Решение № 12-5/2021 от 11 марта 2021 г. по делу № 12-5/2021

РЕШЕНИЕ

с.Баяндай ДД.ММ.ГГГГ

Судья Баяндаевского районного суда Иркутской области Орноева Т.А., с участием ФИО1, защитника Хороших М.П., помощника прокурора Ергаловой А.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании дело № по жалобе ФИО1 на постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.29 КоАП РФ в отношении должностного лица - и.о. главы администрации муниципального образования «Баяндай» ФИО1,

установил:

Постановлением заместителя руководителя – начальника отдела контроля закупок Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ и.о. главы администрации МО «Баяндай» ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.29 КоАП РФ, и ей назначено административное наказание в виде штрафа в размере 25000 рублей.

ФИО1, обжалуя указанное постановление, просит его отменить как незаконное и необоснованное, производство по делу прекратить в связи с отсутствием события административного правонарушения. В обоснование жалобы указала, что при заключении договора № от ДД.ММ.ГГГГ между администрацией МО «Баяндай» и ООО «ОКС» о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения, не были нарушены требования п.1 ч.1 ст.93 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № «О контрактной системе в сфере товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Данный договор заключен в соответствии с действующим законодательством, так как ООО «ОКС» является единственным поставщиком в сфере холодного водоснабжения в с.Баяндай.

В силу п.8 ч.1 ст.93 вышеуказанного закона закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае оказания услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, обращению с твердыми коммунальными отходами, газоснабжению по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством РФ ценам (тарифам), по хранению и ввозу наркотических и психотропных веществ.

Согласно ст.3,4,5,6 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № «О естественных монополиях» субъект естественной монополии- это хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, в сферах, установленных вышеназванным законом, в том числе в сфере услуг водоснабжения и водоотведения с использованием централизованных систем, коммунальных систем, деятельность которых регулируется соответствующими государственными органами посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня.

В силу ст.2 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № « О водоснабжении и водоотведении» водоснабжение- это водоподготовка, транспортировка и подача питьевой или технической воды абонентам с использованием централизованных и нецентрализованных систем холодного водоснабжения (холодное водоснабжение) или приготовление, транспортировка и подача горячей воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем горячего водоснабжения (горячее водоснабжение).

Постановлением администрации МО «Баяндай» от ДД.ММ.ГГГГ № ООО «Окружные коммунальные системы» (далее ООО «ОКС») определено гарантирующей организацией по холодному водоснабжению. ООО «ОКС» является субъектом естественных монополий в сфере водоснабжения, поскольку осуществляет свою деятельность на основании тарифов на питьевую воду, установленных для него постановлением главы администрации МО «Баяндай» от ДД.ММ.ГГГГ №, объекты водоснабжения для осуществления деятельности по холодному водоснабжению переданы по концессионному соглашению № от ДД.ММ.ГГГГ.

По смыслу Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № «О естественных монополиях», не включение организации в реестр субъектов естественных монополий не свидетельствует об отсутствии у него статуса субъекта естественных монополий с учетом осуществляемой ею деятельности.

Федеральным законом «О водоснабжении» предусмотрено подключение строящихся водопроводных сетей к источнику водоснабжения.

Заключенный договор является договором о подключении (технологическом подключении) к централизованной системе холодного водоснабжения.

В судебном заседании ФИО1, и ее защитник Хороших М.П. поддержали доводы, изложенные в жалобе, помощник прокурора Баяндаевского района против ее удовлетворения возражала.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы России по Иркутской области в судебном заседании не присутствовал, хотя извещен о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, о чем имеется повестка.

Выслушав лиц, участвующих в деле, проверив материалы дела в порядке ст. 30.6 КоАП РФ, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

В соответствии со ст.24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельства каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а так же выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Согласно ч.2 ст.7.29 КоАП РФ административным правонарушением признается принятие решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в случае, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок должно осуществляться путем проведения конкурса или аукциона.

В соответствии со ст.24 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" заказчики при осуществлении закупок по общему правилу используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Заказчик не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Статья 93 этого же Федерального закона предусмотривает ограниченные случаи, когда возможно осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) без использования конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Из материалов дела следует, что прокурором Баяндаевского района в отношении ФИО1 как должностного лица возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 7.29 КоАП РФ. Обвинение сведено к следующему:

ДД.ММ.ГГГГ ФИО1, являясь и.о. главы АМО «Баяндай», от имени муниципального образования заключила с ООО «ОКС» договор о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения № без использования конкурентных процедур, в нарушение требований Закона № "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Обжалуемым постановлением заместителя руководителя УФАС по Иркутской области ФИО2 от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 признана виновной в совершении правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 7.29 КоАП РФ и ей назначен административный штраф в размере 50 тысяч рублей.

