Постановление № 44У-154/2018 4У-879/2018 от 7 ноября 2018 г. по делу № 1-5/15

ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 8 ноября 2018 года № 44у-154-2018

Президиум Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего Ходусовой И.В.,

членов президиума Литвинцевой И.В., Лобынцева И.А., Нестерова М.В.,

при секретаре Белобородовой Ю.С.,

рассмотрел кассационную жалобу осужденного ФИО4 о пересмотре приговора Железнодорожного районного суда г.Читы от 2 июля 2015 года, которым

ФИО4, родившийся <Дата> в <адрес>, судимый:

- 5 ноября 2009 года Черновским районным судом г.Читы по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

- 17 марта 2010 года Черновским районным судом г.Читы, с учетом изменений, внесенных постановлением Черновского районного суда г.Читы от 15 июня 2011 года, по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 5 ноября 2009 года к 2 годам 10 месяцам лишения свободы,

освободившегося условно-досрочно 30 декабря 2011 года на 10 месяцев 18 дней,

- осужден с применением ч.3 ст.66, ст.64 УК РФ по ч.3 ст.30 п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств 14 октября и 16 октября 2013 года) к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, исчисляя срок наказания с 2 июля 2015 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не рассматривался.

Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Жила В.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы осужденного и мотивы ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав пояснения осужденного ФИО4 и адвоката Митюковой Н.Н., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. об изменении судебного решения, президиум Забайкальского краевого суда

у с т а н о в и л:

Согласно приговору, ФИО4 осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) в значительном размере массой 1,617 грамм, организованной группой.

Преступление совершено в период с 29 сентября 2013 года по 16 октября 2013 года в <адрес> и <адрес>; непосредственно сбыт наркотического средства произведен 14 октября 2013 года и 16 октября 2013 года в рамках <данные изъяты> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО4 выражает несогласие с приговором, полагая, что сотрудники УФСКН уже после первой проведенной проверочной закупки 14 октября 2013 года должны были пресечь деятельность по распространению наркотических средств и привлечь осужденных к уголовной ответственности, чего сделано не было. Проведя повторно проверочную закупку 16 октября 2013 года, сотрудники тем самым спровоцировали ФИО4 на повторное аналогичное преступление. Исходя из изложенного, находит, что все доказательства преступления по эпизоду 16 октября 2013 года являются недопустимыми. Также, не отрицая свою вину и не оспаривая фактические обстоятельства, установленные судом, указывает, что он продажей наркотиков не занимался, передавал наркотическое средство лицам, сбывавшим его, по просьбе знакомого, в связи с чем его действия являются не сбытом, а распространением наркотиков. Он помогал <ФИО2> и <ФИО3> изготавливать и перевозить наркотическое средство, но не продавал его, поскольку продавал наркотическое средство <ФИО2>, а осужденный только передавал его <ФИО2>. Квалификация его действий должна быть иной. Не соглашается, что он договаривался с остальными осужденными о сбыте наркотических средств. Он за свою деятельность с наркотиками получал не денежное вознаграждение, а гашишное масло для личного употребления.

Просит изменить приговор, исключить из приговора указание на совершение преступления организованной группой, квалифицировать действия правильно и снизить назначенный срок наказания.

Постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 18 октября 2018 года кассационная жалоба осужденного передана для рассмотрения в судебном заседании президиума Забайкальского краевого суда.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, президиум Забайкальского краевого суда считает, что приговор суда подлежит изменению в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ в связи с существенными нарушениями судом норм уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела.

Выводы суда о доказанности вины ФИО4 в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в составе организованной группы, совершенный 16 октября 2013 года, основаны на совокупности исследованных судом доказательств, которым дана надлежащая мотивированная оценка. Все доказательства, положенные в основу приговора, являются достоверными и допустимыми, проверены и оценены судом согласно ст.88 УПК РФ. Фактические обстоятельства дела осужденным не оспариваются.

Исходя из исследованных доказательств, в том числе показаний самого осужденного, суд установил, что ФИО5 в апреле 2013 года принял предложение осужденного <ФИО1> об участии в организованной группе, занимающейся распространением наркотического средства каннабисной группы. В данной группе состояли также осужденные <ФИО2> и <ФИО3>. Между участниками группы были распределены роли, согласно которым роль ФИО5 заключалась в сборе дикорастущей конопли в <адрес>, изготавливать ее из нее масло каннабиса, после чего последнее перевозить в <адрес> для реализации этого наркотического средства различным лицам по цене 500 рублей за 1 мл.масла каннабиса. Непосредственно продажу должны были осуществлять <ФИО3> и <ФИО2>.

