового состава и содержания пылевидных и глинистых частиц (песок подразделяют на два класса: класс I; класс II.

В зависимости от крупности зерен (модуля крупности) песок классов I и II подразделяют на группы:

песок класса I - повышенной крупности, крупный, средний и мелкий;

песок класса II - повышенной крупности, крупный, средний, мелкий, оченьмелкий, тонкий и очень тонкий.

Согласно п. 4.2.2 ГОСТа 8736-2014 каждую группу песка характеризуют значением модуля крупности Мк, указанным в таблице 1, приведенной ниже.

Группа песка

Модуль крупности Мк

Повышенной крупности

Крупный

Средний

Мелкий

Очень мелкий

Тонкий

Очень тонкий

Св. 3,0 до 3,5 " 2,5 до 3,0

" 2,0 " 2,5

" 1,5 " 2,0

" 1,0 " 1,5

" 0,7 " 1,0

До 0,7

Таким образом, для каждой группы песка ГОСТом установлен конкретный диапазон значения модуля крупности песка.

Общество в своей заявке указало модуль крупности песка – 1,5 – 3,5, что так же не соответствует требованиям конкурсной документации.

Согласно ч.1 ст.67 Закона о контрактной системе аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

Таким образом, в полномочия аукционной комиссии входит проверка представленных участниками аукциона сведений на соответствие требованиям документации об электронном аукционе. При этом комиссия не вправе вносить какие-либо изменения в оформление и содержание документации, не имеет отношения к утверждению последней и при решении вопроса о допуске подавшего заявку к участию в аукционе руководствуется только условиями утвержденной заказчиком документации.

Пунктом 1 части 4 статьи 67 Закона о контрактной системе установлено, что участник электронного аукциона не допускается к участию в аукционе в случае не предоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 настоящего Закона, или предоставления недостоверной информации.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации другое лицо, участвующее в деле, не освобождается от доказывания и должно доказать обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявителем не представлено доказательств в обоснование доводов о незаконности оспариваемого решения и не доказано, что этим актом нарушаются его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения в мотивированном виде, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Тамбовской области.

СудьяИгнатенко В.А.