Решение от 24 октября 2018 г. по делу № А62-6823/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

24.10.2018Дело № А62-6823/2017

Резолютивная часть решения оглашена 17.10.2018

Полный текст решения изготовлен 24.10.2018

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Еремеевой В. И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление

общества с ограниченной ответственности «Мисма Про» (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Смоленской таможне (ОГРН <***>; ИНН <***>),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "Альфа Транс Брокер" (ОГРН <***>; ИНН <***>)

о признании незаконными действия по не направлению решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006,

о признании недействительным решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006,

об обязании устранить допущенные нарушения,

при участии:

от заявителя: ФИО2, представитель (доверенность от 28.02.2018, паспорт);

от ответчика: ФИО3, представитель (доверенность от 13.03.2018 №04-50/26, паспорт); ФИО4, представитель (доверенность от 22.12.2017 №04-50/94, паспорт);

от третьего лица: ФИО5, представитель (доверенность от 13.03.2017, паспорт),

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственности «Мисма Про» (далее – общество, заявитель, ООО «Мисма Про») обратилось в арбитражный суд к Смоленской таможне (далее Смоленская таможня, таможенный орган) с заявлением о признании незаконными действия по не направлению решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006, о признании недействительным решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006, об обязании устранить допущенные нарушения.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

По ДТ № 10113110/171116/0077451 000 "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" (ИНН: <***>) от имени и по поручению 000"МИСМА ПРО" (ИНН: <***>) задекларирован товар № 1 «продукты, используемые в качестве кормовых добавок. EXCENTIAL TOXIN PLUS Эксеншиал Токсин Плюс, кормовая добавка для адсорбции микотоксинов в кормах для сх животных, птиц. Состоит из клиноптилолита осадочного происхождения-76-84%, маннан-олигосахаридов-4-6% в качестве действующего вещества. Вспомогательные вещества: пропионат аммония-9-11%, гидрохлорид бетаина-4-6-%. Не содержит генно-модифицированных продуктов. Представляет собой сыпучий порошок цвета от кремового до зеленоватого с характерным запахом. EXCENTIAL TOXINPLUS, артикул Е1058841. Товарный знак: ORFFA. Изготовитель: ORFFA ADDITIVES B.V....», классифицируемый в товарной подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с мерами по минимизации целевого профиля риска (отбор проб и проведение таможенной экспертизы) в отношении вышеуказанного товара принято решение о проведении дополнительной проверки. Информация о проведении дополнительной проверки по электронным каналам связи, посредством направления электронного сообщения в «АИСТ-М» доведена до Общества (принтскрин экрана, решение о проведении дополнительной проверки направлено 18.11.2016 15:26.26).

В рамках электронного декларирования (ДТ подана с применением ЭД) Решение о проведении дополнительной проверки с указанием перечня сведений, необходимых представить таможенному органу, направлено по электронным каналам связи 18.11.2016. Таможенным постом сформирован расчет суммы обеспечения по ДТ № 10113110/171116/0077451, в ответ на который ООО "МИСМА ПРО" письмом от 18.11.2016 № 1377 информировало Смоленскую таможню о возможности использовать денежные средства по платежному поручению № 1445 от 10.11.2016 в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов по ДТ № 10113110/171116/0077451.

Отбор проб товара № 10113100/181116/000559 произведен в присутствии представителя ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" ФИО6.

В отношении товара № 1 по ДТ № 10113110/171116/0077451 принято решение о назначении таможенной экспертизы № 10113100/181116/ДВ/000147. Экспертное заключение от 23.12.2016 № 043643 получено по результатам экспертизы проб товара № 1 по ДТ № 10113110/171116/0077451.

Как указано в Разделе III инструкции по применению Эксеншиал Токсин Плюс вводят в комбикорма на комбикормовых заводах в премиксы на премиксных заводах, а также в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Для различных групп животных указана определенная норма ввода (разбавление перед применением для получения готового препарата).

Все идентифицированныекомпоненты (маннанолигосахариды, бетаин) не усваиваются в организме животного, добавка проявляет активность в кормах и продолжает действие в желудочно-кишечном тракте, связанные добавкой микотоксины удаляются с экскрементами.

