Решение № 12-399/2019 от 5 августа 2019 г. по делу № 12-399/2019

РЕШЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

г. Ханты-Мансийск дело № 12 – 399/2019 06 августа 2019 года

Судья суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры Ушакова С.М., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1 и его защитника – адвоката Соболевой А.З. на постановление судьи Ханты-Мансийского районного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 19 июля 2019 года, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении (ФИО)1,

установил:

постановлением судьи Ханты-Мансийского районного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 19 июля 2019 года, ФИО1 признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере двух тысяч рублей с принудительным административным выдворением за пределы Российской Федерации с помещением в центр временного содержания иностранных граждан УМВД России по г. Сургуту за то, что он, являясь гражданином Киргизской Республики, въехал на территорию Российской Федерации 04 сентября 2017 года, срок его законного пребывания в стране истёк – 03 декабря 2017 года, с 04 декабря 2017 года по дату вынесения постановления уклонялся от выезда с территории Российской Федерации, чем нарушил требования пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Обстоятельства, послужившие основанием для составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1 выявлены при проверке у него документов 18 июля 2019 года в 23:00, по адресу: <...>.

В жалобе, поступившей в суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, адвокат Соболева А.З. и ФИО1, просят исключить из постановления дополнительное наказание в виде административного выдворения ФИО1 за пределы Российской Федерации. В доводах жалобы указывают, что ФИО1 является студентом федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Югорский государственный университет» и не может быть подвергнут дополнительному виду наказания в виде административного выдворения. Из уведомления о прибытии иностранного гражданина следует, что срок законного пребывания ФИО1 на территории Российской Федерации продлён до 02 сентября 2019 года.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, заслушав адвоката Соболеву А.З., нахожу постановление подлежащим изменению.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с указанным Федеральным законом. Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным законом № 115-ФЗ или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, перечисленных в пункте 2 названной статьи.

Согласно статье 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

На этапе сбора доказательств по делу и в судебном заседании 19 июля 2019 года, ФИО1 вину в совершении вменённого административного правонарушения не оспаривал.

Выводы судьи о виновности ФИО1 в совершении административного правонарушения предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подтверждаются приведенными в постановлении судьи доказательствами, которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вопреки доводу жалобы положения пункта 7 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ о продлении срока законного пребывания иностранного гражданина на территории Российской Федерации до окончания срока обучения на ФИО1 не распространяется.

Согласно части 2 статьи 17 Федерального закона от 29 декабря 2012 года № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» обучение в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, с учётом потребностей, возможностей личности и в зависимости от объема обязательных занятий педагогического работника с обучающимися осуществляется в очной, очно-заочной или заочной форме.

Исходя из смысла пункта 7 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ, срок законного пребывания иностранного гражданина – студента, может быть ему продлён только в случае, если он обучается по очной или очно-заочной форме обучения.

Из справки, представленной федеральным государственным бюджетным образовательным учреждением высшего образования «Югорский государственный университет» на судебный запрос судьи суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, следует, что ФИО1 01 сентября 2013 года зачислен в число студентов по заочной форме обучения. Отчислен 03 июля 2018 года. Восстановлен в число студентов с 01 апреля 2019 года на заочную форму обучения. Отчислен 29 июня 2019 года по собственному желанию.

Таким образом, ФИО1 обучался на заочной форме обучения, что не является основанием для продления срока его временного пребывания на территории Российской Федерации.

Также подлежит отклонению довод жалобы о том, что срок законного пребывания ФИО1 на территории Российской Федерации продлён до 02 сентября 2019 года, поскольку данное обстоятельство материалами дела об административном правонарушении не подтверждается.

Из статьи 2 Федерального закона № 115-ФЗ следует, что временно пребывающим в Российской Федерации иностранным гражданином является лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту.

Миграционная карта – документ, содержащий сведения о въезжающих или прибывших в Российскую Федерацию иностранном гражданине или лице без гражданства и о сроке их временного пребывания в Российской Федерации, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, на временное пребывание в Российской Федерации, а также служащий для контроля за временным пребыванием в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства.

