Решение № 12-60/2018 от 20 февраля 2018 г. по делу № 12-60/2018

Дело № 12-60/18


РЕШЕНИЕ

21 февраля 2018 года г. Находка Приморского края

ул. Школьная, 22

Судья Находкинского городского суда Приморского края Елистратова О.Б.,

с участием прокурора Аникиной К.С.,

рассмотрев протест прокурора г. Находки на постановление заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю Ни А.В. от 13.12.2017 года № 212АП/04-2017 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ в отношении должностного лица заказчика – специалиста в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1,

У С Т А Н О В И Л

Постановлением УФАС по Приморскому краю от 13.12.2017г. № 212АП/04-2017 прекращено производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ в отношении должностного лица заказчика – специалиста в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1 в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Прокурор г. Находки, не согласившись с указанным постановлением, принёс на него протест, в котором просил постановление отменить, направить дело на новое рассмотрение.

В суде прокурор протест поддержал, пояснив, что постановление в отношении ФИО1 является незаконным по следующим основаниям.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности и осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок регулируются ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со ст. 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 24 Закона № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Перечень случаев, в которых закупка может осуществляться у единственного поставщика, установлен в ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика может осуществляться заказчиком в случае закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую ста тысяч рублей, а согласно п. 5 ст. 93 Закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика может осуществляться государственной или муниципальной образовательной организацией на сумму, не превышающую четырехсот тысяч рублей.

Заказчик вправе осуществлять все закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктами 4 и 5 ст. 93 Закона № 44-ФЗ в случае соблюдения ограничений для осуществления таких закупок, предусмотренных Законом № 44-ФЗ.

В соответствии с определением, содержащимся в ч. 1 ст. 56 Закона № 44-ФЗ, под конкурсом с ограниченным участием понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации, к участникам закупки предъявляются единые и дополнительные требования, а победитель такого конкурса определяется из числа участников закупки, прошедших предквалификационный отбор.

Согласно ч. 2 ст. 56 Закона № 44-ФЗ проведение конкурса с ограниченным участием применяется в случаях выполнения работ про сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ, реставрации музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда РФ, документов архивного фонда РФ, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов, выполнения работ, оказания услуг, связанных с необходимостью допуска подрядчиков, исполнителей к учетным базам данных музеев, архивов, библиотек, к хранилищам (депозитариям) музея, к системам обеспечения безопасности музейных предметов и музейных коллекций, архивных документов, библиотечного фонда, а также в случае, если поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологического или специализированного характера способны осуществить только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации.

Таким образом, Законом о контрактной системе устанавливаются возможные случаи проведения конкурса с ограниченным участием, в том числе, если товара (работы, услуги) в силу их особой сложности, инновационного или специализированного характера могут быть поставлены или выполнены ограниченным числом поставщиков, имеющих необходимый уровень квалификации.

Случаи отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологического или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, утвержден постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 № 99.

В соответствии с п. 6 Приложения 2 к Постановлению № 99 оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организации отдыха детей и их оздоровления в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 500 000 рублей.

Проверкой установлено, что между «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» и ООО «Регион Восточный» в 2017г. заключено 3 договора поставки продуктов питания (свинина, печень говяжья, мясо птицы «Михайловский бройлер», окорочка куриные) от 01.04.2017 № 008/17 БС сроком действия по 30.06.2017 на сумму 99 000 руб., от 24.04.2017 № 013/17 БС сроком действия по 30.06.2017 на сумму 276 600 руб., от 27.07.2017 № 024/17 БС сроком действия по 31.12.2017 на сумму 399 600 руб. Общая сумма указанных договоров составляет 775 200 руб.

Однако в нарушение требований законодательства учреждением заключены договоры с единственным поставщиком в порядке пункта 4 (для договора от 01.04.2017) и пункта 5 ст. 93 Закона № 44-ФЗ (для договоров от 24.04.2017 и 27.07.2017) путем деления закупки на части, без проведения необходимой конкурсной процедуры.

