Апелляционное постановление № 10-39/2019 от 3 сентября 2019 г. по делу № 10-39/2019

Мировой судья Суспин Д.Н. Дело № 10-39/19


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Барнаул 04 сентября 2019 года

Индустриальный районный суд г. Барнаула Алтайского края в составе председательствующего судьи Трушкина С.В.,

при секретаре Пирумян А.М.,

с участием помощника прокурора Индустриального района г. Барнаула Ястребиловой О.В.,

адвоката Куровой Е.С., представившей удостоверение № 1103, выданное 08 июня 2010 года, и ордер № 083948 от 22 августа 2019 года,

осужденного ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Кретовой Е.В. на приговор мирового судьи судебного участка № 8 Индустриального района г.Барнаула от 19 июня 2019 года, которым ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин Российской Федерации, имеющий среднее образование, женатый, имеющий на иждивении троих несовершеннолетних детей, не работающий, проживающий по адресу: <адрес>, судимый:

- 12 апреля 2018 года мировым судьей судебного участка №8 Индустриального района г.Барнаула по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 119, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 230 часам обязательных работ, наказание отбыто 09 августа 2018 года,

- 18 июня 2018 года Индустриальным районным судом г.Барнаула по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Индустриального районного суда г.Барнаула от 18 июня 2018 года, на основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенная по приговору от 18 июня 2018 года, и окончательно определено 2 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; в срок отбытого наказания зачтено время содержания под стражей с 09 мая 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 8 Индустриального района г.Барнаула от 19 июня 2019 года ФИО1 осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества, принадлежащего ФИО4 – холодильника марки «Саратов», на сумму 3000 рублей, имевшего место в период времени с 10 часов 00 минут до 12 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ у <адрес> общем коридоре девятого этажа <адрес>.

Кроме того, ФИО1 осужден за угрозу убийством своего несовершеннолетнего сына Потерпевший №2, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, совершенную в состоянии алкогольного опьянения, имевшую место ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 10 часов 00 минут до 11 часов 18 минут по адресу: <адрес>.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Кретова Е.В. полагает, что приговор мирового судьи подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. В описательно-мотивировочной части приговора мировым судьей необоснованно сделан вывод о наличии в действиях ФИО1 отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, вследствие чего при назначении наказания не верно применены положения ч. 2 ст. 68 УК РФ. Кроме того, в качестве смягчающего наказание обстоятельства по эпизоду хищения имущества ФИО4 мировым судьей признаны предусмотренные п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступлений. Таким образом, при отсутствии отягчающих обстоятельств при назначении наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ следовало применить ч. 1 ст. 62 УК РФ. Государственный обвинитель просит понизить наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 119 УК РФ до 1 года лишения свободы, по ч. 2 ст. 69 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ окончательно назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы. Учитывая отсутствие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, наказание осужденному надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима. В срок наказания, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, подлежит зачету время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнение прокурора Ястребиловой О.В., поддержавшей доводы представления и просившей его удовлетворить, адвоката Куровой Е.С. и осужденного ФИО1, также просивших изменить приговор мирового судьи и понизить назначенное наказание, суд приходит к следующему.

Осужденный ФИО1 вину в совершенном преступлении признал полностью.

Действия ФИО1 обоснованно квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, по ч. 1 ст. 119 УК РФ – как угроза убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы. Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре мирового судьи, сторонами не оспариваются.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с уголовно-процессуальным законом и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанное требование закона по данному делу должным образом не выполнено.

В соответствие с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Согласно п.п. «а, в» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.

Приговором мирового судьи судебного участка №8 Индустриального района г.Барнаула от 12 апреля 2018 года ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 119, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 230 часам обязательных работ. Указанные преступления относятся к преступлениям небольшой тяжести.

Приговором Индустриального районного суда г.Барнаула от 18 июня 2018 года ФИО1 осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года.

Таким образом, при назначении ФИО1 наказания мировым судьей необоснованно сделан вывод о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений, а также необоснованно применены положения ч. 2 ст. 68 УК РФ, поскольку вышеуказанные судимости не образуют в действиях ФИО1 рецидива преступлений. В связи с изложенным ссылки на наличие отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, а также на применение ч. 2 ст. 68 УК РФ подлежат исключению из приговора.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

По эпизодам кражи имущества ФИО4 и угрозы убийством мировой судья в качестве смягчающих обстоятельств признал и учел признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, активное способствование расследованию преступления, наличие малолетних детей, мнения потерпевших, не настаивающих на строгом наказании.

Учитывая наличие смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ - явки с повинной, активного способствования расследованию преступления, и отсутствие отягчающих обстоятельств, поскольку указание на рецидив преступлений подлежит исключению из приговора, по ч. 1 ст. 158 УК РФ ФИО1 необоснованно назначено наказание без применения ч. 1 ст. 62 УК РФ. Таким образом, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание подлежит понижению.

При этом, положения ч. 1 ст. 62 УК РФ по ч. 1 ст. 119 УК РФ не подлежат применению, поскольку по данному эпизоду преступной деятельности в качестве отягчающего наказание обстоятельства признано совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения. Однако, учитывая исключение отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, наказание по данному составу преступления также подлежит понижению, как и итоговое наказание по приговору.

В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание наказания назначается в колониях-поселениях. Вместе с тем, с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд приходит к выводу, о необходимости отбывания назначенного ФИО1 наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Таким образом, в срок отбытого наказания подлежит зачету время содержания ФИО1 под стражей с 09 мая 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, не установлено.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что вышеуказанный приговор мирового судьи подлежит изменению, апелляционное представление государственного обвинителя Кретовой Е.В. - удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, п.1 ч.1 ст.ст.389.20, ст.389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 8 Индустриального района г.Барнаула от 19 июня 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из приговора ссылку на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений, на применение ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Назначить ФИО1 наказание:

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом требований ч. 1 ст. 62 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 10 месяцев;

- по ч. 1 ст. 119 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев.

В соответствие с ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное приговором Индустриального районного суда г.Барнаула от 18 июня 2018 года, отменить.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору Индустриального районного суда г.Барнаула от 18 июня 2018 года, и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбытого наказания зачесть время содержания ФИО1 под стражей с 09 мая 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление государственного обвинителя Кретовой Е.В. удовлетворить.

Судья С.В. Трушкин