Постановление от 6 июня 2019 г. ФАС ЗСО (ФАС Западно-Сибирского округа)

Арбитражный суд

Западно-Сибирского округа


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень Дело № А45-745/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июня 2019 года

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Лукьяненко М.Ф.,

судей Аникиной Н.А.,

ФИО1,

при ведении судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Сибмост» на решение от 14.08.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Зюзин С.Г.) и постановление от 25.02.2019 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи: Сухотина В.М., Марченко Н.В., Ярцев Д.Г.) по делу № А45-745/2018 по иску акционерного общества «Сибмост» (630099, г. Новосибирск, пр. Димитрова, 16,

ИНН 5407127899, ОГРН 1025403206300) к обществу с ограниченной ответственностью «Атэп» (630077, г. Новосибирск, ул. Костычева, 40/2,

ИНН 5404470272, ОГРН 1125476160985) о взыскании 14 124 777 руб. 95 коп. неустойки, по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Атэп» к акционерному обществу «Сибмост» о взыскании 11 366 124 руб. неустойки.

В заседании принял участие представитель акционерного общества «Сибмост» - ФИО2 по доверенности от 01.01.2019 № 22/10 (до 31.12.2019).

Суд установил:

акционерное общество «Сибмост» (далее – АО «Сибмост») обратилось

в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к обществу

с ограниченной ответственностью «Атэп» (далее – ООО «Атэп») о взыскании

14 124 777 руб. 95 коп. неустойки.

ООО «Атэп» обратилось со встречным иском о взыскании 11 366 124 руб. неустойки.

Решением от 14.08.2018 Арбитражного суда Новосибирской области

по первоначальному иску с ООО «Атэп» в пользу АО «Сибмост» взыскано 325 089 руб. 96 коп. неустойки, в остальной части первоначального иска отказано. По встречному иску с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» взыскано 4 279 456 руб. 12 коп. неустойки, а также 30 057 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины, в остальной части встречного иска отказано. В результате зачета с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» взыскано 3 984 423 руб. 16 коп. неустойки. С ООО «Атэп» в доход федерального бюджета взыскано 2 155 руб. государственной пошлины, с АО «Сибмост» в доход федерального бюджета взыскано 91 469 руб. государственной пошлины.

Определением от 15.08.2018 Арбитражного суда Новосибирской области исправлена арифметическая ошибка, по первоначальному иску взыскано 318 500 руб. 93 коп. неустойки, в остальной части первоначального иска отказано. По встречному иску взыскано 4 279 456 руб. 12 коп. неустойки, 30 057 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины. В остальной части встречного иска отказано. В результате зачета взыскано с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» 3 991 012 руб. 19 коп. неустойки.

Определением от 08.10.2018 года Арбитражного суда Новосибирской области исправлена арифметическая ошибка в третьем и пятом абзацах резолютивной части решения, по встречному иску взыскано с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» 763 114 руб. 92 коп. неустойки, 5 360 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины. В результате зачета взыскано с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» 443 384 руб. 96 коп. неустойки.

Дополнительным решением от 14.11.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по встречному иску взыскано с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» 3 534 336 руб. 67 коп. неустойки.

Определением от 14.11.2018 Арбитражного суда Новосибирской области исправлена арифметическая ошибка, по первоначальному иску взыскано 318 500 руб. 93 коп. неустойки, в остальной части первоначального иска отказано. По встречному иску взыскано 745 119 руб. 45 коп. неустойки, 30 057 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины, в остальной части встречного иска отказано. В результате зачета взыскано с АО «Сибмост» в пользу ООО «Атэп» 457 170 руб. 52 коп. неустойки.

Постановлением от 25.02.2019 Седьмого арбитражного апелляционного суда решение от 14.08.2018 Арбитражного суда Новосибирской области оставлено без изменения.

Удовлетворяя требования в части, суды исходили из нарушения ООО «Атэп» промежуточных сроков выполнения работ, а также нарушения АО «Сибмост» обязательств по приемке и оплате работ, при этом неустойка за нарушение ООО «Атэп» срока выполнения работ признана обоснованной из расчета на сумму работ, фактически не выполненных в установленный договором срок.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами,

АО «Сибмост» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить, направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование жалобы заявитель указывает на необоснованный вывод судов в части расчета неустойки согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1063; полагает, что непередача исполнительной документации заказчику является основанием для отказа

в приемке работ (пункт 8.1 договора); ссылается на то, что судами приняты недопустимые доказательства (протоколы совещаний от 29.11.2017,

от 06.12.2017, от 13.12.2017, от 20.12.2017), не дана оценка письмам

АО «Сибмост» № 2670 от 15.11.2017, № 35 от 12.01.2018.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы жалобы.