Согласно исследовательской части и выводов экспертного заключения от 23.12.2016 № 043643 «проба является готовым продуктом, представляющим собой сложную смесь из природного минерального адсорбента (клиноптилолита), органического адсорбента (маннанолигосахаридов) с добавлением пропионата аммония и гидрохлорид бетаина, предназначенным для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных. Проба не является продуктом, полученным исключительно переработкой продуктов растительного или животного происхождения до такой степени, что утратил свойство основного материала. Минеральный компонент пробы (клиноптилолит) имеет пористую структуру, которая обеспечивает ему высокую адсорбционную способность. Для увеличения адсорбционной способности минеральные компоненты смешивают с органическими адсорбентами - маннанолигосахаридами. Маннанолигосахариды -пребиотически активные компоненты (неперевариваемые олигосахариды), образуют структуру с большой адсорбирующей поверхностью, способны связывать различные патогенные, в том числе, грамотрицательные бактерии, тем самым препятствуя их прикреплению к мембранам слизистой оболочки кишечника. Маннанолигосахариды не перевариваются в желудочно-кишечном тракте животного и по этой причине не обладают питательной ценностью. Входящий в состав исследуемой пробы пропионат аммония является солью органической кислоты. Пропионат аммония обладает фунгицидным действием, препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий. Бетаин - азотистое липотропное вещество растительного происхождения. Добавление бетаина увеличивает срок годности комбикормов, концентратов, премиксов...».

Сведения, полученные в результате таможенной экспертизы, не противоречат информации, содержащейся в товаросопроводительных документах:

-инструкция по применению, утвержденная заместителем руководителя Россельхознадзора 10.01.2014 (аналогичный компонентный состав - действующие вещества компоненты минерального и органического происхождения, не обладающие питательной ценностью (указан только уровень сорбции); биологические свойства - связывание микотоксинов);

- этикетка на товар (представлена при декларировании, компонентный состав аналогичен составу, указанному в инструкции по применению и установленному по результатам таможенной экспертизы);

- свидетельство о государственной регистрации от 10.01.2014 № ПВИ-2-33.13/04163 (Эксеншиал Токсин Плюс в виде порошка применяется для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе, птиц).

По результатам дополнительной проверки в отношении товара № 1 по ДТ № 10113110/171116/0077451 Смоленской таможней принято решение по классификации в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС - от 13.01.2017 №РКТ-10113000-17/000006.

Посредством электронных каналов связи Решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 13.01.2017 № РКТ-10113000-17/000006 направлено 20.01.2017 11:53.51.

После принятия оспариваемого решения по классификации, на основании абзаца 3 подпункта «а» пункта 11 порядка внесения изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, утверждённого в качестве обоснования принятия Решения о внесении изменений Смоленской таможней указано Решение по классификации от 13.01.2017 № РКТ-10113000-17/000006.

Общество не согласилось с решением по классификации в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС от 13.01.2017 №РКТ-10113000-17/000006, указав, в том числе на следующее.

Согласно писем производителя, согласно которым «Эксеншиал Токсин Плюс» представляет кормовую добавку, имеющую питательную ценность, в ее состав входит сырой протеин -7,91%. Так же в состав товара входит маннан - олигосахариды (9-11%), это углеводы, содержащие от 2 до 10 моносахаридных остатков. Олигосахарид, получаемый в коммерческих целях из дрожжей как пищевая и кормовая добавка, стимулирующая печень. И как указывает таможенный эксперт хлорид бетаин вещество растительного происхождения, участвующее в обменных процессах и способствующее выработке энергии.

Клиноптилолит оказывает существенное влияние на характер распределения компонентов минерального питания. В первую очередь это касается азотного питания.

Эксперт, делая вывод о том, что манна - олигосахариды и гидрохлорид бетаина не сохранили свои исходные свойства, а минеральный компонент клиноптилолит сохранил свои адсорбирующие свойства, не приводит обоснования своих выводов.

Товар, ввезенный по Контакту, удовлетворяет требованиям примечания 1 к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС, а также тексту товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку является продуктом, используемым для кормления животных.

