Апелляционное постановление № 10-2/2020 10-61/2019 от 20 января 2020 г. по делу № 10-2/2020

Дело № **

УИД 42MS0№ **

Уголовное дело № **


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

... 20 января 2020 года

Судья Ленинского районного суда ... Строкова Е.Г.,

с участием государственного обвинителя – помощника прокурора ... ФИО3,

осужденного ФИО1,

защитника-адвоката ФИО4, представившего удостоверение № ** от **.**,** и ордер № ** от **.**,**,

при секретаре судебного заседания ФИО5,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя и дополнения к нему на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,**, которым:

ФИО1, **.**,** года рождения, уроженец ..., гражданин РФ, со средним образованием, неженатый, официально не трудоустроенный, имеющий на иждивении одного малолетнего ребенка, зарегистрированный по адресу: ... и фактически проживающий по адресу: ..., судимый:- **.**,** мировым судьей судебного участка № ** Центрального судебного района ... по ч.1 ст.159.1 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработной платы ежемесячно условно с испытательным сроком 1 год; постановлением Кировского районного суда ... от **.**,** испытательный срок продлен на 1 месяц; постановлением Кировского районного суда ... от **.**,** условное осуждение отменено, назначено к отбытию наказание по приговору суда от **.**,**; постановлением Кировского районного суда ... от **.**,** наказание в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием 5% заработной платы ежемесячно заменено на два месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ с применением ст.70 УК РФ, к 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения,

у с т а н о в и л:

Приговором мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ..., от **.**,** постановлено: «Признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и назначить наказание в виде 6 (шести) месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № ** Центрального судебного района ... от **.**,**, с учетом постановления Кировского районного суда ... от **.**,**, и по совокупности приговоров окончательно к отбыванию назначить наказание в виде 7 (семи) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселения.

Меру пресечения ФИО1 оставить без изменения в виде заключения под стражей, с содержанием в СИЗО-1 ГУФСИН ....

Срок отбывания наказания исчислять с **.**,**. Зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей с **.**,** по день вступления настоящего приговора в законную силу.

Время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитать в срок лишения свободы, исходя из расчета 1 день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии поселения».

Государственным обвинителем прокуратуры ... на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** принесено апелляционное представление и дополнения к нему, согласно которому он считает приговор мирового судьи незаконным и подлежащим изменению в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона и неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора в связи с чрезмерной строгостью назначенного наказания. Предлагает приговор мирового судьи от **.**,** изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора мирового судьи, а также из его резолютивной части указание о применении ст.70 УК РФ и назначении наказания по данным правилам, поскольку наказание по приговору мирового судьи судебного участка № ** Центрального судебного района ... от **.**,** ФИО1 отбыто **.**,** и оснований для назначения по совокупности приговоров у мирового судьи не имелось. Также предлагает исключить из приговора мирового судьи указание о начале срока отбывания наказания с **.**,**, поскольку исчисление начала срока отбывания наказания начинается со дня вступления приговора в законную силу, а не со дня его вынесения.

Помощник прокурора в судебном заседании апелляционное представление поддержал.

В судебном заседании осужденный и его защитник доводы апелляционного представления поддержала.

Суд, выслушав участников процесса, исследовав материалы дела, находит апелляционное представление прокурора удовлетворить, приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** изменить по следующим основаниям.

В соответствии со ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таким, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В соответствии с п.55 Постановления Пленума Верховного суда РФ от **.**,** № ** «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части.

Как следует из материалов дела, **.**,** приговором мирового судьи судебного участка № ** Центрального судебного района ... ФИО1 осужден по ч.1 ст.159 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработной платы ежемесячно условно с испытательным сроком 1 год ...

Постановлением Кировского районного суда ... от **.**,** ФИО1 продлен испытательный срок на 1 месяц ...

Постановлением Кировского районного суда ... от **.**,** условное осуждение отменено, назначено к отбытию наказание по приговору суда от **.**,** ...

Постановлением Кировского районного суда ... от **.**,** ФИО1 заменена неотбытая часть наказания в виде исправительных работ сроком 6 месяцев с удержанием 5% заработной платы ежемесячно заменена на лишение свободы сроком на 2 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселения ...

Постановлением мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в рамках настоящего уголовного дела ФИО1 был объявлен в розыск, мера пресечения ФИО1 избрана в виде заключения под стражу ...

ФИО1 задержан **.**,**, что подтверждается протоколом задержания от **.**,** ... и находился под стражей до провозглашения мировым судьей приговора. Следовательно, срок наказания по приговору мирового судьи от **.**,** с учетом постановления суда от **.**,** исчисляется с **.**,**.

При указанных обстоятельствах, на момент провозглашения мировым судьей приговора по настоящему уголовному делу, наказание по приговору мирового судьи от **.**,**, с учетом постановления суда от **.**,** ФИО1 отбыто **.**,**, оснований для назначения наказания по совокупности приговоров у мирового судьи не было, в связи с чем, указание в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора о назначении наказания по совокупности приговоров по правилам ст.70 УК РФ, подлежит исключению.

Согласно ч.7 ст.302 УПК РФ, постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен точно определить, в том числе начало исчисления срока отбывания.

Согласно резолютивной части приговора мирового судьи постановлено наказание ФИО1 исчислять с **.**,**. Вместе с тем, учитывая положения ст.72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, в связи с чем, мировым судьей неверно указано начало исчисления срока наказания ФИО1

Допущенные мировым судьей нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, поскольку повлекли вынесение незаконного и необоснованного приговора, который подлежит изменению.

Согласно пунктам 2-4 статьи 389.15 УПК РФ, основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона, существенное нарушение уголовно-процессуального закона, а также несправедливость приговора.

В соответствии с положениями пункте 9 части 1 статьи 389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает решение об изменении приговора.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст.389.20, 389.26 УПК РФ, суд

п о с т а н о в и л:

Апелляционное представление на приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора мирового судьи указание на применение ст.70 УК РФ.

Исключить из резолютивной части приговора мирового судьи указание о назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Исключить из резолютивной части приговора мирового судьи указание о начале срока отбывания наказания ФИО1 с **.**,**, указав об исчислении срока отбывания наказания со дня вступления приговора мирового судьи в законную силу, то есть с **.**,**.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № ** Ленинского судебного района ... от **.**,** оставить без изменения.

Председательствующий: Е....