Апелляционное постановление № 10-18/2021 от 12 июля 2021 г. по делу № 10-18/2021

Мировой судья Матыцин В.А.

Дело № 10-18/2021

55MS0093-01-2021-001364-42


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

13 июля 2021 года г. Омск

Центральный районный суд г.Омска в составе: судьи Ермолаевой И.В.,

при секретаре Сибиряковой А.В.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании

с участием государственного обвинителя – помощника прокурора Центрального АО г. Омска ФИО1, осужденного ФИО2,

защитника осужденного – адвоката Трофимовой Л.Н.,

уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя на приговор мирового судьи судебного участка № 93 в Центральном судебном районе в г. Омске от 09.06.2021, которым

ФИО2, <данные изъяты> судимый:

- 14.05.2019 Кировским районным судом г.Омска по ч.1 ст.159 УК РФ к 180 часам обязательных работ;

- 08.10.2019 мировым судьей судебного участка № 94 в Центральном судебном районе в г.Омске и.о. мирового судьи судебного участка № 93 в Центральном судебном районе в г.Омске по ч.1 ст.158 УК РФ к 200 часам обязательных работ. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединен не отбытый срок наказания по приговору от 14.05.2019 - всего к отбытию 280 часов обязательных работ;

- 18.10.2019 мировым судьей судебного участка № 49 в Кировском судебном районе в г.Омске по ч.1 ст.158 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы.

- 22.10.2019 Первомайским районным судом г. Омска по «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к одному году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Состоит на учете филиала ЦАО г.Омска ФКУ УИИ УФСИН России по Омской области;

- 06.11.2019 Первомайским районным судом г. Омска по «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 200 часам обязательных работ. На основании ч. 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ частично присоединен не отбытый срок по приговору мирового судьи судебного участка № 94 в Центральном судебном районе в г.Омске и.о. мирового судьи судебного участка № 93 в Центральном судебном районе в г.Омске от 08.10.2019 и мирового судьи судебного участка № 49 в Кировском судебном районе в г.Омске от 18.10.2019 - всего к отбытию 6 месяцев лишения свободы;

- 13.11.2019 Центральным районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 175, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст.228 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы. По постановлению Советского районного суда г.Омска от 22.04.2020 на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединен не отбытый срок по приговору Первомайского районного суда г.Омска от 06.11.2019 - всего к отбытию 9 месяцев лишения свободы. 08.05.2020 освобожден из ИК-8 г.Омска по отбытии срока наказания;

- 15.04.2021 мировым судьей судебного участка № 78 в Первомайском судебном районе в г. Омске по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, 69 ч.2 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы (приговор вступил в законную силу 25.05.2021 года),

осужденного по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения к назначенному наказанию присоединено наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 78 в Первомайском судебном районе в г. Омске от 15.04.2021 года, окончательно назначено наказание в виде 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Выслушав мнения участников процесса,

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору мирового судьи судебного участка № 93 в Центральном судебном районе в г. Омске от 09.06.2021, ФИО2 признан виновным и осужден за совершение в отношение потерпевшего ПВА. кражи, то есть тайного хищения чужого имущества.

Преступление совершено в период времени с 23 часов 14.01.2021 до 09 часов 15.01.2021 26.10.2020 в г. Омске, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель - помощник прокурора Центрального АО г. Омска ФИО1 полагает, что приговор подлежит изменению в виду существенных нарушений уголовного законодательства. Обращает внимание, что согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. На этом основании, в резолютивной части приговора суду надлежало указать, что на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений наказание, назначенное ФИО2 по настоящему приговору следует частично сложить с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 78 в Первомайском судебном районе г. Омска от 15.04.2021, и определить наказание в виде лишения свободы на срок 11 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Однако суд применил принцип частичного присоединения наказания, то есть фактически применил положения ст. 70 УК РФ, чем ухудшил положение осужденного. На этом основании просит снизить наказание, назначенное по совокупности преступлений.

Вместе с тем, определяя наказание ФИО2 по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде 8 месяцев лишения свободы суд не сделал ссылку на применение конкретной части статьи 68 УК РФ, тогда как ч.ч. 2 и 3 ст. 68 УК РФ содержат различные правила назначения наказания, при наличии рецидива преступлений.