Данный вывод подтвержден заключением Московской торгово - промышленной палаты, заключение № 1002.021.13.17/03-17 от 07.04.2017.

Смоленская таможня в обоснование возражений указала, в том числе на следующее.

В рамках проводимой дополнительной проверки, с учетом имеющихся у Смоленской таможни документов и сведений установлено:

-действующими веществами в составе товара являются адсорбенты минерального (клиноптилолит) и органического происхождения(маннанолигосахариды, получаемые из внешней стенки дрожжей);

- компоненты товара обеспечивают адсорбцию микотоксинов и патогенных бактерий в кормах. При этом сами компоненты в желудочно-кишечном тракте животного не всасываются и не проникают в кровь, действие их основывается на избирательной сорбции при контакте с кровеносными и лимфатическими сосудами кишечной стенки;

- товар не обладает питательной ценностью (в инструкции по применению указана исключительно информация об уровне сорбции - количество (в %) микотоксинов каждого вида, которые могут быть адсорбированы на поверхности товара «Эксеншиал Токсин Плюс...». Рекомендуемая норма ввода (указана в инструкции) зависит от вида животного и не связана с повышением питательной ценности кормов;

- товар проявляет свою активность в кормах и продолжает свое действие в желудочно-кишечном тракте (указано в разделе II Биологические свойства инструкции), сам товар с адсорбированными микотоксинами выводится с эксрементами (не усваивается организмом животного);

- повышение продуктивности и сохранности животных и птиц обусловлено предотвращением микотоксикоза, а не за счет питательной ценности товара и/или входящих в его состав компонентов.

Декларируемый товар «Эксеншиал Токсин Плюс...» не удовлетворяет требованиям текста товарной позиции 2309 ТН ВЭД и Пояснениям к ней, в части:

-использованного при производстве сырья (не является растительным и/или животным сырьем) - согласно инструкции по применению, экспертного заключения от 23.12.2016 № 043643, действующие вещества являются сорбентами микотоксиновприродного(клиноптилолит) органического (маннанолигосахариды) происхождения;

-не является кормом, готовым продуктом для обеспечения питательными элементами (не обладает питательной ценностью), готовым продуктом для сбалансирования с-х кормов, премиксом - представляет собой сорбент микотоксинов, не переваривается, не всасывается и не проникает в кровь, выводится вместе с экскрементами.

Декларируемый товар не является подслащенным кормом.

Спорный товар не является готовым продуктом, для обеспечения животных всеми питательными веществами (товар не обладает питательной ценностью); готовым продуктом для сбалансирования хозяйственных кормов (в составе продукта отсутствуют питательные вещества, обеспечивающие животное белками, жирами, углеводами или иными веществами); готовым продуктом для приготовления полноценных кормов (представляет собой сорбент микотоксинов, порошок для инактивации микотоксинов).

Спорный товар используется при производстве кормов для животных с целью контроля за развитием микотоксинов - токсины, низкомолекулярные вторичные метаболиты, продуцируемые микроскопическими плесневыми грибами. М-ны являются биологическими контаминантами -природными загрязнителями зерна злаковых, бобовых, семян подсолнечника, а также овощей и фруктов. Они могут образовываться при хранении во многих пищевых продуктах под действием развивающихся в них микроскопических грибов.

Поскольку товар обеспечивает адсорбцию микотоксинов (продукты жизнедеятельности патогенных микроорганизмов), входящий в его состав пропионат аммония препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий (широкий спектр действия), товар не является фунгицидом, гербицидом, дезинфицирующим средством (не действует в отношении конкретного вида организмов), товар № 1 по ДТ № 10113110/171116/0077451 должен рассматриваться в товарной под субпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

ООО «Альфа Транс Брокер» в отзыве указало на следующее.

Результаты таможенной экспертизы были получены таможенным представителем 23.12.2016.

20.01.2017 таможенным представителем получено уведомление о принятом таможенном органом решении о классификации товара по товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС. После чего, 25.01.2017 пришло уведомление о принятом решении - выпуск разрешен. В бумажном виде указанные решения в адрес ООО «Альфа Транс Брокер» не поступали.