Арбитражный суд кассационной инстанции в соответствии со статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, проанализировав доводы жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Поскольку заявитель оспаривает законность состоявшихся судебных актов в части, обжалуемые судебные акты проверяются судом кассационной инстанции в соответствии со статьей 286 АПК РФ в пределах доводов жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между АО «Сибмост» (генеральный подрядчик) и ООО «Атэп» (субподрядчик) заключен договор субподряда № 432/15 от 16.10.2015 (далее - договор), по условиям которого ООО «Атэп» обязалось выполнить строительно-монтажные работы на объекте «Инженерная защита г. Горно-Алтайск, р. Майма, Республика Алтай», а АО «Сибмост» обязалось принять работы и оплатить их стоимость.

Договор заключен во исполнение муниципального контракта

№ 2015.ОК-01 от 05.10.2015 (далее - контракт), заключенного АО «Сибмост» (генеральный подрядчик) и муниципальным учреждением «Управление капитального строительства города Горно-Алтайск» с аналогичным предметом.

Пунктом 2.4 договора определен срок окончания работ - 01.05.2018. При этом пунктами 2.1 - 2.3 договора установлено, что этапы и сроки выполнения отдельных этапов работ согласуются сторонами отдельным приложением к контракту и корректируются после доведения генеральному подрядчику годовых лимитов финансирования.

Пунктом 2.4 контракта установлен аналогичный срок окончания работ, а пунктами 2.1 - 2.3 контракта установлено, что этапы и сроки выполнения отдельных этапов работ согласуются сторонами отдельным приложением к контракту и корректируются после доведения заказчику годовых лимитов финансирования.

Согласно пунктам 2.1 и 2.2 договора сроки выполнения работ определяются приложением к договору - графиком производства работ, который разрабатывается ответчиком и утверждается истцом. При этом график корректируется истцом исходя из доведенных лимитов финансирования.

АО «Сибмост» представило в обоснование требований график производства работ, подписанный сторонами, заказчиком по контракту и представителем Правительства республики Алтай. Представленный график не содержит дату его подписания, а также не имеет ссылки на договор или контракт, во исполнение которого он подписан.

Общая стоимость работ на 2017 год согласно указанному графику составляет 141 671 003 руб., стоимость работ за сентябрь 2017 года составляет 16 483 954 руб. Определяя размер неустойки, АО «Сибмост» использовало полную цену договора, уменьшенную на стоимость фактически выполненных работ, без учета того, что на момент расчета неустойки срок исполнения ответчиком обязательств по договору наступил только в отношении части работ.

ООО «Атэп» представило в материалы дела иной график производства работ, подписанный истцом, ответчиком, заказчиком по контракту и представителем Правительства Республики Алтай. Представленный график не содержит дату его подписания, а также не имеет ссылки на договор или контракт, во исполнение которого он подписан. Общая стоимость работ на 2017 год согласно указанному графику составляет 104 924 187 руб., стоимость работ помесячно или поквартально не определена.

ООО «Атэп» полагало, что при выполнении работ в сентябре - октябре 2017 года необходимо руководствоваться графиком, где общая стоимость работ определена в размере 104 924 187 руб., а АО «Сибмост» полагало, что в сентябре - октябре 2017 года действовал график с общей стоимостью работ 141 671 003 руб. и стоимостью работ в сентябре 2017 года в размере

16 483 954 руб.

Министерство природных ресурсов, экологии и имущественных отношений Республики Алтай в соответствии с определением от 05.04.2018 Арбитражного суда Новосибирской области сообщило, что уточненный график производства работ на общую сумму 141 671 003 руб. был представлен АО «Сибмост» 08.09.2017 на основании протокола производственного совещания от 30.08.2017. Согласно указанному протоколу производственного совещания от 30.08.2017 (пункт 2 протокола) АО «Сибмост» предписано представить график производства работ с учетом дополнительного финансирования на сумму 40 000 000 руб.

Судами установлено, что график производства работ по договору был изменен сторонами не ранее, чем 08.09.2017, то есть не ранее, чем измененный график производства работ был изменен истцом и государственным заказчиком в рамках контракта. Стоимость работ, выполненных ответчиком в период январь - август 2017 года по каждому месяцу, полностью совпадает со стоимостью работ, указанных в графике производства работ на сумму 141 671 003 руб.

Пунктом 3.1 договора и контракта установлена стоимость работ в размере 706 867 334 руб.

