Апелляционное постановление № 10-14/2019 от 5 февраля 2019 г. по делу № 10-14/2019

< >

Мировой судья И.Л. Малышева дело № 10-14/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

6 февраля 2019 года г.Череповец

Череповецкий городской федеральный суд Вологодской области в составе

председательствующего судьи Усиковой Т.А.,

при секретаре Шумиловой Н.А.,

с участием прокурора Герасимовой Н.Н.,

адвоката Шишеловой В.Е.,

рассмотрев в апелляционном порядке по апелляционному представлению прокурора г.Череповца и по апелляционной жалобе ФИО1 уголовное дело в отношении ФИО1 < > ранее судимой,

15 января 2018 года Череповецким городским судом Вологодской области по ст.158 ч.2 п.«а», ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев, освобождена из-под стражи в зале суда, зачет с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Постановлением Череповецкого городского суда от 28 апреля 2018 года испытательный срок продлен на 1 месяц.

Постановлением Череповецкого городского суда от 09 октября 2018 года условное осуждение отменено, направлена для отбытия наказания в ИК общего режима сроком на 2 года, срок отбытия наказания с даты фактического задержания, задержана ДД.ММ.ГГГГ.

10 августа 2018 года мировым судьей Вологодской области по судебному участку № 15 по ч.3 ст.30-ст.158.1, ч.3 ст.30-ст.158.1, ст.158.1, ст.158.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев, приговор от 15 января 2018 года исполнять самостоятельно,

проверив законность, обоснованность и справедливость приговора мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 14 от 12 декабря 2018 года, которым ФИО1 осуждена по ч.3 ст.30-ст.159 ч.1, ст.70 УК РФ, с присоединением приговора ДД.ММ.ГГГГ, к 1 году 7 месяцам лишения свободы с отбытием наказания в колонии общего режима,

срок наказания исчислен ДД.ММ.ГГГГ,

мера пресечения – заключение под стражу ДД.ММ.ГГГГ (взята под стражу в зале суда), зачет ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, постановлено приговор от 10 августа 2018 года исполнять самостоятельно,

суд установил:

Приговором мирового судьи ФИО1 признана виновной в покушении на мошенничество, то есть в покушении на хищение чужого имущества путем обмана, а именно: ДД.ММ.ГГГГ около 15.00 часов ФИО1, не имеющая самостоятельного дохода, умышленно решила похитить денежные средства со сберегательной книжки < > А., с целью реализации преступного умысла, ФИО1 <адрес> взяла портмоне, принадлежащее А., с находящимся в нем паспортом гражданина Российской Федерации на имя А., сберегательной книжкой ПАО «< >» и другими документами на имя А.. После чего, ДД.ММ.ГГГГ около 16.00 часов ФИО1, продолжая реализовывать свой преступный умысел, в помещении дополнительного офиса ПАО «< >», расположенного <адрес>, с целью получения денежных средств в сумме 20.000 рублей, принадлежащих А., сообщила менеджеру по обслуживанию ПАО «< >» заведомо ложные сведения о себе, а именно предоставила паспорт гражданина Российской Федерации и сберегательную книжку на имя А., которые ранее взяла без ведома потерпевшей по месту своего жительства. Обращаясь в ПАО «< >» ФИО1 осознавала, что предъявила паспорт гражданина Российской Федерации и сберегательную книжку ПАО «< >» не на свое имя. Таким образом, при указанных выше обстоятельствах ФИО1 покушалась на хищение, путем обмана, денежных средств в сумме 20.000 рублей, принадлежащих А. и в случае реализации своих преступных планов ФИО1 причинила бы А. материальный ущерб на указанную сумму, однако, ФИО1 не смогла довести свой преступный умысел до конца по независящим от ее воли обстоятельствам, так как была задержана сотрудниками ЧОП «< >».

В апелляционном представлении прокурор просит приговор мирового судьи от 12.12.2018 года изменить, поскольку мировой судья не правильно применил уголовный закон при назначении наказания. В приговоре мировой судья указала, что исправление осужденной возможно только в условиях изоляции от общества, при этом сохранила ей условное осуждение по приговору от 10.08.2018 года. Необходимо в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение в том числе по приговору мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года, и на основании ст.70 УК РФ окончательно определить более строгое наказание с учетом присоединения наказания ещё по приговору от 10.08.2018 года по правилам ст. 70 УК РФ.

В апелляционной жалобе ФИО1 просит приговор мирового судьи от 12.12.2018 года изменить, считает, что ей вынесено слишком суровое и несправедливое наказание, просит пересчитать срок содержания под стражей на основании ст.72 УК РФ период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а также с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и после верного пересчета определить окончательное наказание путем частичного сложения в соответствии со ст.70 УК РФ по приговору от 12.12.2018 года и по приговору от 15.01.2018 года, также просит заменить ей реальный срок лишения свободы по приговору от 12.12.2018 года по ч.3 ст.30-ст.159 ч.1 УК РФ на штраф.