Представленное уведомление о прибытии иностранного гражданина не является документом устанавливающим срок временного пребывания в Российской Федерации, подтверждающим право иностранного гражданина или лица без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, на временное пребывание в Российской Федерации.

При этом к материалам дела приобщена копия миграционной карты ФИО1, согласно которой, период его временного пребывания на территории Российской Федерации установлен с 04 сентября 2017 года по 04 декабря 2017 года (л.д. 4).

Таким образом, постановление судьи районного (городского) суда в части вывода о виновности ФИО1 в совершении вменённого административного правонарушения является законным и обоснованным.

Вместе с тем с учётом конкретных обстоятельств настоящего дела имеются основания для изменения постановления в части назначенного наказания.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях. При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (части 1 и 2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Назначение дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также её соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках производства по делам об административных правонарушениях.

Договором о Евразийском экономическом союзе, подписанным в городе Астане Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Российской Федерацией 29.05.2014, в числе прочего, определено, что трудовая деятельность трудящегося государства-члена регулируется законодательством государства трудоустройства с учетом положений данного Договора. Срок временного пребывания (проживания) трудящегося государства-члена и членов семьи на территории государства трудоустройства определяется сроком действия трудового или гражданско-правового договора, заключенного трудящимся государства-члена с работодателем или заказчиком работ (услуг) (пункты 4 - 5 статьи 97 Договора о Евразийском экономическом союзе).

Киргизская Республика присоединилась к Договору о Евразийском экономическом союзе на основании Договора о присоединении, подписанного в городе Москве 23 декабря 2014 года, ратифицированного Федеральным законом от 13.07.2015 № 219-ФЗ.

Из материалов дела об административном правонарушении усматривается, что ФИО1 и индивидуальный предприниматель ФИО2 заключили трудовой договор от 04 декабря 2018 года № 3 согласно которому ФИО1 принят на работу в качестве водителя. Срок действия трудового договора – 30 ноября 2019 года.

При рассмотрении дела судья районного суда, на основании распечатки личного дела ФИО1 из базы данных программы административного органа, пришёл к выводу, что данный трудовой договор расторгнут 15 мая 2019 года (л.д. 9-10).

Вместе с тем, данное доказательство не может быть признано допустимым, поскольку содержит в себе недостоверные сведения о привлечении ФИО1 к административной ответственности по части 1.1. статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановление от 04 сентября 2018 года, поскольку данное постановление было отменено решением судьи Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 25 сентября 2018 года (л.д. 27-29). Наличие в данном документе недостоверных сведений, обосновано ставит под сомнение и иную информацию, содержащуюся в нём. Кроме того, данный документ не содержит сведений из какого именно программного комплекса (СПО «Мигрант-1», ППО «Территория» и д.р.) он распечатан, каким лицом производилась подготовка информации, и не имеет заверительных подписей с расшифровкой фамилии, имени, отчества и должности ответственного лица.

При этом копия самого уведомления о прекращении (расторжении) названного договора в материалах дела отсутствует.

Вывод судьи о том, что заключение трудового договора после истечения срока временного пребывания не даёт право ФИО1 на продление срока его временного пребывания, является обоснованным, однако, заключение данного договора, может быть расценено, как принятие мер направленных на легализацию положения иностранного гражданина.

Также судом учитывается, что ФИО1 длительное время обучался в высшем образовательном учреждении Российской Федерации, и на основании пункта 1 статьи 62 Федерального закона от 29 декабря 2012 года № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» сохраняет право на восстановление для обучения в этой организации в течение пяти лет после отчисления из неё.

Учитывая изложенное, и при отсутствии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным исключить из постановления назначение дополнительного административного наказания в форме административного принудительного выдворения ФИО1 за пределы Российской Федерации, иное не исключало бы существенного вмешательства государства в реализацию прав привлекаемого лица, гарантированных, в том числе статьёй 2 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим, 04.11.1950) и статьёй 43 Конституции Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь статьёй 30.6, пунктом 2 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

решил:

постановление судьи Ханты-Мансийского районного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 19 июля 2019 года, вынесенное по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении (ФИО)1, изменить.

Исключить назначенное ФИО1 наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Судья суда Ханты-Мансийского

автономного округа – Югры С.М. Ушакова