Пунктом 3.4 договора предусмотрено, что оплата производится после выполнения всех видов работ, предусмотренных календарным графиком, выполнение которых подтверждается предоставлением подрядчиком (ответчиком) генподрядчику (истцу) полного пакета документов, указанных в пункте 8.1 договора.

В пункте 8.1 договора стороны предусмотрели, что генподрядчик назначает своих представителей, которые осуществляют промежуточную приемку представленных подрядчиком выполненных работ за прошедший период. Приемка выполненных работ осуществляется и оформляется в соответствии с действующими правилами приемки работ с составлением и представлением подрядчиком генподрядчику до 20 числа каждого календарного месяца следующих документов:

- акта о приемке выполненных работ (по форме КС-2);

- справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3);

- журнала формы КС-6;

- журнала производства работ;

- актов промежуточной приемки ответственных конструкций (скрытых работ) с составлением реестра комплекта исполнительной документации, подписанного обеими сторонами;

- результатов операционного контроля качества выполнения работ;

- результатов лабораторных испытаний используемых строительных материалов;

- иной исполнительной производственно-технической документации, необходимой для осуществления генподрядчиком приемочного контроля качества выполненных подрядчиком работ;

- иллюстрационный материал в виде фотодокументов, содержащий выполнение отдельных видов работ, отражающие технологические процессы, скрытые работы, иные, необходимые для освидетельствования и приемки, выполненные работы. Иллюстрационный материал представляется подрядчиком в достаточном объеме, но не менее 20 фотографий форматом 10х15 в цветном исполнении на электронном и бумажном носителях.

Пунктом 4.3.1 договора установлена обязанность АО «Сибмост» обеспечить ООО «Атэп» доступ на земельный участок для капитального строительства объекта, площадь и состояние которого должны соответствовать содержащимся в договоре условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работы, нормальное ее ведение и завершение в срок.

Пунктом 4.3.2 договора установлена обязанность АО «Сибмост» предоставить ООО «Атэп» утвержденную проектно-сметную документацию на весь объект или на определенные этапы работ в течение 5-ти рабочих дней с момента обращения подрядчика.

Пунктом 4.3.3 договора установлена обязанность АО «Сибмост» после получения от ООО «Атэп» извещения об окончании работы либо по истечении срока, установленного в календарном графике производства работ, осмотреть и принять результаты работы в порядке, установленном договором.

Пунктом 10.4 договора сторонами согласован штраф за неисполнение или ненадлежащее исполнение истцом своих обязательств по договору, за исключением просрочки исполнения обязательств по договору. С учетом цены договора фиксированный размер неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору составил 3 534 336 руб. 67 коп.

Пунктом 10.6 договора сторонами согласована неустойка за нарушение сроков выполнения работ в размере, определенном постановлением Правительства Российской Федерации № 1063 от 25.11.2013 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного контрактом» (далее - Правила).

Согласно справке о стоимости работ КС-3 № 20 от 22.09.2017, подписанной сторонами, стоимость работ, выполненных и принятых по состоянию на 22.09.2017, составила 77 917 649 руб. 08 коп.

В соответствии со справкой о стоимости работ КС-3 № 21 от 24.10.2017, подписанной сторонами без замечаний, стоимость выполненных ответчиком работ составила 90 093 846 руб. 06 коп.

Судами также установлено, что ООО «Атэп» направило АО «Сибмост» акты приемки выполненных работ КС-2 № 22а, № 22б, № 22в и № 22 г от 26.10.2017 на сумму 9 138 119 руб. 42 коп.; № 23а, № 23б от 19.12.2017 и № 24а, № 24б от 21.12.2017 на сумму 10 500 434 руб. 14 коп., а также справки о стоимости работ КС-3 к этим актам. Согласно отметке на сопроводительном письме акты и справки были получены истцом 22.12.2017.

Письмом от 28.11.2017 ООО «Атэп» известило АО «Сибмост» о необходимости явки своего представителя на строительный объект для организации приемки работ.

Согласно акту от 30.11.2017 АО «Сибмост» от приемки работ уклонилось.

На технических совещаниях 29.11.2017, 06.12.2017, 13.12.2017 и 20.12.2017, проходивших с участием представителя АО «Сибмост», указано на необходимость АО «Сибмост» обеспечить присутствие своего представителя на строительной площадке.