16.08.2017 в адрес ООО «Альфа Транс Брокер» поступил запрос ООО «Мисма Про» о предоставлении копий решений по классификации ТН ВЭД ЕАЭС от 27.01.2017. Копии решений, полученных посредством электронного канала связи, были предоставлены таможенным представителем ООО «Мисма Про».

Оценив материалы дела, представленные доказательства и пояснения представителей участвующих в деле лиц, в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Из части 1 статьи 71 АПК РФ следует, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Верховным Судом Российской Федерации в п. 20 Постановления Пленума ВС РФ "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" от 12.05.16 N 18 разъяснено, что обоснованность классификационного решения проверяется судом исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, при этом суду надлежит руководствоваться Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании п. п. 6, 7 ст. 52 ТК ТС решениями (разъяснениями) Комиссии и (или) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, по классификации отдельных видов товаров, если такие решения и разъяснения относятся к спорному товару. Основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного п. 3 ст. 52 ТК ТС основания для принятия решения об иной классификации товара.

В соответствии с п. 3 ст. 52 ТК ТС в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза. Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со ст. 9 ТК ТС.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

В соответствии с п. 1 ст. 106 Федерального закона "О таможенном регулировании в Российской Федерации" от 27.11.10 г. N 311-ФЗ (далее - Закон N 311-ФЗ), товары подлежат классификации при декларировании в случаях, когда в таможенной декларации или иных документах, представляемых таможенным органам, в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и указанным Федеральным законом требуется указание кода товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно п. 3 ст. 106 Закона N 311-ФЗ при выявлении неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решения по их классификации.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.12 г. N 54 утверждены и введены в действие с 23.08.12 г. единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым предусмотрены Основные правила интерпретации (ОПИ ТН ВЭД).

Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей применения Правил также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (правила 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ТС).

В соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ТС для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей ОПИ 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

В силу Правила 1 ОПИ ТН ВЭД наименования разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ ТН ВЭД.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями правил 1, 2, 3, 4 и 5 при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей правила 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное. Правила 1 - 5 применимы для классификации на уровне субпозиций в пределах одной и той же товарной позиции.

Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД ТС основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Для целей классификации товара используются тексты товарных позиций, дающие наиболее полное описание товара и отражающие наиболее полным образом его физические, химические особенности и область применения. При этом для целей правильного классифицирования товаров используются примечания к разделам или группам.

При классификации товара по ТН ВЭД последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что, между тем, не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать пояснения, содержащие толкование содержания позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Согласно примечанию 1 к группе 23 "Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных" в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Определением суда от 09.04.2018 по ходатайству заявителя по делу № А62-6823/2017 назначено проведение экспертизы, которая поручена экспертам Автономной некоммерческой организации «Центр по проведению судебных экспертиз и исследований» (АНО «Судебный эксперт») ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10.

Для проведения экспертизы в распоряжение экспертов заявителем предоставлена проба кормовой добавки «Эксеншиал Токсин Плюс», ввезенной по ДТ 10113110/171116/0077451.

В экспертном заключении АНО «Судебный эксперт» указано на следующее.

В составе исследуемой кормовой добавки в основном содержится природный адсорбент: цеолиты - минерального происхождения (клиноптилолит).

В связи с тем, что представленная на исследование проба изготовлена в основном из минерального сырья, компоненты не обладают питательной ценностью.

Представленная на исследование проба не является продуктом, полученным исключительно переработкой продуктов животного или растительного происхождения до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала.

Проба не является полноценным кормом, готовым продуктом для дополнения хозяйственных кормов, премиксом.

Представленная на исследование проба является готовым продуктом, предназначенным для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, представляющим собой сложную смесь из неорганических (минеральных) и органических компонентов. Являясь по большей части неорганическим (минеральным) соединением жизненно важных функций растений, грибков, микроорганизмов, кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» не ингибирует. Механизм действия добавки «Эксеншила Токсин Плюс» основан на обезвреживании токсичных продуктов жизнедеятельности грибков (микотоксинов) за счет их адсорбции, т.е. физического связывания на поверхности минерального адсорбента в желудочно-кишечном теракте и вывода из организма животного. Состав с такими компонентами не обеспечивает противовсходовых и дезинфицирующих свойств.

Кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» по своим свойствам, механизму действия, результату воздействия, функциональному назначению не является товаром, аналогичным тем, действие которых направлено на уничтожение и дезактивацию

Компонентный состав кормовой добавки «Эксеншиал Токсин Плюс» соответствует заявленному в сопроводительных документах. Кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» содержит клиноптиломит, маннанолигосахариды, пропионат аммония и бетаин.

Ввезенный товар не является готовым продуктом, для обеспечения животных всеми питательными веществами (товар не обладает питательной ценностью); готовым продуктом для сбалансирования хозяйственных кормов (в составе продукта отсутствуют питательные вещества, обеспечивающие животное белками, жирами, углеводами или иными веществами); готовым продуктом для приготовления полноценных кормов (представляет собой сорбент микотоксинов, порошок для инактивации микотоксинов), в связи с чем его классификация не должна производиться по заявленному Обществом коду ТН ВЭД 2309 90 990 0.

Согласно тексту Пояснений к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС "Прочие химические продукты" в данную товарную позицию включается ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т.д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д.

В соответствии с пп. 47.1 Сборника решений и разъяснений по классификации по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ТС) отдельных товаров, утвержденного Распоряжением ФТС России от 15.08.14 г. N 233-р, инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, дезинфицирующие средства и аналогичные им, являющиеся готовыми препаратами, классифицируются в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ТС независимо от способа их расфасовки и упаковки.

Поскольку товар обеспечивает адсорбцию микотоксинов (продукты жизнедеятельности патогенных микроорганизмов), входящий в его состав пропионат аммония препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий (широкий спектр действия), товар не является фунгицидом, гербицидом, дезинфицирующим средством (не действует в отношении конкретного вида организмов), товар № 1 по ДТ № 10113110/171116/0077451 должен рассматриваться в товарной под субпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В силу статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение таможенного органа от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006 не противоречит нормам действующего таможенного законодательства и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По заявлению о признании незаконными действия по не направлению решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006 материалами дела установлено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 15 ТК ТС при совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.

Следует учитывать, что в силу пункта 2 статьи 15 ТК ТС при осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе иметь доступ в порядке, установленном законодательством государств - членов таможенного союза, к информационным системам таможенных органов, используемым ими для автоматизированной обработки информации, электронной передачи данных, необходимых для таможенных целей.

В соответствии с пунктом 2 Приказа ФТС России от 17.09.2013 N 1761 "Об утверждении Порядка использования Единой автоматизированной информационной системы таможенных органов при таможенном декларировании и выпуске (отказе в выпуске) товаров в электронной форме, после выпуска таких товаров, а также при осуществлении в отношении них таможенного контроля" взаимодействие декларантов (таможенных представителей) с таможенными органами при таможенном декларировании и выпуске товаров с учетом Порядка осуществляется посредством электронного способа обмена информацией.

Решения таможенного органа по результатам проверки документов, сведений и пояснений формализуются с использованием штатного программного средства и доводятся до лица, осуществляющего декларирование путем направления в его адрес соответствующего авторизованного сообщения.

ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" включен в реестр таможенных представителей за номером № 0425/01 001802.

При подаче ДТ № № 10113110/171116/0077451 должностным лицом таможенного поста проверены полномочия лица, подавшего ДТ (доверенность от 28.12.2015 №45).

Согласно представленной доверенности, сотрудник ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" ФИО11 обладает правом представлять интересы и быть таможенным представителем ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" в таможенных органах Российской Федерации, совершать необходимые действия и подписывать все необходимые документы, для выполнения указанных поручений. Кроме того, ФИО11 предоставляется правополучать и подавать документы.

