Апелляционное постановление № 22-314/2021 от 14 июля 2021 г. по делу № 1-90/2021

Дело № 22-314/2021

Судья Инюткин А.В.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

15 июля 2021 года г. Биробиджан

Суд Еврейской автономной области в составе

председательствующего судьи Шибанова В.Г.,

при секретаре Мерзляковой А.Ю.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Ленинского района М. на приговор Ленинского районного суда ЕАО от 19 мая 2021 года, которым

ФИО1, <...>, ранее судимый:

· 20.10.2017 осуждён Ленинским районным судом ЕАО по п. «а,б» ч.2 ст.158, 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 3 года,

- 04.03.2020 постановлением того же суда условное осуждение по указанному приговору отменено, обращено к исполнению наказание в виде 2 лет лишения свободы в колонии-поселении.

· 09.10.2020 осуждён Биробиджанским районным судом ЕАО по ч.1 ст.313, 70 УК РФ (приговор от 20.12.2017) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы в колонии строгого режима,

осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, назначенных данным приговором и приговором от 09.10.2020 окончательно к отбытию определено 3 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в который зачтено время содержания под стражей с 19.05.2021 до дату вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы (ч. 3.2 ст. 72 УК РФ), а также отбытое наказание по приговору Биробиджанского районного суда ЕАО от 09.10.2020 в виде 1 года 1 месяца 14 дней лишения свободы.

Помимо этого этим же приговором решена судьба вещественных доказательств.

После доклада судьи Шибанова В.Г., выслушав мнение прокурора Баселиной М.В., пояснения осуждённого ФИО1 посредством видеоконференц-связи и его защитника – адвоката Ящук В.Н. в поддержку доводов апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору ФИО1 осуждён за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - гашишного масла в значительном размере, т.е. весом 0,37 грамма.

Судом установлено, что преступление совершено 27.02.2020 в дневное время в селе Кукелево Ленинского района ЕАО при обстоятельствах, приведённых в приговоре, который постановлен без проведения судебного разбирательства в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Ленинского района ЕАО М. ставит вопрос об изменении приговора вследствие неправильного применения уголовного закона, приводя тому следующие доводы.

В действиях осуждённого ФИО1 суд 1-й инстанции установил рецидив преступлений и признал его в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Вместе с тем, в соответствии с п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости, осуждёние за которые признавалось условным, если оно не отменялось.

ФИО1 ранее судим приговором Ленинского районного суда к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года.

Условное осуждение по этому приговору ему было отменено 04.03.2020, а настоящее преступление совершено до отмены условного осуждения – 27.02.2020.

Таким образом, в действиях осуждённого отсутствует рецидив преступлений, соответственно и наказание ФИО1 судом назначено чрезмерно суровое.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Вина ФИО1 в содеянном, материалами дела установлена, действия его правильно квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ.

Определяя вид и размер наказания суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого деяния, отнесённого законодателем к категории небольшой тяжести, обстоятельства его совершения, наличие обстоятельств, смягчающих наказание: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние в содеянном.

Однако суд учёл также и личность данного подсудимого, характеризующегося по месту жительства посредственно, факт совершения им преступления при наличии судимости и пришёл к обоснованному выводу о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы с применением положений ч.5 ст.62 УК РФ и отсутствии оснований для применения положений ч.3 ст.68, 73 и 64 УК РФ.

Вместе с тем, как правильно указано в апелляционном представлении, в соответствии с положениями п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Как следует из материалов дела, на момент совершения ФИО1 преступления по настоящему делу, условное осуждение, назначенное ему по приговору Ленинского районного суда ЕАО от 20.10.2017, не отменялось, и он не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.

При таких обстоятельствах из приговора следует исключить ссылку суда 1-й инстанции на признание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осуждённому рецидива преступлений, также как и ссылки на отсутствие оснований для применения положений ч.1 ст.62 УК РФ и назначение вида исправительного режима в соответствии с требованиями п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ, что влечёт за собой смягчение, назначенного ФИО1, наказания.

Однако с учётом осуждения ФИО1 в соответствии с приговором Биробиджанского районного суда от 09.10.2020 к отбыванию наказания в исправительной колонии строгого режима и назначения наказания по настоящему приговору по совокупности преступлений (ч.5 ст.69 УК РФ), то и отбывать наказание данному осуждённому надлежит в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного и руководствуясь п.9 ч.1 ст.389.20 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Ленинского районного суда ЕАО от 19 мая 2021 года в отношении ФИО1 изменить:

- из описательно-мотивировочной части приговора исключить ссылки на признание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание – рецидив преступлений, на отсутствие оснований для применения положений ч.1 ст.62 УК РФ и на определение вида исправительного учреждения на основании п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ и дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием на назначение наказания с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ;

- назначенное ФИО1 наказание по ч.1 ст.228 УК РФ смягчить до 10 (десяти) месяцев лишения свободы, а по совокупности преступлений в соответствии с ч.5 ст.69 УУК РФ – до 3 (трёх) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление заместителя прокурора Ленинского района ЕАО М. считать удовлетворённым.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в суд кассационной инстанции - Девятый кассационный суд общей юрисдикции, расположенный в <...> через Ленинский районный суд ЕАО в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осуждённым ФИО1, содержащимся под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии настоящего постановления.

Осуждённый вправе ходатайствовать о своём участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, о чём он должен указать в кассационной жалобе либо расписке в течение 3 суток со дня вручения ему копии кассационного представления, затрагивающего его интересы.

Председательствующий В.Г. Шибанов