Письмом от 15.01.2018 АО «Сибмост» указало, что отказывается от подписания актов приемки выполненных работ в связи с тем, что ООО «Атэп» не представлена исполнительная документация в отношении выполненных работ, а также в связи с тем, что 08.11.2017 АО «Сибмост» отказалось от исполнения договора, следовательно, договор прекратил свое действие, и акты приемки выполненных работ, датированные после прекращения договора, не могут быть приняты и подлежат возврату.

АО «Сибмост» в обоснование иска указало, что ООО «Атэп» нарушены промежуточные сроки выполнения работ за период август - сентябрь 2017 года, в связи с чем была начислена неустойка в сумме 14 124 777 руб. 95 коп.

По встречному иску ООО «Атэп» просило взыскать с АО «Сибмост» штрафы и неустойку в размере 11 366 124 руб., в том числе: штраф в размере 3 534 336 руб. 67 коп. за не предоставление земельного участка для проведения строительных работ по пункту 4.3.1 договора; штраф в размере 3 534 336 руб. 67 коп. за не предоставление в полном объеме проектной документации по пункту 4.3.2 договора; штраф в размере 3 534 336 руб. 67 коп. за неоднократное уклонение от исполнения обязанности по приемке работ по пункту 4.3.3 договора; неустойку за нарушение сроков оплаты выполненных работ в размере 763 114 руб. 92 коп. за период с 10.01.2018 по 15.06.2018.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача результата работ подрядчиком (статьи 711, 746 ГК РФ).

На основании пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором (статья 329 ГК РФ).

Оценив представленные в материалы дела доказательства с учетом требований статьи 71 АПК РФ, исходя из буквального толкования положений пункта 10.6 договора (статья 431 ГК РФ), который содержит ссылку на Правила, суды установили, что при начислении неустойки АО «Сибмост» не была учтена стоимость работ, выполненных в предыдущий период, а также не была учтена стоимость работ, срок окончания выполнения которых еще не наступил (работы будущего периода). Поскольку согласно скорректированному графику производства работ стоимость работ, подлежащих выполнению в период январь - сентябрь 2017 года, составила 86 479 502 руб., в соответствии со справкой о стоимости работ КС-3 № 20 от 22.09.2017 по состоянию на 22.09.2017 выполнены и приняты работы стоимостью 77 917 649 руб. 08 коп., суды пришли к выводу о том, что ООО «Атэп» была допущена просрочка выполнения работ за сентябрь 2017 года стоимостью 8 561 853 руб. (86 479 502 руб. - 77 917 649 руб.), период просрочки равен 24 дням, в связи с чем размер неустойки по первоначальному иску составил 318 500,93 руб.

При этом суды обоснованно исходили из того, что поскольку в данном случае ответчик утверждает о нарушении истцом срока выполнения по конкретным планам-заданиям с конкретными сроками их выполнения и определенной стоимостью данных работ, то рассчитывать при таких обстоятельствах неустойку за нарушение срока выполнения части работ по формуле, предусмотренной Правилами, с применением показателя Ц, включающего стоимость работ, срок выполнения которых еще не наступил, неправомерно.

Довод кассационной жалобы об обоснованности отказа АО «Сибмост» от приемки работ по причине непредставления ООО «Атэп» исполнительной документации подлежит отклонению.

Сам по себе факт непредставления подрядчиком исполнительной документации не может являться безусловным основанием для отказа в оплате выполненных работ. В силу статьи 726 ГК РФ, отказываясь оплачивать переданные результаты подрядных работ по причине не передачи подрядчиком исполнительной документации, заказчик обязан доказать, что отсутствие такой документации исключает возможность использования принятого им объекта подряда по прямому назначению. Учитывая, что такие доказательства не представлены, отказ от оплаты работ по указанному мотиву не может являться обоснованным.

Доводы о нарушении норм процессуального права в части оценки доказательств не нашли подтверждения в ходе кассационного производства.

Выводы судов в части удовлетворения встречного иска предметом кассационного обжалования не являются.

Доводы кассационной жалобы сводятся по существу к переоценке собранных по делу доказательств. Действуя в рамках предоставленных ей полномочий, кассационная инстанция не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемых решения и постановления, поскольку считает, что выводы судов соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам с учетом определенных предмета и основания требований.

Нарушений норм материального права, а также требований процессуального законодательства, влекущих отмену обжалуемых решения и постановления в порядке статьи 288 АПК РФ, судами не допущено. Обжалуемые судебные акты отмене не подлежат, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ее заявителя.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 14.08.2018 Арбитражного суда Новосибирской области

и постановление от 25.02.2019 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А45-745/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий М.Ф. Лукьяненко

Судьи Н.А. Аникина

Э.В. Ткаченко