Вывод о виновности должностного лица ФИО1, зам.руководителя УФАС по Иркутской области ФИО2 мотивировал тем, что, во –первых, на момент заключения договора централизованная система холодного водоснабжения в с. Баяндай отсутствовала, имелось лишь здание водокачки с водоскважиной, являющаяся собственностью сельского поселения и переданные по концессионному соглашению ООО «ОКС».

Во-вторых, указанные в предмете заключенного ДД.ММ.ГГГГ договора работы (мероприятия) не соответствует понятию договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения.

И, наконец, ООО «ОКС», с которым заключен договор в соответствии с п.1 ч.1 ст. 93 №, не является субъектом естественных монополий и в соответствующем реестре не значится, а, следовательно, как указано в постановлении, договор заключен в нарушение ст. 24 ФЗ № без использования конкурентных способов.

Вместе с тем, в соответствии с п.1ч.1 ст.93 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в том случае, если осуществление закупки товара, работы или услуги, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ № "О естественных монополиях", к которым согласно ст. 4 названного Закона относится водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры.

Согласно ст.3 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № « О естественных монополиях» под естественной монополией понимается состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Иначе говоря, признание хозяйствующего субъекта субъектом естественной монополии ставится в зависимость от факта осуществления им деятельности в сфере естественной монополии, а не от внесения его в соответствующий реестр, формируемый в соответствии со ст.10 Закона N147-ФЗ, и который носит заявительный характер, формируется на основании информации, полученной от федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, общественных объединений потребителей, их ассоциаций и союзов, а также по заявлению самих организаций о включении их в Реестр либо исключении их из Реестра.

Отношения в сфере водоснабжения и водоотведения, в том числе связанные с порядком заключения договоров, регулируются положениями Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № "О водоснабжении и водоотведении", Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ №.

В соответствии с ч.3 ст.13, ч.3 ст.14, ч.3 ст.18 Закона о водоснабжении и водоотведении договоры водоснабжения и водоотведения, а также договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения являются публичными договорами.

Согласно ст.2 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № "О водоснабжении и водоотведении" водоснабжение - водоподготовка, транспортировка и подача питьевой или технической воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем холодного водоснабжения (холодное водоснабжение) или приготовление, транспортировка и подача горячей воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем горячего водоснабжения (горячее водоснабжение); гарантирующая организация - организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, определенная решением органа местного самоуправления которая обязана заключить договор холодного водоснабжения, договор водоотведения, единый договор водоснабжения и водоотведения с любым обратившимся к ней лицом, чьи объекты подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Согласно ст.3 Федерального закона № "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" определение поставщика (подрядчика, исполнителя) - совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта.

Как следует из материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ между Министерством жилищной политики, энергетики и транспорта Иркутской области и администрацией МО «Баяндай» заключено соглашение о предоставлении в 2019-2021 гг. субсидии из бюджета Иркутской области бюджету МО «Баяндай» на строительство и реконструкцию (модернизацию) объектов питьевого водоснабжения в рамках программы «Повышение качества водоснабжения Иркутской области на 2019-2024 годы государственной программы «Развитие ЖКХ и повышение энергоэффективности Иркутской области» на 2019-2024 годы, утв. Постановлением правительства Иркутской области № от ДД.ММ.ГГГГ, в целях реализации Соглашения о предоставлении субсидии из федерального бюджета бюджету Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ.

ДД.ММ.ГГГГ между администрацией МО «Баяндай» и ООО «ОКС» заключен договор о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения. Согласно данному договору ООО «ОКС» обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы холодного водоснабжения к подключению объекта заказчика (локальный водопровод в МО «Баяндай») к сетям централизованной системы холодного водоснабжения.

В рамках данного договора ООО «ОКС» до точки подключения объекта заказчика должна разработать проектно-сметную документацию, провести работы по увеличению мощности водозаборных сооружений, осуществить строительство насосной станции второго подъема, строительство внутриплощадочных сетей, увеличить надежность и категорию электроснабжения, благоустроить территорию, осуществить промывку водопроводных сетей, подготовить водопроводные сети, оборудование к подключению, провести работы по непосредственному подключению внутриплощадочных или внутридомовых сетей и оборудования объекта в точке подключения.