Указанные договора представляют собой искусственно раздробленную единую сделку на поставку идентичных товаров, направленную на достижение единой хозяйственной цели (организация питания обучающихся), где покупатель и продавец в указанных договорах выступают одним и те же стороны, а общая стоимость всех 3 договоров, заключенных с единственным поставщиком превышает предельно допустимый размер закупки, установленный п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, что нарушает требования действующего законодательства.

Частью 2 статьи 7.29 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за принятие решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в случае, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок должно осуществляться путем конкурса или аукциона.

В соответствии с ч. 1 ст. 107 Закона № 44-ФЗ лица, виновные в нарушении законодательства РФ и иных нормативных правовых пактов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Приказом врио начальника «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» от 06.02.2017 № 17-к ФИО1 принят в учреждение специалистом по размещению госзаказов, а 19.07.2017 переведен на должность специалиста в сфере закупок (приказ начальника филиала от 19.07.2017 № 70-к).

В силу п. 1.4 должностной инструкции специалиста по госзакупкам, утвержденной 05.11.2014 и п. 1.3 должностной инструкции специалиста в сфере госзакупок, утвержденной 13.08.2017, специалист по госзакупкам и специалист в сфере закупок должен знать, в том числе Федеральный закон № 44-ФЗ, общие принципы осуществления закупок, систему проведения закупок для государственных и муниципальных нужд, методы планирования при проведении закупок, порядок осуществления закупки.

Согласно п. 2.11 должностной инструкции специалиста по госзакупкам в его обязанности входит обеспечение осуществления закупок, в том числе заключение контрактов, а в силу п.п. 2.1. 2.5 должностной инструкции специалиста в сфере закупок в обязанности специалиста также входит контроль и управление закупками для эффективного и результативного использования средств, выделенных для обеспечения государственных и муниципальных нужд, заключение договоров.

В силу п. 3.1 указанных должностных инструкций специалист в сфере закупок вправе не принимать к исполнению документы по операциям, противоречащим законодательству РФ, нарушающим договорную, финансовую дисциплину и документы, оформленные ненадлежащим образом, а также письменно сообщить начальнику отдела государственных закупок о таких документах.

Из объяснений начальника «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО3, полученных в ходе проверки, следует, что в учреждении имеется специалист в сфере закупок ФИО1, который прошел специальное обучение в сфере закупок, о чем имеются подтверждающие документы. Указанным специалистом готовятся все договоры, заключаемые учреждением за счет бюджетных и внебюджетных средств. При этом филиал осуществляет закупки исключительно у единственного поставщика, если возникает необходимость в заключении договора путем конкурсного способа закупки, специалист в сфере закупок в силу должностных обязанностей должен сообщать о такой необходимости начальнику отдела государственных закупок головного учреждения, после чего закупка для нужд филиала заключается от имени юридического лица. Договоры с ООО «Регион Восточный» на поставку мясной продукции от 01.04.2017, 24.04.2017, 27.07.2017 заключены в целях организации питания обучающихся в филиале. Потребность учреждения в мясной продукции является постоянной.

Учитывая изложенное, должностное лицо – специалист в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1 при принятии решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), нарушил требования, установленные законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, применив неконкурентный способ определения поставщика.

Таким образом, выводы административного органа о том, что Закон о контрактной системе не содержит иных ограничений на осуществление закупок у единственного поставщика на основании пункта 4 и пункта 5 части 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, в том числе на приобретение одноименных товаров, работ, услуг, которые были ранее установлены Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», утратившим силу в соответствии со ст. 113 Закона о контрактной системе с 01.01.2014, несостоятельны, и не учитывают особенностей применении я ч. 2 ст. 56 Закона о контрактной системе и вышеназванного постановления № 99.

При этом разъяснения, изложенные в письме Минэкономразвития РФ от 20.10.2015 № Д28и-3179, не являются нормативно-правовым актом.