Рассмотрев уголовное дело в особом порядке судебного разбирательства, в нарушение п. 4 ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора суд не указал о применении ч. 5 ст. 62 УК РФ, ограничивающих верхний предел наказания в виде лишения свободы, применение которых, исходя из правил назначения наказания, является обязательным.

Кроме того, во вводной части приговора указано, что ФИО2 был осужден 23.07.2019 Центральным районным судом г. Омска по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год. Однако, на дату совершения данного преступления (14.01.2021) эта судимость считается погашенной, в связи с чем указание на нее в вводной части приговора подлежит исключению.

На этом основании просит приговор мирового судьи изменить.

В заседании суда апелляционной инстанции помощник прокурора Центрального АО г. Омска ФИО1 апелляционное представление поддержала, просила приговор мирового судьи в отношении ФИО2 изменить, по доводам, указанным в апелляционном представлении, снизив ФИО2 наказание, назначенное по ч.5 ст. 69 УК РФ на 1 месяц.

Осужденный ФИО2 и его защитник – адвокат Маричева О.В. поддержали доводы апелляционного представления.

Изучив материалы уголовного дела и доводы апелляционного представления, заслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционного представления подлежащими удовлетворению.

Уголовное дело в отношении ФИО2 рассматривалось судом в особом порядке судебного разбирательства.

Судом сделан правильный вывод о виновности ФИО2 в совершении указанного преступления, участниками процесса при рассмотрении дела в апелляционном порядке квалификация содеянного и виновность ФИО2 в совершении данного преступления не оспариваются.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора приведены мотивы решения вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

Судом в полной мере учтено наличие ряда обстоятельств, смягчающих наказание.

Отягчающим наказание обстоятельством суд в соответствии со ст. 63 УК РФ, верно признал наличие рецидива преступлений.

Вместе с тем, заслуживают внимания доводы апелляционного представления о нарушении судом требований уголовного закона, в том числе, при назначении ФИО2 окончательного наказания.

Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Из приговора суда следует, что преступление ФИО2 совершено до постановления мировым судьей судебного участка № 78 в Первомайском районном суде г. Омска приговора от 15.04.2021, в связи с чем, назначая окончательное наказание осужденному, суд правильно указал о применении ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Однако, назначая окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд применил принцип частичного присоединения наказания по приговору от 15.04.2021, т.е. фактически применил положения ст. 70 УК РФ, чем ухудшил положение осужденного. В связи с изложенным, при назначении ФИО2 наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ следует применить принцип частичного сложения наказаний, со смягчением назначенного окончательного наказания.

Вид исправительного учреждения, определен судом верно в соответствии с требованиями ст.58 УК РФ.

Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с доводом апелляционного представления, что суду при определении рецидива преступлений необходимо было указать при назначении наказания о применении ч.2 ст. 68 УК РФ, и соответственно в связи с рассмотрением дела в особом порядке судебного разбирательства надлежало указать о применении ч. 5 ст. 62 УК РФ, которая ограничивает верхний предел наказания в виде лишения свободы, - применение которых, исходя из правил назначения наказания, является обязательным.

Вместе с тем, поскольку ФИО2 был осужден 23.07.2019 Центральным районным судом г. Омска по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ, к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год, на дату совершения данного преступления (14.01.2021) эта судимость считается погашенной, указание на нее в вводной части приговора подлежит исключению.

Каких-либо нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора в суде апелляционной инстанции не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционное представление государственного обвинителя – удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 93 в Центральном судебном районе в г. Омске от 09.06.2021 в отношении ФИО2 изменить.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 78 в Первомайском судебном районе в г. Омске от 15.04.2021 года, окончательно назначить наказание в виде 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Указать в мотивировочной части приговора при назначении наказания о применении ч.2 ст. 68 УК РФ и о применении ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Исключить в вводной части приговора указание на наличие судимости по приговору Центрального районного суда г. Омска от 23.07.2019, которым ФИО2 был по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год.

В остальной части данный приговор мирового судьи судебного участка № 93 в Центральном судебном районе в г. Омске от 09.06.2021 в отношении ФИО2 – оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в г. Кемерово в течение 6 месяцев через суд, постановивший приговор, при этом ФИО2 имеет право ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья И.В. Ермолаева