Постановление № 44У-26/2017 4У-216/2017 от 8 марта 2017 г. по делу № 1-418/12

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 9 марта 2017 года № 44-у-26-2017

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Шишкиной Н.П.,

членов президиума Махмудовой В.И., Ревенко Т.М., Ходусовой И.В.,

при секретаре Балданове Б.В.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 15 февраля 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 29 апреля 2013 года.

Приговором Шилкинского районного суда Забайкальского края от 15 февраля 2013 года

ФИО1, родившийся <Дата> в <адрес>, судимый:

- 12 сентября 2006 года Ингодинским районным судом г. Читы по ч. 3 ст. 30 - п. «б» ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 7 годам лишения свободы, освобожден на основании постановления того же суда от 2 ноября 2010 года условно-досрочно на 2 года 3 месяца 5 дней,

- 30 января 2012 года мировым судьей судебного участка № 8 Ингодинского района г. Читы по ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 119 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года,

- осужден при опасном рецидиве преступлений с применением ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 4 года 2 месяца лишения свободы, в соответствии с п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору от 12 сентября 2006 года, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 30 января 2012 года, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 12 сентября 2006 года и от 30 января 2012 года окончательно назначено 4 года 10 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

- срок наказания исчислен ФИО1 с 15 февраля 2013 года, зачтено в срок наказания время содержания его под стражей с 15 ноября 2012 года по 14 февраля 2013 года,

- разрешена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден Ф.

В апелляционном порядке приговор в отношении ФИО1 изменён:

- исключено из резолютивной части приговора указание о том, что ФИО1 в силу ст. 70 УК РФ необходимо частично присоединить неотбытую часть наказания в виде 2 лет 3 месяцев 5 дней,

- на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228 УК РФ, частично присоединено неотбытое наказание по приговорам от 12 сентября 2006 года и от 30 января 2012 года, окончательно назначено ФИО1 4 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием с исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденным поставлен вопрос о пересмотре приговора и снижении срока наказания.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Климовой Е.М., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного и мотивы её передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступление осужденного ФИО1 и адвоката Максимова М.В. в поддержание кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Козловой С.Н. об изменении приговора и апелляционного определения, президиум

у с т а н о в и л:

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение,

хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере и за незаконное изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенные в период с 7 по 9 августа 2012 года в окрестностях <адрес>, а также за незаконное изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенное 25 сентября 2012 года в окрестностях <адрес>.

Согласно приговору, в период времени с 7 по 9 августа 2012 года на участке местности <адрес> ФИО1 и Ф., заранее договорившись, действуя совместно, для личного употребления, без цели сбыта собрали листья и верхушечные части дикорастущей конопли, тем самым, незаконно приобрели наркотическое средство - каннабис (марихуану) общей массой 9375,9 гр., что относится к особо крупному размеру наркотических средств, перенесли его на участок местности возле шалаша на берегу <адрес>, где незаконно хранили до 18 час. 00 мин. 9 августа 2012 года. Там же из части этого наркотического средства 8-9 августа 2012 года изготовили для личного употребления, без цели сбыта наркотическое средство - гашишное масло (масло каннабиса) массой более 2,45 гр., часть которого употребили путем курения, остальное массой 2,45 гр., что относится к крупному размеру наркотических средств, незаконно хранили его до 18 час. 00 мин. 9 августа 2012 года.

Кроме этого, 25 сентября 2012 года около 14 часов ФИО1, находясь на берегу <адрес> в районе <адрес>, из имеющихся у него листьев и верхушечных частей дикорастущих растений конопли по известной ему технологии изготовил для личного употребления, без цели сбыта наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) массой более 3,856 гр., часть которого употребил путем курения, остальное массой 3,856 гр., что относится к крупному размеру наркотических средств, незаконно хранил при себе в кармане куртки до 11 час. 05 мин. 7 ноября 2012 года.

В ходе предварительного следствия и в ходе судебного разбирательства ФИО1 признал себя виновным полностью, согласился с предъявленным ему обвинением.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит пересмотреть приговор, исключить из его осуждения ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку за один и тот же каннабис он осужден по двум частям ст. 228 УК РФ, и, соответственно, снизить ему срок наказания.

