Решение № 12-85/2018 от 21 октября 2018 г. по делу № 12-85/2018

Дело № 12-85/2018


РЕШЕНИЕ

по жалобе о привлечении к административной ответственности

г.Туапсе 22 октября 2018 г.

Судья Туапсинского районного суда Рябцева А.И.

При секретаре Гайдиной И.А.

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе ФКУ Упрдор «Черноморье» на постановление и.о. заместителя руководителя Северо-Кавказского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 07.09.2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1ст. 9.4 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ :

Постановлением и.о. заместителя руководителя Северо-Кавказского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору №865-119-25-14.1 от 07 сентября 2018 года, ФКУ Упрдор «Черноморье» привлечено к административной ответственности по ч.1 ст.9.4 КоАП РФ, выразившееся в нарушении требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий).

Не согласившись с вышеуказанным постановлением ФКУ Упрдор «Черноморье» обратились с жалобой, просили отменить постановление, а производство по делу прекратить в связи с отсутствием в их действиях состава административного правонарушения, не оспаривая при этом факт выявленных нарушений в ходе проверки и

В судебном заседании представитель ФКУ Упрдор «Черноморье», действующая на основании доверенности, доводы жалобы поддержала, пояснив при этом, что 27 апреля 2017 года заключен государственный контракт №3/17 СМР Строительство пешеходного перехода в разных уровнях на автомобильной дороги А-147 Джубга-Сочи-граница с Республикой Абхазия. Заказчиком по данному контракту является ФКУ Упрдор «Черноморье» а подрядчиком ООО «Строительно-производственная компания «Феникс». Согласно условиям контракта подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ на объекте, а заказчик принимает на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями контракта. Считает, что согласно ст.748 ГК РФ предусмотрено только право заказчика осуществлять контроль и надзор за ходом строительства, но указанная функция не является обязанностью. А согласно ч.1 ст.751 ГК РФ подрядчик обязан при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов, в том числе по безопасности работ, и несет ответственность за нарушение указанных требований. Кроме того ст.52 и 53 Градостроительного кодекса РФ возлагают обязанность по контролю за строительством на подрядную организацию. В связи с чем считает, что заказчик не может выступать субъектом данного правонарушения. Более того, они являются бюджетной организацией и расходы на оплату штрафов не предусмотрены. Также основания для привлечения к административной ответственности отсутствуют в связи с тем, что выявленные нарушения в ходе проверки от 28.08.18 г. были устранены в ходе проведения проверки, то есть отсутствует событие правонарушения. В связи с чем просит постановление о привлечении их к административной ответственности отменить, а производство по делу прекратить.

Представитель Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору ( далее Ростехнадзор) Северо-Кавказского управления, действующий на основании доверенности, в судебном заседании не согласился с доводами жалобы, пояснив при этом, что им проводилась проверка на основании извещения заказчика, ФКУ Упрдор «Черноморье» об окончании строительства пешеходного перехода на 50 км автодороги А-147 «Джубга Сочи» в <адрес>. О проведении проверки было издано распоряжение №4911-Р от 06.08.2018 г. Выездная проверка проводилась в период с 07.08. по 27.08. 2018 года. Ростехнадзор осуществляет надзор за строительством объектов, финансируемых из Федерального бюджета, к которым относится пешеходный переход в с.Агой, построенный на основании заключенного государственного контракта. Проверка проводилась с целью дачи заключения для ввода объекта в эксплуатацию. В ходе проверки им было выявлено 5 нарушений, которые были отражены в Акте проверки и в постановлении о привлечении к административной ответственности. Согласно акта освидетельствования скрытых работ от 25.06.2018 г. №45 осуществлен монтаж подъемной платформы №1 БК А 110 высотой подьема 6.5 м., грузоподьемностью 325 кг, и монтаж подъемной платформы №2 БК А 113 высотой подьема 7.0 м., грузоподьемностью 325 кг, а проектом предусмотрено установление 2-х платформ БК А 113 ; строительным контролем не освидетельствованы работы по грунтовке и покрытию площадок и ступеней лестничных сходов с устройством гидроизоляционного покрытия прохожей части ООСР №42 от 25 июня 2018г.; в актах освидетельствования скрытых работ не указаны реквизиты чертежей, не указаны реквизиты приложений, не прописаны приложения к АОСР; не заполняются специальные журналы. При этом, последнее нарушение выразилось в том, что журнала были заполнены стирающейся ручкой, то есть возможно было задним числом вносить какие-либо записи и вносить изменения, что недопустимо, поскольку в журналах отражается весь ход строительства который должен проверяться поэтапно. Все перечисленные нарушения действительно были устранены в ходе проверки, однако имели место быть, в связи с чем событие административного правонарушения имеется. Согласно ч.9 ст.52 Градостроительного кодекса РФ все работы подлежат поэтапному освидетельствованию, проведение контроля за очередным этапом дает право подрядчику продолжать строительство далее. А им в ходе проверки были обнаружены Акты освидетельствования не подписанные заказчиком, а работы по строительству были завершены, о чем свидетельствует извещение заявителя об окончании строительства. Таким образом, при итоговой проверке они не могут составить протокол при выявлении нарушений в отношении подрядчика, поскольку заказчиком подписаны КС -11, 16.07.2018 года и КС-13, то есть акт выполненных работ, и произведен расчет с подрядчиком. С указанного момента ответственность несет заказчик на основании п.7.1 ст.53 Гр К РФ. Просит в удовлетворении жалобы отказать.