Юридическую силу имеют разъяснения органа государственной власти в случае, если данный орган наделен в соответствии с законодательством РФ специальной компетенцией издавать разъяснения по применению положений нормативных правовых актов. Минэкономразвития России – федеральный орган исполнительной власти, действующим законодательством РФ, в том числе Положением о Министерстве экономического развития Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 05.06.2008 № 437, не наделен компетенцией по разъяснению законодательства РФ.

Исходя из изложенного, разъяснения Минэкономразвития России по отдельным вопросам применения законодательства РФ в области размещения заказов для государственных и муниципальных нужд являются позицией Министерства и носят исключительно рекомендательный характер.

Просил постановление УФАС по Приморскому краю в отношении должностного лица ФИО1 отменить, направить дело на новое рассмотрение руководителю УФАС по Приморскому краю.

ФИО1 в судебном заседании с доводами прокурора г. Находки не согласился и пояснил, что действовал в соответствии с должностной инструкцией, ФЗ- 44, по письменному распоряжению начальника отдела.

Просил постановление отставить без изменения, протест прокурора г. Находки – без удовлетворения.

Судья, выслушав участников судебного разбирательства, изучив материалы дела, приходит к следующему выводу.

Согласно ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ, судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объёме.

В соответствии с ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ административным правонарушением признается принятие решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в случае, если определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок должно осуществляться путем проведения конкурса или аукциона.

Из представленных материалов дела установлено, что прокуратурой г. Находки была проведена проверка соблюдения «Дальневосточным мореходным училищем» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» требований законодательства при проведении закупок товаров, работ, услуг за счет бюджетных средств, в ходе которой были выявлены нарушения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Так проверкой было установлено, что между «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» и ООО «Регион Восточный» в 2017г. было заключено три договора поставки продуктов питания (свинина, печень говяжья, мясо птицы «Михайловский бройлер», окорочка куриные) от 01.04.2017 № 008/17 БС сроком действия по 30.06.2017 на сумму 99 000 руб., от 24.04.2017 № 013/17 БС сроком действия по 30.06.2017 на сумму 276 600 руб., от 27.07.2017 № 024/17 БС сроком действия по 31.12.2017 на сумму 399 600 руб. Общая сумма указанных договоров составляет 775 200 руб.

В нарушение требований законодательства данные договоры заключены учреждением с единственным поставщиком в порядке пункта 4 (для договора от 01.04.2017) и пункта 5 ст. 93 Закона № 44-ФЗ (для договоров от 24.04.2017 и 27.07.2017) путем деления закупки на части, без проведения необходимой конкурсной процедуры.

Вместе с тем, указанные договоры представляют собой искусственно раздробленную единую сделку на поставку идентичных товаров, направленную на достижение единой хозяйственной цели (организация питания обучающихся), где покупателем и продавцом в указанных договорах выступают одним и те же стороны, а общая стоимость всех 3 договоров, заключенных с единственным поставщиком превышает предельно допустимый размер закупки, установленный п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, что нарушает требования действующего законодательства и образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ.

В связи с чем, 03.11.2017г. заместителем прокурора г. Находки в отношении должностного лица заказчика – специалиста в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1 было возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ.

На основании постановления заместителя руководителя УФАС по Приморскому краю Ни А.В. от 13.12.2017г. № 212АП/04-2017 производство по данному делу в отношении должностного лица заказчика – специалиста в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1 прекращено в связи с отсутствием события административного правонарушения, при этом в постановлении указано, что прекращается производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.29 КоАП РФ, тогда как на рассмотрение УФАС по Приморскому краю прокурором было передано дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ в отношении ФИО1 Данное обстоятельство по мению судьи является опиской, которая в соответствии с нормами КоАП РФ не исправлена, но так сведений о переквалификации деяния, вменяемого ФИО1 оспариваемое постановление не содержит.

Прекращая производство по делу в отношении ФИО1 за отсутствием события административного правонарушения, административный орган исходил из того, что Закон о контрактной системе не содержит иных ограничений на осуществление закупок у единственного поставщика на основании пункта 4 и пункта 5 части 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, в том числе на приобретение одноименных товаров, работ, услуг, которые были ранее установлены Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», утратившим силу в соответствии со ст. 113 Закона о контрактной системе с 01.01.2014.

