Решение от 17 ноября 2017 г. по делу № А40-140614/2017

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

«17» ноября 2017 г. Дело № А40-140614/2017-2-1090

Резолютивная часть объявлена 14 ноября 2017 г.

Решение изготовлено в полном объеме 17 ноября 2017 г.

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего Т.И. Махлаевой

судей: единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрел в заседании суда дело по исковому заявлению ПАО "Мосэнергосбыт"

к ответчику: ГБУ г. Москвы "Жилищник района Северное Медведково"

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании 5 440 373 руб. 39 коп. основного долга, неустойки в размере 24 481 руб. 68 коп., расходов по уплате госпошлины в размере 24 481 руб. 00 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2, по дов. от 29.12.2016 г.№97-07-445

от ответчика – Павелко, по дов. от 23.06.2017 г. №515

от 3-го лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен ПАО "Мосэнергосбыт" о взыскании с ГБУ г. Москвы "Жилищник района Северное Медведково" задолженность в размере 5 440 373, 39 руб.; законную неустойку в размере 24 481, 68 руб. за период с 17.07.2017 по 31.07.2017; законную неустойку, (пени) в порядке абз. 10 п. 2 ст. 37 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. № 307. начисленную на сумму долга за период с 01.08.2017 по дату фактической оплаты задолженности.

Ответчик иск не признал, ссылаясь на недоказанность факта неучтенного потребления электроэнергии и, как следствие, отсутствие оснований для взыскания санкций.

Представитель 3-го лица, извещенный надлежащим образом о дате, месте, времени проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя 3-го лица, в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Выслушав представителей истца и ответчика, рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям.

Как указывает истец, между ПАО "Мосэнергосбыт" (Истец) и ГБУ города Москвы «Жилищник района Северное Медведково» (Ответчик) заключен Договор энергоснабжения с № 99200161 от 09.06.2009г.

Сотрудниками ПАО «МОЭСК» проведена проверка потребления электрической энергии 11.11.2015 года, 02.03.2016 года в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 192. 193 Основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления составлены Акты № БУ/42/СВОРУ-МУЭ-ю. № БУ/43/СВОРУ-МУЭ-ю от 11.11.2015года и № БУ/8/СВОРУ-МУЭ-ю от 02.03.2016 года.

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с п. 194,195 Основных положений.

Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства. За период просрочки оплаты задолженности начислена законная неустойка в размере 24 481, 68 руб. за период с 17.07.2017 по 31.07.2017.

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным названным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 539 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как указано в п. 1 ст. 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Правоотношения сторон в рамках данного дела регулируются положениями Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 г. № 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии").

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В п. 188 Основных положений N 442 предусмотрено, что объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Вместе с тем доводы заявителя о безучетном потреблении электроэнергии отклоняются в связи со следующим.

Согласно абз. 13 п. 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением со дня допуска в эксплуатацию до выхода из строя, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание, проведение своевременной поверки.

В соответствии с п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Следовательно, безучетное потребление электроэнергии действующее законодательство обусловливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 192 Раздела X Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Согласно ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В силу ч. ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в ст. 9 АПК РФ, а также положений ст. 65 АПК РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

Истцом и 3-м лицом не представлены достоверные сведения о вызове ГБУ города Москвы «Жилищник района Северное Медведково» на составление акта бездоговорного потребления либо присутствия на составлении акта полномочного представителя Учреждения.

В соответствии с Актом № БУ/42/СВОРУ-МУЭ-ю от 11.11.2015 года, в электрощитовой расположенной по адресу: ул.Осташковская, д.28, на крышке клемной коробки на эл.счетчика №071179 имеется разрыв пломбировочной проволоки. Представитель ГБУ города Москвы «Жилищник района Северное Медведково» представляться отказался, от подписи Акта отказался. Исходя из изложенного, а также учитывая факт отсутствия полномочного представителя ответчика при составлении Акта, а также учитывая, что в ходе проверки неустановлен факта срыва, повреждения пломб, а выявлен по неустановленным причинам разрыв пломбировочной проволоки, при том, что обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию, нет правовых оснований для признания нарушений ответчика.

В соответствии с Актом № БУ/43/СВОРУ-МУЭ-ю от 11.11.2015 года, в электрощитовой расположенной по адресу: ФИО3 пр., д. 10, пломбировочное ушко на испытательной коробке эл.счетчика №11003802 сломано, пломбировочная проволока продета только через пломбировочный винт. Представитель ГБУ города Москвы «Жилищник района Северное Медведково» представляться отказался, от подписи Акта отказался. Исходя из изложенного, а также учитывая факт отсутствия полномочного представителя ответчика при составлении Акта, а также что в ходе проверки неустановлен факта срыва, повреждения пломб, а установлено неправильная установка пломбы, при том, что обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию, нет правовых оснований для признания нарушений ответчика.

Согласно Акта № БУ/8/СВОРУ-МУЭ-ю от 02.03.2016 года, в электро-щитовой расположенной по адресу: ул.Сухонская, д.ПА выявлено подключение проводов ПВ-1 3x4 мм.кв., АПВ-1 3x10 мм.кв. до расчетных приборов учета №04355924, №07028210, №04368978. В Акте указано, что обследование производилось без полномочных представителей ответчика, которые не явились. Однако, электро-щитовая находится в отдельном запираемом помещении, доступ в которое имеют только представители ответчика, каким образом проверяющие попали в электро-щитовую в Акте № БУ/8/СВОРУ-МУЭ-ю от 02.03.2016 года не указано, данный факт ставит под сомнение действительность Акта и саму возможность установления, без санкции ответчика, отраженных в нем обстоятельств.

Согласно статье 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Учитывая, что проверка о неучтенном потреблении электроэнергии проведена с нарушением п. 192, 193 Основных положений Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 г. № 442, истцом факт безучетного потребления и его объем не доказаны, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения иска.

Расходы по уплате госпошлины возлагаются на истца в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.4, 9, 65, 68, 70, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В иске ПАО "Мосэнергосбыт" отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Т.И. Махлаева