В ходе деятельности этой группы по распространению наркотических средств, 29 сентября 2013 года ФИО4 совместно с <ФИО1> приобрели в поле недалеко от <адрес> наркотическое средство каннабис (марихуану) массой более 4 726,5 грамм, которое привезли по месту жительства <ФИО1> В ночь на 14 октября 2013 года <ФИО1> и Камарницкий незаконно из собранного наркотического средства изготовили очередную партию масла каннабиса. Часть изготовленного наркотического средства гашишного масла массой более 1, 617 гр., расфасованную в три шприца, Камарницкий перевез в <адрес> и передал <ФИО2> для реализации.

Как установил суд, 14 октября 2013 года <ФИО2> в <адрес> в ходе ОРМ незаконно сбыл по цене 500 рублей часть полученного наркотического средства неустановленной массой <Свидетель 1> и <Свидетель 2>. Этим же лицам ФИО6 незаконно сбыл в ходе ОРМ наркотическое средство гашишное масло <Дата> массой 0,510 грамм и 1,107 грамм <Свидетель 1> и <Свидетель 2> соответственно по цене 500 рублей. Общая масса сбытого 16 октября 2013 года наркотического средства гашишное масло составила 1,617 грамм.

Исходя из установленных судом обстоятельств дела, действий каждого из осужденных, их умысла, устойчивости созданной группы, суд пришел к правильному выводу о квалификации действий ФИО4 как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, совершенном организованной группой – по ч.3 ст.30 п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Проведение неоднократных проверочных закупок являлось обоснованным, целью являлось установление лиц, причастных в деятельности организованной группы, умысел на сбыт у участников группы был сформирован не неопределенное время и задолго до проведения оперативно-розыскных мероприятий, в связи с чем доводы жалобы о необходимости исключения из осуждения преступления, совершенного 16 октября 2013 года, являются необоснованными. Нарушений закона при проведении указанных мероприятий не установлено. Доказательства, основанные на данных, полученных в ходе ОРМ являются допустимыми.

Вместе с тем, как следует из приговора, ФИО4 осужден за совершение покушения на сбыт наркотических средств 14 и 16 октября 2013 года, однако в материалах уголовного дела отсутствуют доказательства, что 14 октября 2013 года был осуществлен сбыт именно наркотического средства масла каннабиса, данное вещество изъято не было, экспертное заключение, необходимое в данном случае, о виде и размере изъятого вещества, отсутствует.

Таким образом, обстоятельства, подлежащие доказыванию по ст.228.1 УК РФ, судом не установлены, выводы суда о совершении ФИО4 14 октября 2013 года преступного деяния, за которое он осужден, доказательствами не подтверждены.

В связи с изложенным, президиум считает необходимым исключить из приговора осуждение ФИО4 за покушение на незаконный сбыт наркотического средства масла каннабиса <Свидетель 1> и <Свидетель 2> 14 октября 2013 года.

При назначении наказания, в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности преступления, личность осужденного, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, наличие смягчающих наказание обстоятельств, а также влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы, с применением ст.64 УК РФ, отсутствии оснований для изменения категории тяжести преступления, являются обоснованными, мотивированы в приговоре. Вид исправительного учреждения определен правильно.

Однако в связи с уменьшением объема обвинения президиум считает возможным снизить размер назначенного ФИО4 по ч.3 ст.30 п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ наказания.

С учетом имущественной несостоятельности осужденного, наличия у него несовершеннолетних детей, состояния здоровья, президиум полагает освободить ФИО4 от взыскания с него процессуальных издержек, связанных с оплатой услуг адвоката, участвующего в судебном заседании по назначению суда, отнеся их за счет средств государства.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

Кассационную жалобу осужденного ФИО4 удовлетворить частично.

Приговор Железнодорожного районного суда г.Читы от 2 июля 2015 года в отношении ФИО4 изменить.

Исключить из приговора осуждение ФИО4 за покушение на незаконный сбыт наркотического средства масла каннабиса <Свидетель 1> и <Свидетель 2> 14 октября 2013 года.

С применением ст.64 УК РФ, снизить ФИО4 размер наказания, назначенного по ч.3 ст.30, п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление 16 октября 2013 года) до 5 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Процессуальные издержки за участие адвоката в судебном заседании по назначению суда кассационной инстанции в размере 1 650 руб. 00 коп. отнести за счет средств федерального бюджета.

Председательствующий И.В.Ходусова