В соответствии с подпунктом 1.2 пункта 1 договора таможенного представителя с декларантом №315-Т от 24.09.2013 услуги, оказываемые таможенным представителем, определяются поручением заказчика. Эти услуги могут включать в себя:

ж)совершение иных действий, необходимых для таможенного оформления и таможенного контроля, в качестве лица, обладающего полномочиями в отношении декларируемых товаров и транспортных средств...». Как указано в обязанностях таможенного представителя (подпункт 2.1 пункта 2) «обязанности таможенного представителя:

г)незамедлительно уведомлять заказчика о каждом случае выявлениятаможенным представителем неполноты, недействительности, неправомерности или недостоверности предоставленных заказчиком документов и сведений, необходимых для таможенных целей, а также наличия у таможенного представителя сомнений в полноте, действительности, правомерности или достоверности таких документов и сведений;

д)предоставлять заказчику по его запросу оперативную информацию отаможенном оформлении товаров и транспортных средств заказчика;

з)передавать заказчику документы, свидетельствующие о завершениитаможенного оформления товаров и транспортных средств, в срок, согласованный между сторонами....

Посредством электронных каналов связи решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 13.01.2017 № РКТ-10113100-17/000006 направлено в адрес таможенного представителя 20.01.2017 в 11:53.51.

На основании установленных по делу обстоятельств основания для удовлетворения требования о признании незаконными действия таможенного органа по не направлению решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006, у суда отсутствуют.

Согласно части 4 статьи 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В силу пункта 2 статьи 2 АПК РФ одной из основных задач судопроизводства в арбитражных судах является обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно положениям Федерального закона от 30.03.1998 № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоколов к ней» Российская Федерация признает обязательными юрисдикцию Европейского суда по правам человека и решения этого суда. В протоколах, дополняющих Конвенцию о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950, закреплены также права юридических лиц, подлежащие защите. Конвенцией запрещен отказ в правосудии, а также закреплено положение, согласно которому заинтересованное лицо должно иметь возможность добиться рассмотрения своего дела в суде – органе государственной системы правосудия.

Позиция Европейского суда по правам человека о недопустимости при рассмотрении спора чрезмерных правовых или практических преград означает неправомерность отказа заявителю в осуществлении его субъективного права на судебную защиту по формальным обстоятельствам.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 18.11.2004 N 367-О, установление в законе сроков для обращения в суд с заявлениями о признании ненормативных правовых актов недействительными, а решений, действий (бездействия) государственных органов незаконными обусловлено необходимостью обеспечить стабильность и определенность административных и иных публичных правоотношений и не может рассматриваться как нарушающее право на судебную защиту. Несоблюдение установленного срока в силу соответствующих норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является основанием для отказа в принятии заявлений по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, вопрос о причинах пропуска срока решается судом после возбуждения дела, то есть в судебном заседании. Заинтересованные лица вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока. Если пропуск срока обусловлен уважительными причинами, такие ходатайства подлежат удовлетворению. Отсутствие уважительных причин к восстановлению срока является основанием для отказа в удовлетворении этого ходатайства.

Указанный процессуальный срок не обладает признаками давностного срока, предусмотренного нормами гражданского законодательства (глава 12 Гражданского кодекса Российской Федерации), и может применяться судом по собственной инициативе, что прямо следует из содержания части 4 статьи 198 Кодекса.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 02.12.2013 N 1908-О также разъяснил, что по своему буквальному смыслу положение части 4 статьи 198 Кодекса для исчисления закрепленного им процессуального срока исходит не из презумпции разумно предполагаемой осведомленности лица о нарушении его прав и законных интересов, а из того, что начало течения этого срока определяется в каждом конкретном случае судом на основе установления момента, когда заинтересованное лицо реально узнало о соответствующем нарушении.

Вводя такой порядок исчисления срока для обращения в суд, законодатель учитывал, что относящиеся к сфере правоприменительной деятельности решения и действия органов публичной власти и их должностных лиц оказывают не всегда непосредственное - в том числе во временном проявлении - влияние на интересы субъектов, статус которых они затрагивают.