По запросу судьи Забайкальского краевого суда от 19 января 2017 года уголовное дело в отношении ФИО1 поступило в суд кассационной инстанции 30 января 2017 года.

Постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 13 февраля 2017 года кассационная жалоба осужденного ФИО1 с уголовным делом передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, президиум находит её подлежащей удовлетворению.

Из материалов уголовного дела следует, что обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Как установлено судом, в период времени с 7 по 9 августа 2012 года на участке местности в 4 <адрес> ФИО1 и Ф., заранее договорившись, действуя совместно, для личного употребления, без цели сбыта собрали листья и верхушечные части дикорастущей конопли, тем самым, незаконно приобрели наркотическое средство - каннабис (марихуану) общей массой 9375,9 гр., что относится к особо крупному размеру наркотических средств, перенесли его на участок местности возле шалаша на берегу <адрес><адрес>, где незаконно хранили до 18 час. 00 мин. 9 августа 2012 года. Там же из части этого наркотического средства 8-9 августа 2012 года изготовили для личного употребления, без цели сбыта наркотическое средство - гашишное масло (масло каннабиса) массой более 2,45 гр., часть которого употребили путем курения, остальное массой 2,45 гр., что относится к крупному размеру наркотических средств, незаконно хранили его до 18 час. 00 мин. 9 августа 2012 года.

Указанные действия ФИО1 квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере и по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные изготовление и хранение без цели наркотических средств в крупном размере.

Между тем, диспозиция частей 1 и 2 ст. 228 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за совершение альтернативных видов действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, в том числе за их незаконное приобретение, изготовление и хранение.

Часть наркотического средства - каннабиса (марихуаны), которое ФИО1 незаконно приобрел и хранил, он использовал как сырье для изготовления другого наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла).

При таких обстоятельствах, с учётом положений ч. 1 ст. 17 УК РФ, президиум считает, что действия ФИО1, совершенные в период с 7 по 9 августа 2012 года, образуют единое преступление, и дополнительная их квалификация по ч. 1 ст. 228 УК РФ является излишней.

В связи с изложенным указанные действия ФИО1 президиум квалифицирует по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение наркотических средств в особо крупном размере и незаконное изготовление, хранение наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания судом учтены общественная опасность содеянного, личность осужденного, все имеющиеся у него смягчающие обстоятельства, наличие в действиях опасного рецидива преступлений, обоснованно применены положения ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Наказание, назначенное ФИО1 по ч. 2 ст. 228 УК РФ, а также по ч. 1 ст. 228 УК РФ (за преступление, совершенное 25 сентября 2012 года) президиум считает справедливым, соразмерным содеянному и оснований к его снижению не усматривает.

Вместе с тем, в связи с вносимыми изменениями президиум снижает ФИО1 наказание, назначенное по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ и по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ.

Иных оснований к изменению приговора и апелляционного определения президиум не находит.

Процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката по назначению, в соответствии с п. 10 ст. 316 УПК РФ подлежат возмещению за счёт средств федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационную жалобу осуждённого ФИО1 удовлетворить.

Приговор Шилкинского районного суда Забайкальского края от 15 февраля 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 29 апреля 2013 года в отношении ФИО1 изменить:

- переквалифицировать действия ФИО1 с ч. 1 ст. 228 и ч. 2 ст. 228 УК РФ (за преступление, совершенное в период с 7 по 9 августа 2012 года) на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы,

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ (преступление, совершенное в период с 7 по 9 августа 2012 года) и ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступление, совершенное 25 сентября 2012 года), путем частичного сложения наказаний назначить ФИО1 4 года 1 месяц лишения свободы,

- на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговорам от 12 сентября 2006 года и от 30 января 2012 года, окончательно назначить ФИО1 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием с исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Процессуальные издержки, связанные с участием адвоката в суде кассационной инстанции, в соответствии с п. 10 ст. 316 УПК РФ возместить за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий Н.П. Шишкина