Суд, выслушав стороны, исследовав письменные материалы приходит к выводу, что оснований для удовлетворения жалобы не имеется.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения №4911-Р от 06.08.2018 г. Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору ( далее Ростехнадзор) Северо-Кавказского управления проводилась выездная проверка в период с 07.08. по 27.08. 2018 года на основании извещения об окончании строительства от 29.06.2018 г. №с-3-50 в отношении заказчика ФКУ Упрдор «Черноморье» при строительстве объекта капитального строительства пешеходного перехода в разных уровнях на км 50 автомобильной дороги А-147 Джубга-Сочи – граница с республикой Абхазия, расположенной в <адрес>.

В ходе проверки были выявлены и зафиксированы в Акте от 28.08.2018 года следующие нарушения : Согласно акта освидетельствования скрытых работ от 25.06.2018 г. №45 осуществлен монтаж подъемной платформы №1 БК А 110 высотой подьема 6.5 м., грузоподьемностью 325 кг, и монтаж подъемной платформы №2 БК А 113 высотой подьема 7.0 м., грузоподьемностью 325 кг, а проектом предусмотрено установление 2-х платформ БК А 113 ; строительным контролем не освидетельствованы работы по грунтовке и покрытию площадок и ступеней лестничных сходов с устройством гидроизоляционного покрытия прохожей части ООСР №42 от 25 июня 2018г.; в актах освидетельствования скрытых работ не указаны реквизиты чертежей, не указаны реквизиты приложений, не прописаны приложения к АОСР; не заполняются специальные журналы.

По факту выявленных нарушений административным органом в отношении ФКУ Упрдор «Черноморье» составлен протокол об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

07 сентября 2018 И.о. заместителя руководителя Северо-Кавкозского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору вынесено постановление №865-119-25-14.1 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении (далее - постановление), которым ФКУ Упрдор «Черноморье» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения.

Частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий) в виде предупреждения или наложения административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объектом правонарушений, предусмотренных данной статьей, являются отношения, связанные с соблюдением требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, включая применение строительных материалов (изделий).

Объективная сторона правонарушения заключается в нарушении обязательных требований, перечисленных в статье.

Субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, может являться застройщик (заказчик), а также лицо, осуществляющее строительство в качестве подрядчика, в том числе, такого подрядчика, который непосредственно сам строительные работы по тем или иным причинам не производит, а привлекает субподрядчика, который обязан соблюдать установленные законом нормы и правила.

Субъективная сторона может выражаться в форме, как умысла, так и неосторожности.

Частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работу по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Согласно части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

В соответствии с ч. 4 ст. 52 ГрК РФ при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Согласно ч. 5 ст. 52 ГрК РФ в случае, если в соответствии с настоящим Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или технический заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченную организацию, осуществляющую государственное управление использованием атомной энергии и государственное управление при осуществлении деятельности, связанной с разработкой, изготовлением, утилизацией ядерного оружия и ядерных энергетических установок военного назначения, (далее также -органы государственного строительного надзора) извещение о начале таких работ, к которому прилагаются следующие документы: копия разрешения на строительство ; проектная документация в полном объеме, а в случаях выдачи разрешения на отдельный этап строительства, реконструкции в объеме, необходимом для осуществления соответствующего этапа строительства; копия документа о вынесении на местность линий отступа от красных линий; общий и специальные журналы, в которых ведется учет выполнения работ; положительное заключение экспертизы проектной документации в случае, если проектная документация объекта капитального строительства подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 53 ГрК РФ строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора (в данном случае строительство осуществляется на основании государственного контракта № ДГЗ-БЗ-16-ШЛ от 10.10.2013 г. на выполнение полного комплекса работ по проектированию и строительству объектов военного городка №, <адрес> (шифр БЗ-16-ШЛ)) строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

В силу ч. 1 ст. 53 ГрК РФ строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

Таким образом, исходя из положений Градостроительного Кодекса РФ, субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, может являться застройщик (заказчик) так как он обязан проводить, строительный контроль на объекте, предоставлять лицу, осуществляющему строительство проектную документацию, допущенную им в производство работ, а также лицо, осуществляющее строительство в качестве подрядчика, в том числе, такого подрядчика, который непосредственно сам строительные работы по тем или иным причинам не производит, а привлекает субподрядчика, который обязан соблюдать установленные законом нормы и правила.