Определение судом момента начала течения процессуального срока и предполагает необходимость при рассмотрении поданного заявления принять во внимание все значимые для правильного решения дела фактические обстоятельства, позволяющие доподлинно установить момент, когда заинтересованному лицу стало известно о нарушении его прав и законных интересов, оценивая имеющиеся в деле доказательства на предмет относимости, допустимости и достоверности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

В силу положений статьи 198 АПК РФ во взаимосвязи с частью 1 статьи 115 и частью 1 статьи 117 АПК РФ, лица, участвующие в деле, утрачивают право на совершение процессуальных действий с истечением процессуальных сроков, установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом либо арбитражным судом. Указанный срок подлежит восстановлению по ходатайству лица, участвующего в деле, если иное не предусмотрено АПК РФ. Перечень уважительных причин для восстановления срока Кодексом не определен.

С учетом того, что таможенный представитель не заблаговременно известил общество о вынесенном решении о классификации товара, предоставления копии решения таможенным представителем по запросу ООО «Мисма Про» от 16.08.2017, оценив указанные обстоятельства, в целях реализации гарантированного Конституцией Российской Федерации права на судебную защиту, суд считает, что имеются основания для восстановления пропущенного срока по ходатайству общества.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, факт незаконных действий таможенного органа по не направлению решения от 13.01.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-17/000006 не установлен.

В связи с отказом в удовлетворении требований судебные расходы по уплате государственной пошлины и проведению экспертизы в размере 76440 рублей в порядке ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Заявление АНО «Судебный эксперт» о взыскании оплаты за выезд эксперта в суд и дачу пояснений в размере 11200 рублей не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч. 2 ст. 107 АПК РФ эксперты получают вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению арбитражного суда, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей как работников государственных судебно-экспертных учреждений. Специалисты получают вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению арбитражного суда, если они не являются советниками аппарата специализированного арбитражного суда.

Согласно п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" на основании положений статьи 106, частей 1 и 2 статьи 107 АПК РФ эксперту возмещаются расходы, понесенные им в связи с явкой в суд (расходы на проезд, наем жилого помещения и дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные)), и выплачивается вознаграждение за работу, выполненную им по поручению суда. При определении размера вознаграждения эксперту учитываются также его расходы, связанные с выездом к объекту исследования.

Денежные суммы, причитающиеся эксперту, выплачиваются в соответствии с положениями частей 2 и 3 статьи 109 АПК РФ.

АНО «Судебный эксперт» не представлены документы, подтверждающие расходы на проезд, наем жилого помещения и дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства, суточные, понесенные экспертом в связи с явкой в суд.

Определением суда от 04.07.2018 вызваны в судебное заседание эксперты АНО «Центр по проведению судебных экспертиз и исследований» ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10 для дачи пояснений по экспертному заключению № 294/18 от 15.05.2018, в том числе по методу исследования представленных проб.

Пояснения эксперта ФИО7 даны в заседании 16.07.2018 в режиме видеоконференц-связи с Арбитражным судом Московской области.

Кроме того, судом вызваны эксперты в связи с не указанием на проведение химического анализа пробы кормовой добавки при подготовке экспертного заключения от 21.05.2018.

Согласно пояснениям ФИО12 полученные в ходе химического анализа результаты не позволяли однозначно ответить на поставленные вопросы и не были приняты экспертной комиссией (по причине высокой погрешности измерений), в результате чего принято решениеиспользовать результаты, полученные экспертом ФИО13. Ввиду того, что химический анализ не дал достоверного ответа на вопрос (нельзя точно сказать, присутствует ли каждое из перечня веществ в исследуемом образце или нет), было принято решение использовать визуальный, описательный, сравнительный методы, метод сопоставления с научными данными, аналитический, структурный, логический методы.По указанным причинам результаты проведенного химического анализа в заключении не приведены. Эксперт указала, что в заключении отсутствует какое-либо упоминание о проведении химического анализа по ее упущению. Следовало отразить в заключении информацию о том, что химический анализ был проведен и указать причину, по которой результаты анализа в экспертизе не использовались, однако этого не было сделано по недосмотру.

Таким образом, эксперты вызвались в суд для дачи пояснений в связи с указанными выше упущениями, допущенными экспертами. Заявление АНО «Судебный эксперт» о взыскании оплаты по проведению выезда эксперта в суд и дачи пояснений в размере 11200 рублей не обосновано и не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственности «Мисма Про» отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья В.И. Еремеева