ДД.ММ.ГГГГ между администрацией МО «Баяндай» и ООО «Иркутские буровые работы» заключен муниципальный контракт № на строительство локального водопровода в МО «Баяндай».

ДД.ММ.ГГГГ между администрацией МО «Баяндай» и ООО «ОКС» заключено концессионное соглашение, по которому ООО «ОКС» обязуется выполнить за свой счет мероприятия по реконструкции (модернизации) муниципального имущества- здание водокачки с водоскважиной, расположенное по <адрес>, а администрация МО «Баяндай» обязуется в свою очередь предоставить ООО «ОКС» на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования вышеназванным объектом Соглашения для осуществления указанной деятельности.

Установлено, что Постановлением администрации МО «Баяндай» № от ДД.ММ.ГГГГ ООО «ОКС» наделена статусом гарантирующей организации для централизованной системы водоснабжения МО «Баяндай». Постановлением администрации названного муниципального образования определены тарифы на питьевую воду.

Из вышеприведенного следует, что на момент заключения договора от ДД.ММ.ГГГГ ООО «ОКС» являлось субъектом естественных монополий в сфере водоснабжения и водоотведения и осуществляло свою деятельность на основании тарифов. Во владении ООО «ОКС» находилась водокачка с водоскважиной, которые использовались в сфере деятельности водоснабжения и водоотведения.

То обстоятельство, что на момент заключения договора от ДД.ММ.ГГГГ имелось лишь здание водокачки с водоскважиной и строительство локального водопровода началось после ДД.ММ.ГГГГ, не может являться основанием для утверждения о том, что указанный договор не является договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения.

Мероприятия, указанные в договоре от ДД.ММ.ГГГГ, составляют совокупность мер по технологическому присоединению, иными словами, направлены на исполнение обязательств поставщиком качественной услуги по водоснабжению (ст.85 Основ ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения", утв. Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № "О государственном регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения").

Частью 1 ст.18 Федерального закона "О водоснабжении и водоотведении" предусмотрено, что подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных данным федеральным законом и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В силу п.10 ст.48 Градостроительного кодекса РФ порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение (технологическое присоединение), а также порядок подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения

По определению, содержащемуся в п.2 Правил предоставления тех.условий, это процесс, дающий возможность осуществления подключения строящихся (реконструируемых) объектов капстроительства к сетям инженерно-технического обеспечения, а также к оборудованию по производству ресурсов.

Ресурсами в данном случае является холодная вода, используемая для предоставления услуг по водоснабжению.

Сети инженерно-технического обеспечения представляют собой совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе водоснабжения и водоотведения.

Исходя из установленных обстоятельств, прихожу к выводу, что заказчик (администрация МО «Баяндай») на основании п.1 ч.1 ст.93 Закона о контрактной системе вправе была заключить контракт с единственным исполнителем на оказание услуг по подготовке централизованной системы холодного водоснабжения к подключению.

Материалами дела установлено, что решение о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения от ДД.ММ.ГГГГ с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) без проведения конкурса или процедуры аукциона принято и.о. главы администрации МО «Баяндай» ФИО1 в пределах требований п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", что свидетельствует об отсутствии события административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.7.29 КоАП РФ.

Установленные обстоятельства не были приняты во внимание при рассмотрении дела должностным лицом УФАС Иркутской области, и выводы о виновности ФИО1, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, а потому постановление заместителя руководителя – начальника отдела контроля закупок Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.29 КоАП РФ, в отношении и.о. главы администрации МО «Баяндай» ФИО1, подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении в отношении ФИО1 по ч.2 ст.7.29 КоАП РФ - прекращению за отсутствием события административного правонарушения.

Согласно п.3 ч. 1 ст.30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится одной из следующих решений: об отмене постановления и прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст.2.9, 24.5 настоящего Кодекса.

В соответствии с п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.30.6, п.3 ч.1 ст.30.7, п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, судья

решил:

Жалобу ФИО1 на постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.29 КоАП РФ, удовлетворить.

Постановление заместителя руководителя – начальника отдела контроля закупок Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.29 КоАП РФ, в отношении и.о. главы администрации МО «Баяндай» ФИО1, отменить.

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.7.29 КоАП РФ в отношении и.о. главы администрации МО «Баяндай» ФИО1 прекратить на основании п.1 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ за отсутствием события административного правонарушения.

Судья Орноева Т.А.