Адвокатом и потерпевшей приговор мирового судьи не обжаловался.

Прокурор с апелляционной жалобой ФИО1 не согласен, просит ее жалобу оставить без удовлетворения.

В судебном заседании подсудимая ФИО1 и адвокат с представлением прокурора не согласны, адвокат жалобу ФИО1 поддержал.

В судебном заседании прокурор апелляционное представление поддержала, просит изменить приговор мирового судьи от 12.12.2018 года в связи с неправильным применением уголовного закона. Преступление ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 совершила в период отбытия условного осуждения по двум приговорам: Череповецкого городского суда от 15.01.2018 года и мирового судьи ВО по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года. Постановлением от 09.10.2018 года условное осуждение по приговору от 15.01.2018 года отменено, ФИО1 направлена для отбытия наказания в исправительную колонию общего режима сроком на 2 года. Мировой судья приговором от 12.12.2018 года в соответствии со ст.70 УК РФ частично присоединила к вновь назначенному наказанию наказание по приговору от 15.01.2018 года, при этом окончательное наказание назначила меньше, чем наказание по приговору от 15.01.2018 года, что недопустимо. Также необоснованно не отменила условное осуждение и не применила требования ст. 70 УК РФ к приговору от 10.08.2018 года. В приговоре судья указала, что исправление осужденной возможно только в условиях изоляции от общества, при этом сохранила условное осуждение по приговору от 10.08.2018 года и назначила реальное лишение свободы за вновь совершенное преступление. Просит приговор мирового судьи от 12.12.2018 года изменить, в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года, и на основании ст.70 УК РФ присоединить наказание по приговорам от 15.01.2018 год и от 10.08.2018 года, окончательно определить наказание в виде лишения свободы больше, чем наказание по каждому из приговоров, в остальном приговор оставить без изменения.

В судебном заседании подсудимая ФИО1 вину признала полностью, жалобу поддержала, считает, что ей вынесено слишком суровое и несправедливое наказание.

Суд, исследовав доказательства в судебном следствии, изменяет приговор мирового судьи ввиду неправильного применения Уголовного закона.

Как видно из материалов дела ФИО1 ранее судима:

-15.01.2018 года приговором Череповецкого городского суда Вологодской области по ст.158 ч.2 п.«а», ст.158 ч.2 п.«а» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев, зачет с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, освобождена из-под стражи в зале суда. Постановлением Череповецкого городского суда от 28.04.2018 года испытательный срок продлен на 1 месяц. Постановлением Череповецкого городского суда от 09.10.2018 года условное осуждение отменено, ФИО1 направлена для отбытия наказания в исправительную колонию общего режима сроком на 2 года, срок наказания исчислен ДД.ММ.ГГГГ (с момента фактического задержания ФИО1),

-10.08.2018 года приговором мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 по ч.3 ст.30-ст.158.1, ч.3 ст.30-ст.158.1, ст.158.1, ст.158.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев. Приговор от 15.01.2018 года исполнять самостоятельно.

По настоящему делу ФИО1 осуждена приговором мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 14 от 12.12.2018 года по ч.3 ст.30-ст.159 ч.1 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы за преступление, совершенное ДД.ММ.ГГГГ в период отбытия условного осуждения по обоим приговорам. На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично в виде 1 года 5 месяцев присоединено наказание не отбытое ФИО1 по приговору Череповецкого городского суда от 15.01.2018 года, и окончательно по совокупности приговоров, назначено наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Срок отбывания наказания исчислен ДД.ММ.ГГГГ. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей по настоящему приговору с 12.12.2018 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года исполнять самостоятельно.

Согласно ст. 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса.

Согласно ч.2 ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он основан на правильном применении уголовного закона и постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

В силу положений п.3 ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

В соответствии с п.9 ч.1 ст.389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд может принять решение об изменении приговора или иного обжалуемого решения.

В соответствии со ст. 389.24 ч.1 УПК РФ обвинительный приговор суда первой инстанции может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора.

В соответствии с ч.1 ст.72 УК РФ срок наказания в виде лишения свободы исчисляется в месяцах и годах.

В соответствии с ч.4 ст.70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору.

Не отбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

В соответствии с п.55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 58 от 22.12.2015 года «О практике назначения судами РФ уголовного наказания» при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора. Не отбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении…»

Срок не отбытого ФИО1 наказания по приговору Череповецкого городского суда от 15.01.2018 года составляет 2 года, по приговору мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года составляет 8 месяцев лишения свободы, следовательно, при применении в отношении ФИО1 положений ст.70, 72 УК РФ, размер окончательного наказания по совокупности двух приговоров, в том числе приговора от 15.01.2018 года, не может быть менее 2 лет 1 месяца лишения свободы, по совокупности трех приговоров, в том числе приговоров от 15.01.2018 года и от 10.08.2018 года, не может быть менее 2 лет 2 месяцев лишения свободы.