В соответствии с пунктом 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Заявителю вменяются нарушения требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации, в частности проведение строительного контроля на спорном объекте с нарушением норм.

На основании изложенного, обязанность по проведению строительного контроля возложена на заявителя частью 2 статьи 53 Градостроительного Кодекса.

В связи с чем доводы представителя ФКУ Упрдор «Черноморье», что они не являются надлежащим субъектом являются необоснванными.

В силу части 1 статьи 53 Градостроительного Кодекса Российской Федерации строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

В силу части 8 статьи 53 Градостроительного Кодекса Российской Федерации порядок проведения строительного контроля может устанавливаться нормативными правовыми актами Российской Федерации. Такой порядок установлен Положением о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 июня 2010 г. № 468 (далее - Положение о проведении строительного контроля).

Обязанности заявителя как застройщика (заказчика), предусмотренные статьей 53 Градостроительного Кодекса Российской Федерации и Положением о проведении строительного контроля подробно отражены в оспариваемом постановлении.

Также суд считает необоснованными доводы о том, что отсутствует событие административного правонарушения, поскольку все выявленные нарушения были устранены в ходе проверки. Так,

Поводом для возбуждения дела об административном правонарушении, как указывает административный орган, явилось непосредственное обнаружение должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения (пункт 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ), а не результаты проведенной проверки.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Поскольку в данном случае административное производство возбуждено в отношении юридического лица, то его вина в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ определяется путем установления обстоятельств того, имелась ли у юридического лица возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, и были ли приняты данным юридическим лицом все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вместе с тем каких-либо доказательств, свидетельствующих о том, что Заявителем предприняло исчерпывающие меры для соблюдения положений градостроительного законодательства в материалы дела не представлено. Факт выявленных нарушений ФКУ Упрдор «Черноморье» не оспаривался.

Учитывая изложенное, на основании исследования и оценки в совокупности имеющихся в материалах дела доказательств, суд приходит к выводу о наличии вины ФКУ Упрдор «Черноморье» в совершении данного административного правонарушения, в связи с чем их действия образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи9.4 КоАП РФ.

Существенных нарушений процедуры привлечения ФКУ Упрдор «Черноморье» к административной ответственности, влекущих отмену оспариваемого постановления, судом не установлено.

Процессуальных нарушений закона, не позволяющих объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. Срок давности привлечения к ответственности, установленный ст.4.5 КоАП РФ не истек.

В связи с этим суд приходит к выводу о наличии в действиях ФКУ Упрдор «Черноморье» события вменяемого ему административного правонарушения.

Отсутствие денежных средств у юридического лица, не является основанием для освобождения от административной ответственности, предусмотренными нормами КоАП РФ.

Административное наказание в размере 100 000 рублей назначено административным органом с учетом требований положений статей 4.1, 4.2, 4.3, 4.6 КоАП РФ, в минимальном размере штрафа, предусмотренном санкцией статьи 9.4 КоАП РФ. Оснований для уменьшения назначенного размера штрафа суд не установил. Административным органом учтено также что ранее ФКУ Упрдор «Черноморье» привлекалось к административной ответственности за такое же правонарушение.

Обстоятельств, позволяющих признать совершенное обществом правонарушение малозначительным, судом не установлено. Материалы дела не содержат доказательств того, что фактические обстоятельства дела могут свидетельствовать об исключительности ситуации, позволяющей применить ст. 2.9 КоАП РФ, как это сформулировано в п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 (ред. от 19.12.2013) "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

Имея возможность для соблюдения установленных требований градостроительного законодательства, заявитель не принял необходимых мер по их соблюдению. Более того, представителем ФКУ Упрдор «Черноморье» такого ходатайства не заявлялось.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения жалобы ФКУ Упрдор «Черноморье» и отмены или изменения постановления заместителя руководителя Северо-Кавказского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении жалобы ФКУ Упрдор «Черноморье» – отказать.

Постановление о привлечении ФКУ Упрдор «Черноморье» к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Решение суда может быть обжаловано в Краснодарский краевой суд в течение 10 суток через Туапсинский районный суд.

П.П.Председательствующего

Копия верна:

Судья Туапсинского районного суда А.И.Рябцева