Вывод должностного лица УФАС об отсутствии события административного правонарушения является несостоятельным ввиду следующего.

В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 24 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Перечень случаев, в которых закупка может осуществляться у единственного поставщика, установлен в ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика может осуществляться заказчиком в случае закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую ста тысяч рублей, а согласно п. 5 ст. 93 Закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика может осуществляться государственной или муниципальной образовательной организацией на сумму, не превышающую четырехсот тысяч рублей.

Заказчик вправе осуществлять все закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктами 4 и 5 ст. 93 Закона № 44-ФЗ в случае соблюдения ограничений для осуществления таких закупок, предусмотренных Законом № 44-ФЗ.

В соответствии с определением, содержащимся в ч. 1 ст. 56 Закона № 44-ФЗ, под конкурсом с ограниченным участием понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации, к участникам закупки предъявляются единые и дополнительные требования, а победитель такого конкурса определяется из числа участников закупки, прошедших предквалификационный отбор.

Согласно ч. 2 ст. 56 Закона № 44-ФЗ проведение конкурса с ограниченным участием применяется в случаях выполнения работ про сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ, реставрации музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда РФ, документов архивного фонда РФ, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов, выполнения работ, оказания услуг, связанных с необходимостью допуска подрядчиков, исполнителей к учетным базам данных музеев, архивов, библиотек, к хранилищам (депозитариям) музея, к системам обеспечения безопасности музейных предметов и музейных коллекций, архивных документов, библиотечного фонда, а также в случае, если поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологического или специализированного характера способны осуществить только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации.

Таким образом, Законом о контрактной системе устанавливаются возможные случаи проведения конкурса с ограниченным участием, в том числе, если товара (работы, услуги) в силу их особой сложности, инновационного или специализированного характера могут быть поставлены или выполнены ограниченным числом поставщиков, имеющих необходимый уровень квалификации.

Случаи отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологического или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, утвержден постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 № 99.

В соответствии с п. 6 Приложения 2 к Постановлению № 99 оказание услуг общественного питания и (или) поставки пищевых продуктов, закупаемых для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организации отдыха детей и их оздоровления в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 500 000 рублей.

Таким образом, должностное лицо – специалист в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1 при принятии решения о способе определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе решения о закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), нарушил требования, установленные законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, применив неконкурентный способ определения поставщика.

В соответствии с ч. 1 ст. 107 Закона № 44-ФЗ лица, виновные в нарушении законодательства РФ и иных нормативных правовых пактов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Таким образом, поскольку при рассмотрении данного дела должностным лицом были допущены существенные процессуальные нарушения, не позволившие выполнить требования ст. ст. 26.11, 24.1 КоАП РФ, предусматривающие всестороннее, полное и объективное выяснение обстоятельств каждого дела, то оспариваемое постановление Управления Федеральной антимонопольной службы подлежит отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение, учитывая, что срок привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, не истек.

При новом рассмотрении дела, должностному лицу надлежит учесть вышеизложенное, и после выяснения всех необходимых обстоятельств, на основании имеющихся доказательств, рассмотреть настоящее дело об административном правонарушении в отношении ФИО1 в соответствии с требованиями закона, приняв обоснованное решение по делу.

Руководствуясь ст.30.7 КоАП РФ, суд

РЕШИЛ

Постановление заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю Ни А.В. от 13.12.2017 года № 212АП/04-2017 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.29 КоАП РФ в отношении должностного лица заказчика – специалиста в сфере закупок «ДМУ» (филиал) ФГБОУ ВО «Дальрыбвтуз» ФИО1 отменить, направить дело на новое рассмотрение в Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

Решение может быть обжаловано в Приморский краевой суд через Находкинский городской суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии решения.

Судья Елистратова О.Б.