Приговором мирового судьи от 12.12.2018 года установлено, что ФИО1 совершила преступление по настоящему делу в период отбытия условного осуждения по двум приговорам: Череповецкого городского суда от 15.01.2018 года, мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года.

С учетом обстоятельств совершения преступления и данных личности ФИО1, мировой судья обоснованно и мотивированно пришел к выводу о том, что никакое иное наказание, кроме реального лишения свободы, не будет способствовать достижению целей наказания, установленных ст.43 УК РФ, назначил наказание 2 месяца лишения свободы по ст.30 ч.3-ст.159 ч.1 УК РФ, обоснованно применил требования ст. 70 УК РФ к приговору Череповецкого горсуда от 15.01.2018 года, при этом ошибочно присоединил лишь 1 год 5 месяцев лишения свободы, окончательно определив по совокупности приговоров 1 год 7 месяцев лишения свободы, меньше не отбытой части наказания по приговору Череповецкого горсуда от 15.01.2018 года, также ошибочно не отменил условное осуждение по приговору мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10.08.2018 года, и не применил требования ст. 70, ст. 70 ч.4 и ст. 72 ч.1 УК РФ.

Выводы суда о сохранении ФИО1 условного осуждения по приговору от 10.08.2018 года противоречат выводам суда о необходимости назначения ей наказания в виде реального лишения свободы. Решение мирового судьи о назначении ФИО1 наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима делает невозможным исполнение приговора от 10.08.2018 года в виде условного осуждения.

Мировой судья правильно квалифицировал действия ФИО1 по ч.3 ст.30-ст.159 ч.1 УК РФ как покушение на мошенничество, то есть покушение на хищение чужого имущества путем обмана, дело рассмотрено в особом порядке.

Решая вопрос о виде и мере наказания, суд учитывает требования ст.ст. 6, 60 УК РФ, принимает во внимание совокупность всех обстоятельств по делу, личность подсудимой, ее семейное положение, состояние здоровья, характер и степень общественной опасности совершенного преступления и обстоятельства его совершения, которое относится к категории небольшой тяжести, а также требования ст.43 ч.2 УК РФ, а именно, наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Смягчающим наказание ФИО1 обстоятельством является признание вины, явка с повинной, состояние здоровья – инвалид 2 группы. Отягчающих наказание обстоятельств - не установлено.

По месту жительства ФИО1 характеризуется отрицательно, привлекалась к административной ответственности, совершила умышленное преступление небольшой тяжести по настоящему делу в период отбытия условного осуждения по двум приговорам от 15.01.2018 года и 10.08.2018 года.

С учетом фактических обстоятельств совершенного подсудимой ФИО1 преступления и степени его общественной опасности, суд не находит оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии со ст.15 ч.6 УК РФ.

Оценив изложенное в совокупности, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности подсудимой ФИО1, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденной и предупреждения совершения ею новых преступлений, суд назначает ФИО1 наказание в виде реального лишения свободы, с учетом требований ст.62 ч.1, ч.5, ст.66 ч.3 УК РФ, по правилам ст.74 ч.4, ст.70 УК РФ, не имея оснований для назначения ей наказания с применением требований ст.73 УК РФ.

Оснований для замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами в порядке, установленном ст. 53.1 УК РФ, не имеется.

С учетом личности подсудимой, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, на основании ст.58 ч.1 УК РФ суд назначает ФИО1 отбытие наказания в исправительной колонии общего режима.

Поскольку ФИО1 осуждается к реальному лишению свободы, суд приходит к выводу о необходимости оставления меры пресечения в виде заключения под стражу в целях обеспечения исполнения приговора.

Гражданский иск не заявлен. Судьба о вещественных доказательствах разрешена верно.

Руководствуясь ст.389.20 ч.1 п.9 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 14 от 12 декабря 2018 года в отношении ФИО1 изменить.

ФИО1 признать виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30-ст.159 ч.1 УК РФ и назначить наказание 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменить ФИО1 условное осуждение по приговору мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10 августа 2018 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору Череповецкого городского суда Вологодской области от 15 января 2018 года, а именно присоединить 1 год 6 месяцев лишения свободы, и по приговору мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 15 от 10 августа 2018 года, а именно присоединить 2 месяца лишения свободы, окончательно определить ей наказание 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения ФИО1 оставить прежнюю - содержание под стражей.

Срок отбытия наказания исчислять ДД.ММ.ГГГГ.

Зачесть ФИО1 в срок отбытого наказания период отбытого ею наказания в ИК общего режима с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета день за день, а также время ее содержания под стражей по приговору Череповецкого городского суда Вологодской области от 15 января 2018 года, период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а также с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии со ст.72 УК РФ.

В остальном приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 14 от 12 декабря 2018 года в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу с момента оглашения и может быть обжаловано в кассационном порядке в течение 1 года со дня вступления в законную силу.

Федеральный судья Т.А. Усикова